Постанова № 76420856, 05.09.2018, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 вересня 2018 р.м.ОдесаСправа № 815/284/18

Категорія: 3.1.2 Головуючий в 1 інстанції: Левчук О. А.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді -Кравченка К.В.,судді -Джабурія О.В.,судді -Вербицької Н.В.при секретарі -Величко А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_5 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 12 липня 2018 року у справі за позовом ОСОБА_6, ОСОБА_5, які діють в інтересах неповнолітньої ОСОБА_7 до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, Любашівського районного сектору Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, про визнання дій протиправними, зобов'язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

В січні 2018 року ОСОБА_6 та ОСОБА_5, які діють в інтересах неповнолітньої ОСОБА_7 (надалі - позивачі) звернулись до суду з позовом до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області (надалі - відповіда-1, ГУ ДМС) та Любашівського районного сектору Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області (надалі - відповідач-2, Любашівського сектору ГУ ДМС), в якому просили:

- визнати дії Любашівського сектору ГУ ДМС щодо не оформлення паспорту неповнолітній ОСОБА_7 у формі паспортної книжечки, що передбачено Положенням про паспорт громадянина України, затвердженим Постановою Верховної Ради України від 26.06.1992 року №2503-XII - протиправними;

- зобов'язати ГУ ДМС - організувати роботу з оформлення та видачі, а територіальний підрозділ, Любашівський сектор ГУ ДМС - оформити та видати бланк паспорту ОСОБА_7 у формі книжечки, що не містить безконтактного електронного носія, з проставленою відміткою місця проживання - без використання цифрового ідентифікатора особи та автоматизованої обробки персональних даних;

- зобов'язати ГУ ДМС та Любашівський сектор ГУ ДМС вести облік відносно ОСОБА_7 - за прізвищем, іменем та по-батькові, роком народження та за місцем реєстрації, без використання любого цифрового ідентифікатора особи (у т.ч. за серією та номером паспорту), без внесення інформації про них до ЄДР чи будь-яких баз даних і реєстрів та без автоматизованої обробки та передачі персональних даних.

В обґрунтування позовних вимог було заначено, що позивачі по досягненню дитиною 16-річного віку, звернулись із заявою до територіального підрозділу ДМС України по місцю проживання доньки, а саме до Любашівського сектору ГУ ДМС щодо оформлення та видачі ОСОБА_7 паспорту громадянина України виключно у формі книжечки. Проте, Любашівським сектором ГУ ДМС було надано відповідь в якій було зазначено, що прийом документів для оформлення паспорта громадянина України у формі книжечки зразка 1994 року припинено. Позивачі вважають, що орган міграційної служби не врахував, що законодавством закріплено дві альтернативні форми внутрішнього паспорту та виготовлення паспорту у формі паспортної книжечки не заборонено діючим законодавством України.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 12.07.2018 року в задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись з вищезазначеним рішенням, позивач ОСОБА_5 подала апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, просить рішення суду першої інстанції скасувати, прийняти по справі нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що 05.12.2017 року позивачі звернулись із заявою до Любашівського сектору ГУ ДМС, в якій просили оформити і видати ОСОБА_7 паспорт громадянина України у формі книжечки відповідно до чинного Положення про паспорт громадянина України, затвердженого Постановою Верхової Ради України від 26.06.1992 року №2503-ХІІ, без застосування засобів ЄДДР. Не передавати будь-які дані до ЄДДР і не присвоювати УПЗР (будь-які інші ідентифікатори (цифрові, штрихкодові, QR-кодові, біометричні тощо). Облік вести за раніше встановленими формами - за ім'ям.

05.12.2017 року Любашівським сектором ГУ ДМС надано відповідь №5138/2218, в якій зазначено, що в територіальних підрозділах ДМС України завершено роботу із забезпечення в повному обсязі матеріально-технічними ресурсами, необхідними для оформлення і видачі паспорта громадянина України у вигляді ID-картки, що містить безконтактний електронний носій, у зв'язку з чим прийняття документів на оформлення паспорта громадянина України у вигляді книжечки зразка 1994 року припинено. Згідно п.2 Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2015 року №302 паспорт виготовляється у формі картки, що містить безконтактний електронний носій.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що чинне законодавство зобов'язує відповідача забезпечувати оформлення та видачу паспортів громадянам України у вигляді картки, а можливість видачі паспорта громадянина України у формі паспортної книжечки у відповідача відсутня на законодавчому рівні.

