Рішення № 76611462, 17.09.2018, Одеський окружний адміністративний суд

Справа № 1540/3415/18

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 вересня 2018 року м.Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Танцюри К.О.,

за участю секретаря Сидорівського С.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м.Одесі справу за адміністративним позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради про визнання протиправним рішення і зобов'язання вчинити певні дії та скасування вимоги(припису),-

ВСТАНОВИВ:

До Одеського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради про визнання протиправним рішення ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 15.03.2018р. №0113/248/0 про відмову у наданні висновку щодо можливості продовження строку дії паспорта прив'язки та зобов'язання надати висновок щодо можливості продовження дії паспорту прив'язки тимчасової споруди за адресою м.Одеса, вул. Львівська кут вулиці Довга (ФОП ОСОБА_1В.), скасування вимоги (припису) ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 12.06.2018р. щодо здійснення демонтажу тимчасової споруди за адресою м.Одеса, вул.Львівська кут вулиці Довга (ФОП ОСОБА_1В.).

Ухвалою суду від 13.07.2018р. відкрито провадження у справі та ухвалено розгляд справи проводити за правилами спрощеного позовного провадження.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначила, що ОСОБА_1 є суб’єктом підприємницької діяльності та 14.03.2018р. вона направила до ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради запит - надання висновку щодо продовження строку дії паспорта прив’язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, а також 07.02.2018р. нею було підписано гарантійний лист, відповідно до якого, ОСОБА_1. гарантовала заміну тимчасової споруди, розташованої за адресою: м.Одеса, вул.Львівська кут вул. Довга на споруду, яка відповідатиме архітектурним типам, затвердженим рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради. Позивач пояснила, що 15.03.2018р. ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту споживачів Одеської міської ради своїм рішенням відмовило у наданні їй висновку щодо можливості продовження строку дії паспорта прив’язки тимчасової споруди, мотивуючи це відсутністю фотофіксації об’єкту, що підтверджує відповідність архітектурного типу ТС вимогам, передбаченим рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 26.02.2015р. № 44 «Про затвердження архітектурних типів тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності». На думку позивача, вказана відмова суперечить Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011р. №244. Разом з тим, позивач зазначила, що вимога (припис) ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 12.06.2018р. щодо здійснення демонтажу тимчасової споруди за адресою м.Одеса, вул.Львівська кут вулиці Довга, на її думку, є протиправною, оскільки рішення про демонтаж тимчасової споруди може бути ухвалене лише судом або такий демонтаж буде здійснено добровільно.

Представник відповідача заперечував проти задоволення позовних вимог у повному обсязі з підстав викладених у відзиві на позовну заяву від 30.08.2018р., зазначивши, що виконавчим комітетом Одеської міської ради було прийнято рішенням від 26.02.2015р. №44 «Про затвердження архітектурних типів тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», при початковому затвердженні паспорту прив'язки та укладенні договору на право користування місцем для розміщення тимчасової споруди, виконавчі органи Одеської міської ради, враховуючи той факт, що негайна заміна архітектурного типу тимчасової споруди може негативно вплинути на матеріальний стан суб'єкта господарювання та у подальшу підприємницьку діяльність, узгоджували подані документи, однак з повідомленням щодо необхідності заміни архітипу у межах певного строку, зазвичай у межах строку дії договору. Так, позивачу, ОСОБА_1 теж було надано певний строк для заміни архітипу, про що свідчить лист ОСОБА_2 архітектури та містобудування від 12.05.2015р. №01-06/468, в якому було зазначено, що зовнішній вигляд тимчасової споруди має відповідати затвердженому архітектурному типу та гарантійний лист, яким ОСОБА_1 зобов'язувалась замінити архітип тимчасової споруди. Однак, після трьох років підприємницької діяльності за чинними документами, маючи на те зобов'язання, позивач так і не замінила зовнішній вигляд тимчасової споруди. Також, представник відповідача зазначив, що після закінчення строку договору, 20.04.18р., тимчасова споруда, належна позивачу набула ознак протиправно розміщеної та згідно рішення виконавчого комітету Одеської міської ради 27.06.2018р. № 296 про демонтаж тимчасових споруд, у додатку до якого включено тимчасову споруду, належну позивачу та розміщену за адресою: м. Одеса, вул.Львівська кут вул. Довга як протиправно розміщену у зв'язку з чим, її було демонтовано, про що складено відповідний акт від 01.08.2018р.

