Ухвала суду № 76363091, 06.09.2018, Апеляційний суд Черкаської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Провадження № 11-кп/793/661/18 Справа № 705/1750/18 Категорія: ст. 72 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 вересня 2018 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3, ОСОБА_4 ОСОБА_5з участю прокурораОСОБА_6,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 22 червня 2018 року, якою задоволено частково клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув’язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015,

в с т а н о в и л а :

24.04.2018 засуджений ОСОБА_8 звернувся до Уманського міськрайонного суду Черкаської області з клопотанням про зарахування строку попереднього ув’язнення в строк призначеного йому покарання з 27.12.2016 по 04.01.2018 із розрахунку один день попереднього ув’язнення, на виконання положень ч. 5 ст. 72 КК України.

22.06.2018 ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області клопотання засудженого задоволено частково та зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2018 строк попереднього ув’язнення з 13.04.2017 по 20.06.2017, у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015, з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дня позбавлення волі.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 порушує питання про скасування ухвали суду першої інстанції через її незаконність, допущену неповноту та необ’єктивність під час судового розгляду, просить ухвалити нове рішення, яким зарахувати йому в строк покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 строк попереднього ув’язнення з 27.12.2016 по 04.01.2018 (дата набрання вироком законної сили), у відповідності до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі.

Зазначає, що під час прийняття рішення по його клопотанню, судом не враховано положення ст. 5 КК України та ст. 58 Конституції України, оскільки Закон України від 18.05.2017, який не встановлював злочинність діяння і не посилював кримінальну відповідальність, але фактично погіршив його становище в частині зарахування строку попереднього ув’язнення, не має зворотної дії в часі.

З огляду на викладене, на думку апелянта, судом не було дотримано в повному обсязі норми ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII та невірно застосовано положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 18.05.2017 № 2046-VIII.

Будучи належним чином повідомленим про дату, час та місце апеляційного розгляду засуджений ОСОБА_7, який утримується в ДУ «Старобабанівська виправна колонія (№ 92)», не виявив бажання бути присутнім в судовому засіданні, що, з урахуванням його апеляційних вимог та положень ч. 4 ст. 405 КК України, не перешкоджає розгляду по суті апеляційної скарги за його відсутності. Крім того, засуджений в апеляційній скарзі просив про прийняте рішення ухвалою суду повідомити за місцем його перебування.

Заслухавши доповідь судді, міркування прокурора, який просив апеляційну скаргу засудженого задовольнити частково, враховуючи правовий висновок ОСОБА_9 Верховного Суду у справі № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, від 29.08.2018, вивчивши матеріали клопотання та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_10 підлягає до часткового задоволення.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об'єктивно з'ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

За змістом п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК зі змінами внесеними Законом України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.

Положеннями ч. 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02.06.2016 № 1402-VIII передбачено, що висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Згідно до правового висновку ОСОБА_9 Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, «якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув’язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.».

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 12.04.2017 засуджений вироком Соснівського районного суду м. Черкаси за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 289, на підставі ст. 70 КК України, на 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Строк відбування покарання ОСОБА_7 визначено рахувати з 12.04.2017.

Цим же вироком, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_7 у строк відбування покарання термін його попереднього ув’язнення з 27.12.2016 по 12.04.2017 з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі. Захід забезпечення кримінального провадження щодо ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишений попередній - тримання під вартою.

Ухвалою Апеляційного суду Черкаської області від 04.01.2018 вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 щодо ОСОБА_7 залишено без змін.

Ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 22.06.2018 зараховано засудженому ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017, строк його попереднього ув’язнення з 13.04.2017 по 20.06.2017 з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі, у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII.

Як встановлено колегією суддів, злочини, за які засуджено ОСОБА_7 вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 ним вчинені до 20 червня 2017 року, а зазначений вирок набрав законної сили ухвалою Апеляційного суду Черкаської області від 04.01.2018, то, з огляду на зазначений вище правовий висновок ОСОБА_9 Верховного суду від 29.08.2018, ОСОБА_7 має бути зарахований за принципом «день за два» увесь період його попереднього ув’язнення до набрання вироку законної сили на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII, тобто з 21.06.2017 по 04.01.2018 включно.

При цьому, враховується, що строк попереднього ув’язнення ОСОБА_7 в строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі з 27.12.2016 (дата затримання) до 12.04.2017 (дата ухвалення вироку Соснівський районним судом м. Черкаси) зарахований вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017, а з 13.04.2017 по 20.06.2017 включно – ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 22.06.2018.

Оскільки засуджений ОСОБА_7 в апеляційній скарзі порушує питання про скасування оскаржуваної ухвали, а суд апеляційної інстанції вважає за необхідне її змінити на виконання наданих повноважень за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу суду першої інстанції, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 407 КПК України, через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, то апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає до часткового задоволення.

Керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст.ст. 404, 405, п.1 ч. 1 ст. 407, ст.ст. 418, 419 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 22 червня 2018 року змінити, зарахувати ОСОБА_7 у строк відбування покарання термін з 21 червня 2017 року по 04 січня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі.

В решті ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 22 червня 2018 року залишити без змін.

Дана ухвала набирає законної сили з моменту оголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Повний текст ухвали буде оголошено о 17 годині 00 хвилин 10 вересня 2018 року.

Головуючий :

Судді :