Колегія суддів погоджується з цим висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1, 2 ст.21 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» паспорт громадянина України є документом, що посвідчує особу та підтверджує громадянство України. Кожен громадянин України, який досяг чотирнадцятирічного віку, зобов'язаний отримати паспорт громадянина України. Оформлення, видача, обмін паспорта громадянина України, його пересилання, вилучення, повернення державі та знищення здійснюються в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Згідно ч.4, 7 ст.21 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» паспорт громадянина України виготовляється у формі картки, що містить безконтактний електронний носій.

До паспорта громадянина України вноситься така інформація: 1) назва держави; 2) назва документа; 3) ім'я особи; 4) стать; 5) громадянство; 6) дата народження; 7) унікальний номер запису в Реєстрі; 8) номер документа; 9) дата закінчення строку дії документа; 10) дата видачі документа; 11) уповноважений суб'єкт, що видав документ (код); 12) місце народження; 13) відцифрований образ обличчя особи; 14) відцифрований підпис особи; 15) податковий номер (реєстраційний номер облікової картки платника податків з Державного реєстру фізичних осіб - платників податків) або повідомлення про відмову від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та офіційно повідомили про це відповідний контролюючий орган). У разі наявності повідомлення про відмову від реєстраційного номера облікової картки платника податків проставляється слово "відмова".

При цьому, ст.7 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» визначено, що до Реєстру вноситься така інформація про особу, зокрема, за згодою особи - відцифровані відбитки пальців рук особи (у разі оформлення паспорта громадянина України).

Відповідно до положень п.2 ч.1 ст.3 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» відцифровані відбитки пальців рук особи є біометричними даними, а саме - сукупністю даних про особу, зібраних на основі фіксації її характеристик, що мають достатню стабільність та істотно відрізняються від аналогічних параметрів інших осіб.

Згідно ч.6 ст.7 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» забороняється вимагати від осіб та вносити до Реєстру інформацію, не передбачену цим Законом. Забороняється вимагати від осіб персональні дані, що свідчать про етнічне походження, расу, політичні, релігійні чи інші переконання, звинувачення у скоєнні злочину або засудження до кримінального покарання, а також дані щодо здоров'я або статевого життя. Окремі види даних про стан здоров'я та про засудження до кримінального покарання можуть вимагатися лише у разі, якщо вони є підставою для видачі документа, що посвідчує особу.

25.03.2015 року Кабінетом Міністрів України прийнято постанову №302 «Про затвердження зразка бланка, технічного опису та Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України», якою затверджено зразок та технічний опис бланка паспорта громадянина України з безконтактним електронним носієм, зразок та технічний опис бланка паспорта громадянина України, що не містить безконтактного електронного носія та Порядок оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України.

Згідно п.2 Постанови №302 із застосуванням засобів Єдиного державного демографічного реєстру запроваджено, що:

з 1 січня 2016 року оформлення і видачу паспорта громадянина України з безконтактним електронним носієм та паспорта громадянина України, що не містить безконтактного електронного носія, зразки бланків яких затверджено цією постановою, громадянам України, яким паспорт громадянина України оформляється вперше, з урахуванням вимог пункту 2 Положення про паспорт громадянина України, затвердженого постановою Верховної Ради України від 26.06.1992 року №2503-XII;

з 1 листопада 2016 року оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обмін паспорта громадянина України з безконтактним електронним носієм, зразок бланка якого затверджено цією постановою, громадянам України відповідно до Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України, затвердженого цією постановою.

Також, п.3 Постанови №302 встановлено, що до завершення роботи із забезпечення в повному обсязі територіальних підрозділів Державної міграційної служби матеріально-технічними ресурсами, необхідними для оформлення і видачі паспорта громадянина України, зразки бланків якого затверджено цією постановою, паспорт громадянина України може оформлятися з використанням бланка паспорта громадянина України у формі книжечки; прийняття документів для оформлення паспорта громадянина України, що не містить безконтактного електронного носія, зразок бланка якого затверджено цією постановою, з 1 листопада 2016 року припиняється; паспорт громадянина України, що не містить безконтактного електронного носія, оформлений та виданий на підставі документів, поданих до 1 листопада 2016 року, є чинним протягом строку, на який його було видано.