10.09.2018р. до суду надійшли заперечення фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, відповідно до яких позивач зазначала, що відповідачем безпідставно, на її думку, було відмовлено у наданні висновку щодо можливості продовження строку дії паспорта прив’язки тимчасової споруди, а гарантійного листа стосовно відповідної торгової тимчасової споруди позивач не давала відповідачу та не писала. Крім того, акт демонтажу тимчасової споруди про який зазначає відповідач у відзиві на позовну заяву позивач не відмовлялась підписувати, оскільки він був демонтований вночі та відповідно позивач не була присутньою. Разом з тим, у запереченнях на відзив позивач просила суд, вирішити питання отримання висновку на 5 років, повернути кіоск зі штрафного майданчику, поновити і підключити електрику, передати справу в прокуратуру, компенсувати усі судові витрати та моральну шкоду.

Заслухавши пояснення позивача та представника відповідача, дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

21.05.2015р. ОСОБА_2 архітектури та містобудування узгодило з ОСОБА_1 паспорт прив'язки на стаціонарну тимчасову споруду –кіоск (загальна площа твердого покриття 6,0 кв.м. за адресою м.Одеса, вул. Львівська/вул. Довга), за реєстраційним №-1-06/468 (а.с.45 т.2).

29.05.2015р. між ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради та ОСОБА_1 укладено договір ТС -421/15 на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницькою діяльністю (а.с.42-43 т.2).

Пунктом 2 зазначеного договору №421/15 від 29.05.2015р. визначено, що уповноважений орган надає користувачу право за плату тимчасового використовувати місце під розташування тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності загальною площею 6,0кв.м. за адресою: м.Одеса, вул. Львівська ріг вул. Довга. Підставою для розміщення тимчасової споруди в межах м. Одеси за цим договором є паспорт прив’язки, який є невід'ємною частиною цього договору.

Згідно з п.8 договору №421/15 від 29.05.2015р., договір укладено з 22.05.2015р. по 20.04.2016р.; продовжено з 21.04.2016р. по 20.04.2017р.; продовжено з 21.04.2017р. по 20.04.2018р.

При цьому, дія паспорту прив’язки також неодноразово продовжувалась: до 20.04.2017р., до 20.04.2018р. (а.с.24 т.1).

ОСОБА_1В, звернулась до ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради із заявою про отримання висновку щодо можливості продовження строку дії паспорта прив’язки тимчасової споруди загальною площею 6,0кв.м. за адресою: м.Одеса,вул. Львівська кут вул. Довга.

ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 15.03.3018р. №0113/248/0 було відмовлено ОСОБА_1 у наданні висновку щодо можливості продовження строку дії паспорта прив’язки тимчасової споруди, у зв'язку з тим, що у наданих заявником матеріалах відсутня фотофіксація об’єкту, яка підтверджує відповідність архітектурного типу тимчасової споруди, вимогам передбаченим рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 26.02.2015р. №44 «Про затвердження архітектурних типів тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» (а.с.9 т.1).

ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради було направлено ОСОБА_1 вимогу (припис) про демонтаж тимчасової споруди від 07.05.2018р. №000797, згідно якої зазначено про необхідність здійснення демонтажу тимчасової споруди, за адресою м.Одеса, вул.Львівська кут вулиці Довга та те, що у разі невиконання цієї вимоги демонтаж буде здійснено на підставі рішення виконавчого комітету Одеської міської ради (а.с.22).

12.06.2018р. ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради було було прийнято вимогу (приписом) про демонтаж тимчасової споруди №000549, згідно якої повідомлено ОСОБА_1 про необхідність здійснення демонтажу тимчасової споруди, за адресою м.Одеса, вул.Львівська кут вулиці Довга та повідомлено, що у разі невиконання цієї вимоги демонтаж буде здійснено на підставі рішення виконавчого комітету Одеської міської ради (а.с.21).

