Вирок № 76741804, 26.09.2018, Попаснянський районний суд Луганської області

Справа №423/2431/18

В И Р О К

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 вересня 2018 р. Попаснянський районний суд Луганської області

У складі:

Головуючої судді Архипенко А.В.

При секретарі Іваненко С.П.

За участю прокурора Федоренко С.В.

Обвинуваченої ОСОБА_1

Захисника - адвоката Юрченко В.Г.

представника потерпілої

сторони ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Попасна в межах кримінального провадження обвинувальний акт за обвинуваченням: ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженки сел. Нижнє, Первомайського району, Луганської області, громадянки України, яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1, мешкає за адресою: АДРЕСА_2, що займає посаду заступника директора з питань комерційної діяльності КП «Попаснянський районний водоканал», має вищу освіту, заміжня, раніше не засуджена, не є депутатом,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.367 ч.2 КК України, -

в с т а н о в и в :

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, будучи призначеною, відповідно до наказу № 11 к про прийом на роботу від 03.06.2015 на посаду заступника директора з питань комерційної діяльності Комунального підприємства «Попаснянський районний водоканал» (код ЄДРПОУ 38817874, юридична адреса: м. Попасна, вул. Дніпровська, 89, фактична адреса: Попаснянський район, смт. Білогорівка, вул. Водопровідна), тобто будучи службовою особою, посада якої пов'язана з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, неналежним чином виконуючи свої службові обов'язки через несумлінне ставлення до них, скоїла кримінальне правопорушення за наступних обставин.

Посадовою інструкцією ОСОБА_1, з якою остання була ознайомлена під розпис 03.06.2015, зокрема передбачено, що заступник директора з питань комерційної діяльності Комунального підприємства «Попаснянський районний водоканал» :

?п.1.4 керується в своїй роботі Законами України: «Про здійснення державних закупівель», цією інструкцією та іншими розпорядчими документами, що діють на підприємстві;

?п.2.1 здійснює керівництво фінансово-господарською діяльністю підприємства в області матеріально-технічного забезпечення, заготовки та зберігання товару, збуту продукції, транспортного та адміністративно-господарського обслуговування, забезпечуючи ефективне та цільове використання матеріальних та фінансових ресурсів, зниження їх втрат;

?п.2.2 організовує роботу участі підпорядкованих їй служб та структурних підрозділів у визначенні довготривалої стратегії комерційної діяльності та фінансових планів підприємства;

?п.2.3 вживає заходів, щодо забезпечення своєчасного укладання господарських та фінансових договорів із постачальниками та споживачами продукції, розширенню прямих та довготривалих господарських зв'язків, забезпечує виконання договірних зобов'язань із постачання товару; Здійснює контроль за збутом та реалізацією продукції; матеріально-технічного забезпечення підприємства; фінансовими та економічними показниками діяльності підприємства; розходом оборотних коштів;

?п.2.4 керує розробкою заходів, щодо ресурсозбереження та комплексного використання матеріальних ресурсів, вдосконалення нормування витрат матеріалів, оборотних коштів та запасів матеріальних цінностей; поліпшення економічних показників та формування системи економічних індикаторів роботи підприємства; укріплення фінансової дисципліни;

?п.3.1. має право діяти від імені підприємства, представляти інтереси підприємства під час взаємовідносин із іншими підприємствами, організаціями та органами державної влади з питань комерційної діяльності;

?п.3.3. перевіряти діяльність відділів збуту, відділів матеріально-технічного постачання підприємства;

?п.3.4. приймати участь у підготовці проектів наказів, інструкцій, вказівок, а також кошторису, договорів та інших документів пов'язаних із фінансово-господарською діяльністю підприємства;

?п.3.5. надавати керівникам структурних підрозділів підприємства вказівки з питань комерційної діяльності;

?п.3.6. в межах своєї компетенції підписувати та візувати документи, видавати за своїм підписом розпорядження по підприємству, що стосуються питань комерційної діяльності;

4. Заступник директора з питань комерційної діяльності несе всю повноту відповідальності за:

?п.4.1. якість та своєчасність виконання своїх посадових обов'язків, що передбачені цією посадовою інструкцією;

?п.4.2. відповідність прийнятих рішень вимогам нормативно-правових актів, достовірність, своєчасність підготовки свідчень та інформації, з питань, що відноситься до його компетенції;

?п.4.9. за раціональне та ефективне використання свого робочого часу та ресурсів підприємства;

6. Заступник директора з питань комерційної діяльності повинен знати:

?п.6.1. постанови, розпорядження, накази вищестоячих органів, методичні, нормативні та інші керівні матеріали з питань ведення закупівлі та оперативного управління виробництвом;

?п.6.5. норми, методи та прийоми ведення комерційної діяльності.

