Ухвала суду № 76459737, 14.09.2018, Приморський районний суд м. Одеси

Справа № 522/9814/18

Провадження № 1-кс/522/16924/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 вересня 2018 року слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси Дерус А.В., при секретарі Радецькій Г.Д., за участю прокурора Стеценко О.О., представника заінтересованої особи – Міністерства оборони України ОСОБА_1, розглянувши клопотання прокурора військової прокуратури Одеського гарнізону Південного регіону України ОСОБА_2 про арешт майна по матеріалам досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42018161010000217 від 01.06.2018 р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 364 ч. 2 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Прокурор військової прокуратури Одеського гарнізону Південного регіону України ОСОБА_2 звернувся до слідчого судді з клопотанням про арешт майна, у якому просить накласти арешт на земельну ділянку, загальною площею 2,9225 га, із кадастровим номером: 5110137500:44:001:0057 (цільове призначення - для розміщення та постійної діяльності підрозділів Збройних Сил України), яка перебуває у постійному користуванні Південного управління капітального будівництва Міністерства оборони України (ЄДРПОУ 24980210), за адресою: м. Одеса, проспект Гагаріна, 19-21, посилаючись на наступне.

Досудовим розслідування встановлено, що службові особи Південного управління капітального будівництва МО України та КЕВ м. Одеси зловживаючи своїм службовим становищем, умисно, з метою одержання будь-якої неправомірної вигоди для себе чи іншої фізичної або юридичної особи, діючи всупереч інтересам служби, з метою відселення громадян з військового містечка № 186, на порушення вимог наказу МО України №737 від 30.11.2011 «Про затвердження Інструкції про організацію забезпечення військовослужбовців Збройних Сил України та членів їх сімей жилими приміщеннями», упродовж 2017-2018 років здійснили незаконну передачу їм 16 житлових квартир загальною площею 1060,1 м2, за адресою: м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, 55, як і 53 житлових кватир, загальною площею 4058,8 м2, за адресою: м. Одеса, вул. Михайлівська, 8, а також умисно не вжили заходів щодо виселення осіб із безпідставно займаних ними приміщень державного житлового фонду МО України, чим завдали державним інтересам тяжких наслідків.

Так, 25 листопада 2004 року між Південним управлінням капітального будівництва (далі по тексту - «Замовник») та товариством з обмеженою відповідальністю «УВГП-Система» (далі по тексту — «Пайовик») укладено договір №227/УПБ-70Д про будівництво житла в порядку пайової участі для військовослужбовців ЗСУ та членів їх сімей.

Відповідно до п 2.1 Предметом цього Договору є фінансування та будівництва «Пайовиком» в повному обсязі, згідно одержаної у встановленому порядку проектно-кошторисної документації та будівництво групи житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями, підземними паркінгами, обладнанням, інженерними мережами споруд орієнтовною загальною площею 35 тис.м2, на земельній ділянці загальною площею орієнтовно 2,5 га, в м. Одеса по пр-ту Гагаріна, 19- 21 (військове містечко №186).

Пунктом п.3.4 вказаного Договору визначено, що розподіл «об’єкту» між сторонами здійснюється наступним чином «Замовнику» 20% від загальної площі «Об’єкту», що на момент укладання угоди орієнтовно складає 7000 м2.

У подальшому, між сторонами договору було укладено додаткові угоди № 1/70 СП від 02.12.2005, № 2/70 СП від 25.12.2008, № 3/70 СП від 16.10.2015 до договору №227/УПБ-70Д, якими було внесені зміни до строків виконання договору та інше.

15.06.2017 року між сторонами Договору укладено акт №17/1 прийому- передачі квартир, а саме - 39 житлових квартир, розташованих за адресами: м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, 55/2 (27 житлових квартир); вул. Люстдорфська дорога, 55/1 (5 житлових квартир); вул. Люстдорфська дорога, 90 (7 житлових квартир).

Також, на виконання вказаного договору 05 жовтня 2017 року між сторонами договору укладено акт №17/2 прийому-передачі квартири, а саме 1 житлової кватири, розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, 90.

Передачі вказаних житлових кватир передувало оформлення на них «Пайовиком» технічних паспортів та реєстрація права власності за Державною в особі Міністерства оборони України.