Згідно п.1, 2 додатку 2 до Постанови №302 «Технічний опис бланка паспорта громадянина України з безконтактним електронним носієм» бланк паспорта громадянина України (далі - паспорт) виготовляється у формі пластикової картки типу ID-1, що містить безконтактний електронний носій. Формат картки становить 54 х 85,6 міліметра та може мати допустимі відхилення відповідно до стандарту ДСТУ ISO/IEC 7810:2008. У паспорт імплантовано безконтактний електронний носій, який відповідає вимогам нормативних документів України у сфері технічного та криптографічного захисту інформації. Безконтактний електронний носій відповідає вимогам стандарту ISO/IEC 14443 щодо запису і зчитування даних. До безконтактного електронного носія вноситься інформація, яка зазначена на лицьовому та зворотному боці паспорта, біометричні дані, параметри особи (відцифрований образ обличчя, відцифрований підпис особи), а також дані щодо забезпечення захисту інформації, що внесена на безконтактний електронний носій, відповідно до вимог Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус». До безконтактного електронного носія вноситься додаткова змінна інформація, передбачена Законом.

Закон України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» прийнято у листопаді 2012 року, та до впровадження інфраструктури Єдиного державного демографічного реєстру в регіонах, громадяни України могли отримувати паспорт громадянина України зразка 1994 року.

Кабінет Міністрів України постановою №1132 від 23.12.2015 року внесено зміни до Постанови №302, зокрема, щодо можливості оформлення паспорта громадянина України з використанням бланка паспорта громадянина України у формі книжечки з урахуванням вимог пункту 2 Положення про паспорт (стосовно громадян України, яким паспорт громадянина України оформляється вперше) до завершення роботи із забезпечення в повному обсязі територіальних підрозділів Державної міграційної служби матеріально-технічними ресурсами, необхідними для оформлення і видачі паспорта громадянина України, зразки бланків якого затверджено цією постановою.

01.10.2016 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо документів, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус, спрямованих на лібералізацію Європейським Союзом візового режиму для України» №1474-VIII, яким внесено зміни до Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» зокрема в частині видів та форми документів з імплантованим безконтактним електронним носієм та без нього, порядку ідентифікації і верифікації особи, порядку оформлення та видачі цих документів, а також щодо віку, з досягненням якого особа зобов'язана отримати паспорт громадянина України.

Відповідно до п.2 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо документів, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус, спрямованих на лібералізацію Європейським Союзом візового режиму для України» до приведення законодавства у відповідність із цим Законом закони України та інші нормативно-правові акти застосовуються в частині, що не суперечить цьому Закону, якщо інше не передбачено цим Законом.

При цьому, п.7 вказаних Прикінцевих та перехідних положень встановлено Кабінету Міністрів України у місячний строк з дня набрання чинності цим Законом привести свої нормативно-правові акти у відповідність із цим Законом.

26.10.2016 року Кабінетом Міністрів України постановою №745, яка набрала чинності 01.11.2016 року, внесено зміни до Постанови №302 та встановлено, що паспорт громадянина України оформляється виключно у формі картки з безконтактним електронним носієм з використанням бланка, затвердженого Постановою №302.

Таким чином, з 01.01.2016 року паспорт громадянина України обов'язково повинен оформлятися засобами Реєстру. Водночас було встановлено, що до завершення робіт із забезпечення в повному обсязі територіальних підрозділів ДМС матеріально-технічними ресурсами, необхідними для оформлення і видачі паспорта громадянина України, зразки бланків якого затверджено Постановою №302, але не довше ніж до 01.11.2016 року, дозволено використання бланка паспорта громадянина України у формі книжечки зразка 1994 року з урахуванням пункту 2 Положення про паспорт.

Судом першої інстанції правильно зазначено, що посилання позивачів на Положення про паспорт громадянина України №2503-ХХІІ від 26.06.1992 року є безпідставним, оскільки вказаний підзаконний нормативно-правовий акт прийнято на виконання вимог ст.5 Закону України від 08.10.1991 року «Про громадянство України» №1636-XII, який втратив чинність згідно із Законом України від 18.01.2001 року «Про громадянство України» №2235-ІІІ.

Також, на підставі Положення про паспорт (у редакції Постанови Верховної Ради України від 02.09.1993 року №3423-ХІІ) Кабінет Міністрів України постановою від 04.06.1994 року №353 (далі - Постанова №353) затвердив зразок бланка паспорта громадянина України. Вказану постанову з прийняттям постанови Кабінету Міністрів України від 13.03.2013 року №185 «Деякі питання виконання Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» визнано такою, що втратила чинність.