Відповідно до ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VІІІ (надалі - Закон № 922) умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Згідно п.2 ч.4 ст. 36 Закону № 922 істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов'язань сторонами у повному обсязі крім випадку зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Відповідно до роз'яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 27.10.2016 № 3302-06/34307-06 у залежності від коливання ціни товару на ринку сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів в частині ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків кожного разу з урахуванням попередніх змін, внесених до нього, сукупність яких може перевищувати 10 відсотків від ціни за одиницю товару, визначеної сторонами на момент укладання договору про закупівлю та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі.

10.11.2016 року засіданням тендерного комітету Комунального підприємства «Попаснянський районний водоканал» (надалі КП «Попаснянський районний водоканал») прийнято рішення про здійснення закупівлі на 2017 рік по предмету закупівлі - паливо, а саме: бензин марки А-92 та дизельне паливо, визначивши в якості процедури закупівлі - відкриті торги.

За результатами процедури закупівлі в інформаційно телекомунікаційній системі Prozorro (ID: UA-2016-11-10-000653-b) за лотом № 3 найбільш економічно вигідною визнано пропозицію ТОВ ВТФ "Октава" з остаточною ціновою пропозицією 5192930,00 грн. 21.12.2016 року засіданням тендерного комітету КП «Попаснянський районний водоканал» визнано переможцем закупівлі UA-2016-11-10-000653-b за лотом № 3 - ТОВ ВТФ «Октава».

05.01.2017 за результатами торгів між КП "Попаснянський районний водоканал" (покупець, код ЄДРПОУ 38817874, юридична адреса: Луганська область, Попаснянський район, м. Попасна, вул. Дніпровська, б. 89) в особі директора ОСОБА_4 та ТОВ ВТФ "Октава" (постачальник, код ЄДРПОУ 23477806, юридична адреса: м. Лисичанськ, вул. Красногвардійська, 29) в особі директора ОСОБА_5 укладено договір №1-17/Б (надалі - договір №1-17/Б) на поставку бензину марки А-92 та дизельного палива. Договірна ціна за договором становить 5 192 930,00 гривень.

Відповідно до п.2.1 договору №1-17/Б найменування (номенклатура, асортимент) та кількість товару зазначаються в специфікації, що є невід'ємним додатком до договору. За специфікацією товаром є бензин А-92 кількістю 162 255 літрів, ціною за одиницю без ПДВ - 15, 1667 грн., ціною за одиницю з ПДВ - 18,20 грн., загальною ціною з ПДВ - 2 953 041,00 грн. та дизельне паливо кількістю 124 403 літрів, ціною за одиницю без ПДВ - 15, 0040 грн., ціною за одиницю з ПДВ - 18,00 грн., загальною ціною з ПДВ - 2 239 889,00 грн., загальною вартістю з ПДВ - 5 192 930,00 гривень.

Відповідно до п.4.1 договору №1-17/Б ціна товару за окремими заявками покупця на постачання товару може бути скоригована сторонами порівняно із зазначеною у договорі ціною по всім або окремим позиціям, у випадках передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» в актуальній редакції на момент внесення змін.