У подальшому вказані 40 житлових квартир відповідно до додатку №1 до акту № 17/1 від 15.06.2017 та додатку № 1 до акту прийому-передачі від 05.10.2017, які у.ч. були підписані начальником Південного управління капітального будівництва Міністерства оборони України, на порушення вимог Житлового кодексу Української PCP та наказу МО України №737 від 30.11.2011 «Про затвердження Інструкції про організацію забезпечення військовослужбовців Збройних Сил України та членів їх сімей жилими приміщеннями», були передані 40 особам та членам їх сімей, котрі мешкали в п’ятні забудови військового містечка №186, а саме: ОСОБА_3; ОСОБА_4; ОСОБА_5; ОСОБА_6; ОСОБА_7; ОСОБА_8; ОСОБА_9; ОСОБА_10; ОСОБА_11; ОСОБА_12; ОСОБА_13; ОСОБА_14; ОСОБА_15; ОСОБА_16; ОСОБА_17; ОСОБА_18; ОСОБА_19; ОСОБА_20; ОСОБА_21; ОСОБА_22; ОСОБА_23; ОСОБА_24; ОСОБА_25; ОСОБА_26; ОСОБА_27; ОСОБА_28; ОСОБА_29; ОСОБА_30; ОСОБА_31; ОСОБА_32; ОСОБА_33; ОСОБА_34; ОСОБА_35; ОСОБА_36; ОСОБА_37; ОСОБА_38; ОСОБА_39; ОСОБА_40; ОСОБА_41; ОСОБА_42.

Відповідно п.1 ст. 12 Закону України «Про соціальний та правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» військовослужбовцям, які мають вислугу на військовій службі 20 років і більше та членам їх сімей надаються жилі приміщення для постійного проживання.

Згідно ст. 58 Житлового кодексу УPCP, ордер на жиле приміщення є єдиною підставою для вселення в надане жиле приміщення.

Організація забезпечення і надання військовослужбовцям Збройних Сил України, у тому числі звільнених в запас, та членам їх сімей житлових приміщень врегульовано наказом МО України №737 від 30.11.2011 «Про затвердження Інструкції про організацію забезпечення військовослужбовців Збройних Сил України та членів їх сімей жилими приміщеннями» (далі - Положення).

Так, відповідно до п.1.3 вказаного Положення Забезпечення жилими приміщеннями здійснюється шляхом: надання службових жилих приміщень військовослужбовцям; надання для постійного проживання один раз протягом усього часу проходження військової служби жилого приміщення новозбудованого, виключеного з числа службового, вивільненого або придбаного у фізичних чи юридичних осіб військовослужбовцям та особам, звільненим з військової служби, які перебувають на квартирному обліку за останнім місцем проходження військової служби тощо.

Пунктом 3.3 Положення визначено, що службові жилі приміщення надаються військовослужбовцям за місцем проходження ними військової служби шляхом видання на підставі списку розподілу службової житлової площі в гарнізоні наказу начальника гарнізону. Список розподілу службової жилої площі розробляється КЕВ (КЕЧ) району з урахуванням рішень Міністра оборони України щодо розгляду питання про надання службового жилого приміщення (у тому числі щодо надання військовослужбовцю службового жилого приміщення (із зазначенням його місцезнаходження) та пропозицій командирів військових частин. Після видання наказу начальника гарнізону про розподіл службових жилих приміщень між військовими частинами проводиться їх розподіл серед військовослужбовців у військових частинах.

Також, п. 3.5 Положення унормовано, що для включення (виключення) квартир до (із) числа службових на підставі наказу начальника гарнізону про визначення кількості службових жилих приміщень та жилих приміщень для постійного проживання в гарнізоні начальником гарнізону за погодженням з КЕВ (КЕЧ) району направляються листи до сільських, селищних, міських, районних у місті (у разі їх створення) рад (відповідних державних адміністрацій) про включення (виключення) квартири до (із) числа службових. До листа щодо виключення квартир із числа службових обов’язково додається відповідний протокол засідання Комісії з контролю за розподілом житла в гарнізонах ЗС України. Розподіл службових житлових приміщень здійснюється між військовими частинами гарнізону пропорційно кількості військовослужбовців, що потребують службових житлових приміщень, рапорти яких зареєстровані у військовій частині в журналі реєстрації рапортів військовослужбовців щодо надання службових жилих приміщень.

Таким чином, законодавством України визначений чіткий порядок визнання житлових квартир службовими, їх подальшого розподілу серед військовослужбовців у військових частинах, як і отримання прав на вселення до них.