При цьому, постановою від 12.06.2013 року №415 КМ України зупинив дію постанови від 13.03.2013 року №185, відновивши дію Постанови №353, якою було затверджено зразок бланка паспорта громадянина України (зразка 1994 року).

Також колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо помилковості доводів позивачів про те, що Положення про паспорт громадянина України №2503-ХХІІ від 26.06.1992 року на час виникнення спірних правовідносин було чинним, оскільки позивачі посилаються на підзаконний нормативно-правовий акт, тоді як сфера правовідносин, у яких виник цей спір, врегульована Законом України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» та урядовими постановами, прийнятими на підставі та на виконання цього Закону. При цьому, вказане Положення про паспорт підлягало застосуванню лише в частині пункту 2, де вказано вік, з якого видається паспорт громадянина України (за цим пунктом - із 16 років).

За Постановою №302 в редакції, чинній до набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 26.10.2016 року №745, паспорт громадянина України міг виготовлятися як у формі картки, в яку імплантовано безконтактний електронний носій, так і у формі картки, що не містить безконтактного електронного носія. Постановою №302 уряд затвердив зразки і технічний опис обох бланків паспортів.

Крім того, з 01.11.2016 року, згідно з Постановою КМ України від 26.10.2016 року №745, остаточно припинено приймання документів для оформлення такого документа, встановивши, що з указаної дати паспорт громадянина України може оформлятися виключно у формі картки, що містить безконтактний електронний носій (за зразком бланка, затвердженого Постановою №302).

Таким чином, з огляду на передбачену в Постанові №302 можливість використання бланка паспорта громадянина України у формі книжечки зразка 1994 року паспорт громадянина України такої форми (вигляду) громадяни України могли отримувати за умови, що подали для цього необхідні документи до 01.11.2016 року.

Отже, враховуючи наведені норми діючого законодавства, з 01.11.2016 року всі без винятку територіальні органи/підрозділи ДМС зобов'язані остаточно припинити приймання документів на оформлення паспортів громадянина України як зразка 1994 року, так і у формі картки, що не містить безконтактного електронного носія. Із цієї дати (01.11.2016 року) паспорт громадянина України повинен оформлятися (чи то вперше, чи у зв'язку з його обміном або втратою) лише засобами Реєстру і тільки у формі картки, що містить безконтактний електронний носій.

Доводи позивачів про можливість вибору форми паспорта громадянина України між карткою та паспортною книжечкою, також вірно визнані судом першої інстанції помилковими, оскільки зі змісту статей 13-16 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» вбачається, що документи, передбачені цим Законом, можуть оформлятися як у формі картки, так і у формі паспортної книжечки, але, як вірно було зазначено судом першої інстанції, застосовуючи законодавчі положення в цій частині, потрібно зважати й на те, що вказаний Закон встановлює вимоги щодо оформлення не тільки паспорта громадянина України, а й інших документів, які посвідчують особу та підтверджують громадянство України, а також її спеціальний статус. Тому вимоги щодо форми документів, установлені у статті 14 вказаного закону, є загальними, і застосовувати положення цієї статті потрібно в системному взаємозв'язку з іншими нормами Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус», а не вибірково.

Таким чином, суд першої інстанції правильно дійшов висновку, що з 01.11.2016 року й до теперішнього часу, в тому числі на дату звернення позивачів із заявою про оформлення паспорта громадянина України зразка 1994 року, для оформлення паспорта громадянина України в іншій формі, ніж ID-картки з безконтактним електронним носієм інформації, відсутні законні підстави. При цьому, будь-якої альтернативи Законом України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» та нормативно-правовими актами, прийнятими на його виконання, не передбачено, як і винятків із загального для всіх громадян України обов'язку отримати вказаний документ у встановленому порядку і встановленої форми.

Враховуючи наведене, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи, порушень матеріального та процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують.

За таких обставин апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.315, ст.316, ст.321, ст.322, ст.325, ст.329 КАС України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_5 - залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 12 липня 2018 року - залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено та підписано 07 вересня 2018 року.

Головуючий суддя Кравченко К.В.Судді Джабурія О.В. Вербицька Н. В.