Так, у період з 25.01.2017 по 10.10.2017 ОСОБА_1, обіймаючи посаду заступника директора з питань комерційної діяльності КП «Попаснянський районний водоканал», неналежним чином виконуючи свої службові обов'язки, внаслідок несумлінного ставлення до них, маючи реальну можливість здійснювати їх належним чином, недбало ставлячись до покладених на неї функцій, діючи недбало, не передбачаючи можливості настання суспільно-небезпечних наслідків своїх дій у вигляді заподіяння матеріальної шкоди КП «Попаснянський районний водоканал», хоча в силу своїх службових обов'язків повинна була та могла передбачити настання таких наслідків, отримавши від ТОВ ВТФ «Октава» пропозицію щодо зміни ціни за договором №1-17/Б в бік підвищення, не звертаючи увагу на те, що зміна ціни за одиницю товару складає більше ніж 10 відсотків, в порушення п.1.4, п.2.1, п.2.2, п.2.3, п.2.4, п.3.1, п.3.4, п.3.5, п.3.6, п.4.1, п.4.2, п.4.9, п.6.1, п.6.5 посадової інструкції та в порушення вимог п.2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VІІІ, розуміючи, що в залежності від коливання ціни товару на ринку сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів в частині ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків кожного разу з урахуванням попередніх змін, внесених до нього, сукупність яких може перевищувати 10 відсотків від ціни за одиницю товару, визначеної сторонами на момент укладання договору про закупівлю та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі, не зазначивши свої зауваження та факт порушення положень Закону України «Про публічні закупівлі» у листі погодження до договору, надала на підпис директору КП «Попаснянський районний водоканал» ОСОБА_4, додаткову угоду № 1 до договору № 1-17/Б про закупівлю палива за цінами підвищеними з порушенням Закону України «Про публічні закупівлі» та додаткові угоди №№ 2,3,4 до договору № 1-17/Б із невірним розрахунком при збільшенні ціни, які ОСОБА_4 підписав і таким чином уклав між КП «Попаснянський районний водоканал» та ТОВ ВТФ «Октава» додаткову угоду № 1 до договору № 1-17/Б про закупівлю палива за цінами підвищеними з порушенням Закону України «Про публічні закупівлі» та додаткові угоди №№ 2,3,4 до договору № 1-17/Б із невірним розрахунком при збільшенні ціни, а саме:

25.01.2017 між КП "Попаснянський районний водоканал" та ТОВ ВТФ "Октава" в особі директора ОСОБА_5, укладено додаткову угоду №1 до договору №1-17/Б та відповідно до п.1 сторони погодили наступні ціни на товар з 25 січня 2017 року:

- бензин автомобільний А-92 - 24 грн. за літр у тому числі ПДВ - 4,00 грн;

- дизельне паливо - 22,40 грн. за літр у тому числі ПДВ -3,73 грн;

При цьому зміна ціни за одиницю товару проведена більше ніж на 10 відсотків, а саме ціна на бензин А-92 підвищена з 18,20 грн. до 24,00 грн., що складає 31,78% та на паливо дизельне підвищена з 18,00 грн. до 22,40 грн., та складає 24,45%, що є порушенням вимог п.2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VІІІ.

20.03.2017 між КП "Попаснянський районний водоканал" та ТОВ ВТФ "Октава" в особі директора ОСОБА_5, укладено додаткову угоду №2 до договору №1-17/Б та відповідно до п.1 сторони погодили наступні ціни на товар із невірним розрахунком при збільшенні ціни з 20 березня 2017 року:

- бензин автомобільний А-92 - 25,05 грн. за літр у тому числі ПДВ - 4,18 грн;

- дизельне паливо - 23,45 грн. за літр у тому числі ПДВ -3,91 грн;

13.09.2017 між КП "Попаснянський районний водоканал" (покупець) в особі директора ОСОБА_4 та ТОВ ВТФ "Октава" (постачальник) в особі директора ОСОБА_5, укладено додаткову угоду №3 до договору №1-17/Б та відповідно до п.1 сторони погодили наступні ціни на товар із невірним розрахунком при збільшенні ціни з 13 вересня 2017 року:

- бензин автомобільний А-92 - 26,60 грн. за літр у тому числі ПДВ - 4,43 грн;

- дизельне паливо - 24,65 грн. за літр у тому числі ПДВ -4,11 грн;

10.10.2017 між КП "Попаснянський районний водоканал" (покупець) в особі директора ОСОБА_4 та ТОВ ВТФ "Октава" (постачальник) в особі директора ОСОБА_5, укладено додаткову угоду №4 до договору №1-17/Б та відповідно до п.1 сторони погодили наступні ціни на товар із невірним розрахунком при збільшенні ціни з 10 жовтня 2017 року:

- бензин автомобільний А-92 - 27,80 грн. за літр у тому числі ПДВ - 4,63 грн;

- дизельне паливо - 25,70 грн. за літр у тому числі ПДВ -4,28 грн;