У той же час, службові особи Південного управління капітального будівництва Міністерства оборони України не будучи наділеними правом на розпорядження житловим фондом Міністерства оборони України, за відсутності дозвільних документів, на порушення наведених норм законодавства, діючи всупереч інтересам служби допустили незаконне заселення 40 особі та членів їх сімей, котрі мешкали в п’ятні забудови військового містечка №186 у житлові квартири, які у 2017 року були передані ТОВ «УВГП-Система» у власність Держави в особі Міністерства оборони України, а саме: 39 житлових квартир, розташованих за адресами: м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, 55/2 (27 житлових квартир); вул. Люстдорфська дорога, 55/1 (5 житлових квартир); вул. Люстдорфська дорога, 90 (7 житлових квартир).

Крім того, з інформації Міністерства оборони України від 09.08.2018 №303/8/30/964 вбачається, що у зв’язку з тим, що більша частина переселених мешканців із території військового містечка №186 (м. Одеса, пр. Гагаріна 19- 21) не має права на отримання житла за рахунок Міністерства оборони України, Головним управлінням відмовлено в підписані Акту приймання- передачі 40 квартир від Південного УКБ МОУ до Головного управління та постановки на баланс у КЕВ м. Одеса.

Також, проведеним досудовим розслідуванням встановлено, що з урахуванням внесених додатковою угодою від 16.10.2015 № 3/70СП змін до основного договору частку держави в загальній площі житла об’єкта фактично зменшено із 17 тис. м2 (20 % від 85 тис. м2 - збільшеної загальної площі об’єкта) до 7735 м2 (фіксована площа визначена в новій редакції п. 3.4 договору № 227/УПБ-70Д, що складає лише 9 % від загальної площі об'єкта).

Тобто, за вказаною додатковою угодою Міністерство оборони України недоотримає житла загальною площею 9265 м2 для його розподілу між безквартирними військовослужбовцями Збройних Сил України Одеського гарнізону.

У свою чергу виконання будівельних робіт за договором № 227/УПБ- 70Д здійснюється на земельній ділянці площею 2,9225 га (цільове призначення - для розміщення та постійної діяльності підрозділів Збройних Сил України), яка відповідно до рішення Одеської міської ради №745-VII від 27.04.2016 надана у постійне користування Південному управлінню капітального будівництва МОУ та розташована за адресою: м. Одеса, проспект Гагаріна, 19- 21 (кадастровий номер: 5110137500:44:001:0057).

Вазані порушення службовими особами Південного управління капітального будівництва Міністерства оборони України допущено під час забудови вищевказаної земельної ділянки, яка відповідно до акту прийому-передачі від 12.09.2016 була передана «Пайовику» - ТОВ «УВГП-СИСТЕМА» та вона є безпосереднім знаряддям (засобом) вчинення кримінального правопорушення, у зв’язку з чим, військовою прокуратурою Одеського гарнізону 06.09.2018 винесено постанову про визнання земельної ділянки площею 2,9225 га (цільове призначення - для розміщення та постійної діяльності підрозділів Збройних Сил України), розташованої за адресою: м. Одеса, проспект Гагаріна, 19-21 (кадастровий номер: 5110137500:44:001:0057) речовим доказом у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 1 ст. 170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.

Відповідно до ч. 2 ст. 170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення: збереження речових доказів; спеціальної конфіскації; конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Згідно ч. 10 ст. 170 КПК України, арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

Прокурор та представник Міністерства оборони України в судовому засіданні підтримали клопотання та просили його задовольнити.

Представники ТОВ «УВГП-СИСТЕМА», Південного управління капітального будівництва Міністерства оборони України в судове засідання не з’явились, надали клопотання, у яких не підтримали клопотання та просили у його задоволенні відмовити.

Дослідивши надані матеріали, вислухавши прокурора та представника Міністерства оборони України, якими обґрунтовано доводи клопотання, приходжу до висновку, що у задоволенні клопотання необхідно відмовити з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.

Відповідно до ч. 2, 3, 5 ст. 170 КПК України, слідчий суддя накладає арешт на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу, а також на майно підозрюваного, обвинуваченого, засудженого або юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, за наявності достатніх підстав вважати, що суд у випадках, передбачених Кримінальним кодексом України, може призначити покарання у виді конфіскації майна.

Статтею 98 КПК України передбачено, що речовими доказами є матеріальні об’єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об’єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до ч. 1 ст. 172 КПК України, клопотання про арешт майна розглядається слідчим суддею, судом не пізніше двох днів з дня його надходження до суду, за участю слідчого та/або прокурора, цивільного позивача, якщо клопотання подано ним, підозрюваного, обвинуваченого, іншого власника майна, і за наявності – також захисника, законного представника.