Згідно ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності визначений Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011р. №244, відповідно до 1.4 розділу І якого, архітектурний тип тимчасових споруд (далі - архітип) – зовнішній архітектурний вигляд тимчасових споруд із розміщенням інформації про її власника (користувача), назви продукції та/або послуг, які надаються. При розташуванні тимчасових споруд відповідно до схеми розміщення тимчасових споруд застосовуються типові тимчасові споруди; паспорт прив'язки тимчасових споруд - комплект документів, у яких визначено місце встановлення тимчасових споруд на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

Згідно з п. 2.1. -2.3 Розділу ІІ Порядку №244 підставою для розміщення тимчасових споруд є паспорт прив'язки тимчасової споруди (додаток 1). Замовник, який має намір встановити тимчасову споруду, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення тимчасової споруди. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування тимчасової споруди, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів тимчасової споруди з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Пунктом 2.6. Розділу ІІ Порядку №244 визначено, що для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки тимчасової споруди, до якої додає: схему розміщення тимчасової споруди (додаток 1); ескізи фасадів тимчасової споруди у кольорі М 1:50 (для стаціонарних тимчасової споруди), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Згідно із п.2.17-2.18 Розділу ІІ Порядку №244 строк дії паспорта прив'язки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень. Продовження строку дії паспорта прив'язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив'язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

Разом з тим, як встановлено судом, виконавчим комітетом Одеської міської ради прийнято рішення від 26.02.2015р. №44 «Про затвердження архітектурних типів тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», відповідно до статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», статті 10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів», статей 30, 31 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011р. «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», рішення Одеської міської ради від 09.10.2013 р. № 3961-VI «Про розгляд подання заступника прокурора міста Одеси від 19.07.2013 року № 07/1-7690вх13 про скасування рішення Одеської міської ради від 18.07.2013 року №3646-VI «Про затвердження Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та елементів вуличної торгівлі у місті Одесі», з метою покращення якості архітектурного середовища міста, виконавчий комітет Одеської міської ради, яким затверджено наступні архітектурні типи тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності:

- «Вінтаж» - для розміщення на території історичних ареалів м. Одеси;

- «Отрада» і «Модуль» – для розміщення за межами території історичних ареалів м. Одеси.

Зазначене рішення виконавчого комітету Одеської міської ради №44 від 26.02.2015р. оприлюднено в газеті «Думська площа» №10 від 10.03.2015р. та на офіційному сайті міста Одеса.

Частиною 6 ст.59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21 .05.1997р. № 280/97-ВР встановлено, що виконавчий комітет сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради в межах своїх повноважень приймає рішення. Рішення виконавчого комітету приймаються на його засіданні більшістю голосів від загального складу виконавчого комітету і підписуються сільським, селищним, міським головою, головою районної у місті ради.

Статтею 144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Рішенням Одеської міської ради від 09.10.2013р. №3961-VI прийняті правила розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі, згідно п.1.4 яких протиправно розміщена ТС - тимчасова споруда, яка характеризується хоча б однією з наступних ознак:- розміщується без отримання оформленого у встановленому порядку паспорта прив'язки; розміщується без укладеного з Уповноваженим органом договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС, або термін дії якого закінчився; продовжує розміщуватись після закінчення терміну дії паспорта прив'язки, у тому числі у випадку анулювання паспорта прив'язки чи відмови у його продовженні або його недійсності; розміщується з недотриманням хоча б одного з визначених паспортом прив'язки параметрів щодо типу, розміру ТС та/або місце розташування якої не відповідає місцю, визначеному у паспорті прив'язки; експлуатується з порушенням вимог чинного законодавства України та цих Правил, що встановлено Уповноваженим органом.

Судом встановлено, що на момент узгодження з ОСОБА_1 паспорту прив'язки на стаціонарну тимчасову споруду –кіоск (загальна площа твердого покриття 6,0 кв.м. за адресою м.Одеса, вул. Львівська/вул. Довга), за реєстраційним №-1-06/468 вже діяло рішення виконавчого комітету Одеської міської ради №44 від 26.02.2015р., яким було встановлені відповідні архітектурні типи тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Представник відповідача пояснив, що дійсно після прийняття рішення виконавчого комітету Одеської міської ради №44 від 26.02.2015р., при початковому затвердженні паспорту прив’язки, виконавчі органи Одеської міської ради, враховуючи той факт, що негайна заміна архітектурного типу тимчасових споруд може негативно вплинути на матеріальний стан суб’єктів господарювання та подальшу підприємницьку діяльність, узгоджувало подані документи.