Відповідно до довідки наданої відділом моніторингу та перевірок закупівель Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області від 07.02.2018 року щодо проведення перевірки КП "Попаснянський районний водоканал" (код ЄДРПОУ 38817874, юридична адреса: Луганська область, Попаснянський район, м. Попасна, вул. Дніпровська, б. 89) з питань дотримання законодавства України про здійснення публічних закупівель під час укладання договору від 05.01.2017 №1-17/Б та додаткових угод до нього №№ 1,2,3,4 з ТОВ ВТФ «Октава» встановлено, що підвищення ціни за додаткової угодою № 1 на бензин А-92 на 31,87% та на паливо дизельне - 24,45 % з порушенням вимог закону п.2 ч.4 ст.36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VІІІ сприяло в подальшому невірному розрахунку при збільшенні ціни за додатковими угодами №№ 2,3,4, внаслідок чого КП «Попаснянський райводоканал» зайво сплачено ТОВ ВТФ «Октава» грошові кошти.

На виконання умов вказаних вищезазначеного договору та додаткових угод до нього, на підставі платіжних доручень, з рахунків підприємства КП «Попаснянський районний водоканал» було здійснене перерахування грошових коштів на розрахункові рахунки ТОВ ВТФ «Октава» - №26006418385, відкритий в АБ «Укргазбанк» м. Київ.

На виконання умов вищезазначеного договору та додаткових угод до нього ТОВ ВТФ «Октава» поставила КП «Попаснянський районний водоканал» придбане пальне.

Згідно висновку судово-економічної експертизи № 382 від 19.03.2018 експерта Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз при дослідженні договору №1-17Б від 05.01.2017, додаткової угоди № 1 від 25.01.2017, № 2 від 20.03.2017, № 3 від 13.09.2017, № 4 від 10.10.2017, видаткових накладних на поставку бензину А-92 та дизельного палива, згідно договору №1-17/Б від 05.01.2017 року між ТОВ ВТФ «Октава» та КП «Попаснянський районний водоканал», було виявлено завищення витрат, що призвело до втрати активів КП «Попаснянський районний водоканал» внаслідок договірних відносин між КП «Попаснянський районний водоканал» за договором від 05.01.2017 №1-17/Б та додаткових угод до нього №№1,2,3,4 з ТОВ ВТФ «Октава», враховуючи висновки викладені у довідці Управління Північно Східного офісу Держаудитслужби в Луганській області від 07.07.2018 року про проведення перевірки КП «Попаснянський районний водоканал» з питань дотримання законодавства України про здійснення публічних закупівель під час укладання договору від 05.01.2017 №1-17/Б та додаткових угод до нього №№1,2,3,4 з ТОВ ВТФ «Октава», документально підтверджуються в сумі 353 296,40 грн.

Таким чином, саме через неналежне виконання ОСОБА_1 своїх службових обов'язків, через несумлінне ставлення до них, в порушення положень п.2 ч.4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VІІІ, було здійснено закупівлю палива КП «Попаснянський районний водоканал» у ТОВ ВТФ «Октава» шляхом укладання додаткової угоди № 1 до договору №1-17/Б із зміною ціни за одиницю товару більше ніж на 10 відсотків, що сприяло подальшому невірному розрахунку збільшення ціни під час укладання додаткових угод №№2,3,4 до договору №1-17/Б, що спричинило тяжкі наслідки, тобто завдало збитків КП «Попаснянський районний водоканал» на загальну суму 353 296,40 грн., що більше ніж у 250 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян.

Таким чином судом встановлено, що ОСОБА_1, скоїла службову недбалість, тобто будучи службовою особою неналежно виконувала свої службові обов'язки через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки, чим скоїла кримінальне правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 367 КК України.

В даному кримінальному провадженні, в ході досудового розслідування 11 липня 2018 року була укладена Угода про визнання винуватості між прокурором Бабцевим Ю.О. якому на підставі ст.37 КПК України надані повноваження прокурора в даному кримінальному провадженні, з одного боку та обвинуваченою ОСОБА_1 з іншого боку за участю адвоката Юрченка В.Г.

Відповідно до укладеної угоди, обвинувачена повністю та беззастережно визнала свою винуватість у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ст.367 ч.2 КК України і сторони погодились на призначення покарання обвинуваченій за ст.367 ч.2 КК України у вигляді позбавлення волі строком на 2 (два) роки із застосуванням ч.2 ст. 75 КК України, звільнити від відбування покарання з випробуванням, з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій строком на 1 (один) рік та зі штрафом 300 (триста) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 5100 гривень.