Положеннями ст.ст. 2, 7 КПК України визначені завдання кримінального судочинства, відповідно до яких, зміст і форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких зокрема відносяться верховенство права, недоторканність права власності, забезпечення права на захист, доступ до правосуддя, забезпечення права на оскарження процесуальних рішень, дій та бездіяльності.

Відповідно до положень ст. 41 Конституції України, кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності.

Встановлено, що ПУКБ МОУ згідно Договору №227/УПБ-70Д від 25.11.2004, приймає участь в правомірної підприємницької діяльність з будівництва житла в порядку пайової участі для військовослужбовців ЗСУ та членів їх сімей на земельній ділянці земельній ділянці 5110137500:44:001:0057, за адресою: м. Одеса, вул. Гагаріна, 19-21.

Будівництво за вказаною адресою організовано ТОВ «УВГП-СИСТЕМА» та здійснюється залученим генпідрядником на підставі дозвільних документів (ІУ 113181001028, ІУ 113181001022 від 04.2018 та ІУ 115170591630 від 02.2017) отриманих ПУКБ МОУ відповідно до ЗУ «Про Перелік документів дозвільного характеру у сфері господарської діяльності» та ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» про що можна переконатися на офіційному сайті ДАБІ України за посиланням http://dabi.gov.ua/declarate/list.php;

ПУКБ МОУ не здійснювало відселення громадян з території за адресою: м. Одеса, вул. Гагаріна, 19-21, що і стало наслідком вжиття ТОВ «УВГП-СИСТЕМА» в 2017 році заходів щодо відселення до 40 квартир із частки МОУ, громадян, які мешкали на території за адресою: м. Одеса, вул. Гагаріна, 19-21, відповідно до п.6.4. Договору в редакції додаткової угоди від 16.10.2015 №3/70СП.

На протязі 2017 року, ТОВ «УВГП-СИСТЕМА», самостійно, відповідно до п.6.4. Договору в редакції додаткової угоди від 16.10.2015 №3/70СП, здійснено відселення за рахунок частки МОУ, осіб що там законно мешкали, в 40 квартир за рахунок частки МОУ які розташовані за адресами: м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, 55/1, 55/2, 90, та вул. Березова, 2;

Будь-які дії щодо відселення громадян з території за адресою: м. Одеса, вул. Гагаріна, 19-21, вчинялися у відповідності до Договору №227/УПБ-70Д від 25.11.2004 (зі змінами), Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, та інших нормативно-правових актів.

ПУКБ МОУ ніколи не здійснювало відселення мешканців з вул. Гагаріна, 19-21, в квартири державного житлового фонду за адресою м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, 55, та за адресою: м. Одеса, вул. Михайлівська, 8, оскільки квартири за вказаними адресами від ТОВ «УВГП-СИСТЕМА» на виконання зобов’язань по договору не передавалися.

Клопотання прокуратури Одеського гарнізону Південного регіону України не відповідає вимогам ч. 1 ст. 98, ч.ч. 2-4 ст. 132, ч. 1, 3 ст. 170 КПК України, а його доводи не виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи ПУКБ МОУ та інших суб’єктів господарювання, як накладання арешту на земельну ділянку 5110137500:44:001:0057, за адресою: м. Одеса, вул. Гагаріна, 19-21.

Арешт майна призведе до припинення правомірної підприємницької діяльність ТОВ «УВГП-СИСТЕМА» та інших суб’єктів господарювання залучених до будівництва та фінансування будівництва житла в порядку пайової участі для військовослужбовців ЗСУ та членів їх сімей, та його фінансування, що тягне за собою відповідні штрафні санкції, та відповідні збитки всім учасника процесу.

Прокурором в судовому засіданні не доведено, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення злочину та достатність доказів, що вказують на існування злочину, не обґрунтовано правову підставу для арешту майна, не враховано розумність і співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.

Керуючись ст.ст. 170-173 КПК України,-

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання прокурора військової прокуратури Одеського гарнізону Південного регіону України ОСОБА_2 про арешт майна – земельної ділянки, загальною площею 2,9225 га, із кадастровим номером: 5110137500:44:001:0057 (цільове призначення - для розміщення та постійної діяльності підрозділів Збройних Сил України), яка перебуває у постійному користуванні Південного управління капітального будівництва Міністерства оборони України (ЄДРПОУ 24980210), за адресою: м. Одеса, проспект Гагаріна, 19-21 – відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: А.В. Дерус

14.09.2018