При цьому, як вбачається з наданих позивачем до суду документів, зокрема, паспорту прив’язки і доданих до нього документами, які надавались ОСОБА_1 відповідачеві з метою продовження дозволу строку дії паспорта прив’язки тимчасової споруди та за результатами розгляду якого прийнято оскаржуване рішення, тимчасова споруда ОСОБА_1, яка розташована за адресою м.Одеса, вул. Львівська/вул. Довга не відповідає архітектурному типу тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради №44 від 26.02.2015р.

При цьому, строк дії паспорту прив’язки неодноразово продовжувався (до 20.04.2017р., 20.04.2018р.) та відповідно надавалась можливість позивачу привести тимчасову споруду яка розташована за адресою м.Одеса, вул. Львівська/вул. Довга у відповідність до архітектурного типу тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради №44 від 26.02.2015р.

Враховуючи викладене та те, що рішення виконавчого комітету Одеської міської ради №44 від 26.02.2015р. є обов'язковими до виконання та те, що спірна тимчасова споруда не відповідає архітипу тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого вищезазначеним рішенням, суд вважає, що рішення ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 15.03.2018р. №0113/248/0 про відмову у наданні висновку щодо можливості продовження строку дії паспорта прив'язки, у зв'язку із ненаданням заявником фотофіксації об’єкту, яка підтверджує відповідність архітектурного типу тимчасової споруди, вимогам передбаченим рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 26.02.2015р. №44, є обґрунтованим та відсутні підстави для визнання його протиправним.

У зв'язку з викладеним та, враховуючи те, що суд прийшов до висновку про правомірність прийняття ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради рішення від 15.03.2018р. №0113/248/0, позовні вимоги ОСОБА_1 про зобов'язання надати висновок щодо можливості продовження дії паспорту прив'язки тимчасової споруди за адресою м.Одеса, вул. Львівська кут вулиці Довга ФОП ОСОБА_1 задоволенню не підлягають.

При цьому, пунктом 16.1. рішення Одеської міської ради від 09.10.2013р. №3961-VI визначено, що підставою для проведення демонтажу ТС та/або елементу торгівлі є протиправність їх розміщення відповідно до п. 1.4 цих Правил.

Згідно із п.15.1. рішення Одеської міської ради від 09.10.2013р. №3961-VI заходи з контролю за дотриманням фізичними та юридичними особами вимог, встановлених законодавством у сфері встановлення, розміщення та експлуатації тимчасових споруд та елементів торгівлі, здійснюється Уповноваженим органом в межах відповідно покладених на нього повноважень, завдань та функцій в порядку, встановленому цими Правилами. За результатами проведених Уповноваженим органом інвентаризації та/або обстеження, складається акт, у якому фіксуються виявлені порушення.

Згідно із п.15.7, 15.8 рішення Одеської міської ради від 09.10.2013р. №3961-VI у разі прийняття виконавчим комітетом Одеської міської ради рішення про демонтаж тимчасової споруди на підставі такого рішення Уповноважений орган власними силами або силами залучених на договірних засадах суб'єктів господарювання здійснює демонтаж протиправно розміщених тимчасових споруд в порядку, встановленому цими Правилами. У разі невиконання або неналежного виконання власником (користувачем) елементу торгівлі вимоги (припису) Уповноваженого органу про усунення порушень, останній здійснює демонтаж протиправно розміщених елементів торгівлі згідно з відповідним наказом керівника Уповноваженого органу в порядку, встановленому цими Правилами.

Враховуючи викладене та те, що тимчасова споруда, належна ОСОБА_1 та розміщена за адресою: м. Одеса, вул.Львівська кут вул. Довга була розміщена без продовження строку дії паспорта прив'язки та терміну дії договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд, суд вважає правомірним прийняття ОСОБА_2 розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради вимоги (припису) від 12.06.2018р., яким повідомлено ОСОБА_1 про необхідність здійснення демонтажу тимчасової споруди, за адресою м.Одеса, вул.Львівська кут вулиці Довга та про те, що у разі невиконання цієї вимоги демонтаж буде здійснено на підставі рішення виконавчого комітету Одеської міської ради.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб’єкта владних повноважень обов’язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Враховуючи викладене, суд вважає, що адміністративний позов фізичної особи –підприємця ОСОБА_1 не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 241-246, 250, 255, 295 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову фізичної особи –підприємця ОСОБА_1 - відмовити.

Рішення набирає законної сили згідно ст. 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими ст.ст. 293, 295 та п. 15-5 розділу VII Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст рішення виготовлено 17.09.2018р.

Суддя К.О. Танцюра

.