При цьому, обвинуваченій були роз'яснені наслідки укладення угоди, а саме: обмеження її права на оскарження вироку в апеляційному та касаційному порядку; відмова від права на судовий розгляд, під час якого прокурор зобов'язаний довести кожну обставину щодо кримінального правопорушення, у вчиненні якого вона підозрюється; допиту під час судового розгляду свідків обвинувачення, подачі клопотання про виклик свідків і надання доказів, що свідчать на її користь; а також наслідки невиконання угоди.

У судовому засіданні судом було з'ясовано, що обвинувачена, розуміючи, що кримінальне провадження стосовно неї може бути розглянуто в судовому засіданні, де вона буде мати весь обсяг прав, у тому числі, допитувати під час судового розгляду свідків обвинувачення, подавати клопотання про виклик свідків і подавати докази, які свідчать на її користь - просила затвердити угоду про визнання винуватості.

Також, суд переконався, що обвинувачена свою винуватість у скоєнні інкримінованого кримінального правопорушення визнала добровільно і з розумінням того, що відмовляється від частини своїх прав, включаючи право на судовий розгляд і також суд переконався, що угода була укладена добровільно, без будь-якого примусу.

В судовому засіданні, обвинуваченій судом було роз'яснено наслідки укладання угоди, характер обвинувачення та конкретну міру покарання, передбачену ст..367 ч.2 КК України, яка була погоджена між сторонами угоди.

Розглянувши угоду про визнання винуватості, вислухавши думку учасників кримінального провадження, суд вважає, що угода про визнання винуватості підлягає затвердженню, оскільки відповідає вимогам ст.472 КПК України, дії обвинуваченої за ст.367 ч.2 КК України кваліфіковано правильно, умови угоди не суперечать інтересам суспільства і не порушують права, свободи чи інтереси сторін, при цьому угода укладена добровільно, фактичні підстави для визнання винуватості останнього наявні, узгоджена між сторонами міра покарання відповідає загальним засадам призначення покарання, визначених ст.65 КК України.

При цьому суд враховує, що враховує, що обвинувачена характеризується позитивно, на обліку у лікарів психіатра та наркологане педебуває, проживає у шлюбі, має можливість сплатити штраф, визначений зазначеною угодою, тому що вона працює , отримує дохід у вигляді заробітної плати.

При цьому строк випробування обвинуваченій можливо визначити мінімальним.

Речових доказів у кримінальному провадженні немає.

Згідно ст.124 УПК України з обвинувачуваної необхідно стягнути процесуальні витрати, пов'язані із залученням експерта по даній справі, що становлять 5720 грн. 00 коп. та підтверджені розрахунковими матеріалами .

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.374-376, 394-395,475 КПК України, суд, -

У Х В А Л И В :

Угоду про визнання винуватості, яка була укладена 11 липня 2018 року між прокурором Бабцевим Ю.О. з одного боку та обвинуваченою ОСОБА_1 з іншого боку за участю адвоката Юрченка В.Г. - затвердити.

ОСОБА_1 визнати винуватою у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ст.367 ч.2 КК та призначити їй покарання у вигляді позбавлення волі строком на 2 (два) роки з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій строком на 1 (один) рік та зі штрафом 300 (триста) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 5100 гривень.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_1 від відбування основного покарання звільнити з випробуванням строком на 1 рік.

На підставі ст.76 КК України на ОСОБА_1 покласти наступні зобов'язання:

-періодично з'являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації,

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця, проживання роботи або навчання,

Запобіжний захід ОСОБА_1 - не обирати.

Стягнути з ОСОБА_1 в доход держави процесуальні витрати, пов'язані із проведенням судово-економічної експертизи у сумі 5720,00 грн.

Копію вироку негайно після проголошення вручити обвинуваченому та прокурору.

Вирок може бути оскаржений до апеляційної інстанції протягом 30 днів з дня його проголошення через Попаснянський районний суд, з урахуванням особливостей апеляційного оскарження окремих судових рішень, в порядку ст.394 КПК України .

Суддя Попаснянського районного суду А.В.Архипенко