Рішення № 76084457, 14.08.2018, Житомирський окружний адміністративний суд

ЖИТОМИРСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 серпня 2018 року м.Житомир

справа № 0640/3718/18

категорія 10.2.4

ОСОБА_1 окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Горовенко А.В.,

за участю секретаря судового засідання Магдич В.М.,

за участю:

позивач - не з"явився;

представника відповідача - ОСОБА_2 (за довіреністю від 28.12.2017);

представника третьої особи - ОСОБА_3 (за довіреністю від 02.01.2018),

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду за адресою: 10014, місто Житомир, вул. Мала Бердичівська, 23, адміністративну справу за позовом ОСОБА_4 до ОСОБА_1 обласного військового комісаріату, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Головне управління Пенсійного фонду України в Житомирській області, про визнання дій протиправними, зобов"язання вчинити дії, -

встановив:

У липні 2018 року ОСОБА_4 звернувся до ОСОБА_1 окружного адміністративного суду з позовом, в якому просить:

- визнати протиправними дії ОСОБА_1 обласного військового комісаріату щодо виготовлення та направлення до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії з 01.01.2018, з урахуванням посадового окладу в розмірі 7750 грн, (співвідношення розміру посадового окладу до 01.01.2018 - 1474 грн, тарифний розряд за посадою 43, тарифний коефіцієнт 4,4);

- зобов"язати ОСОБА_1 обласний військовий комісаріат виготовити та направити до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії з 01.01.2018, з урахуванням посадового окладу в розмірі 9440 грн (співвідношення розміру посадового окладу до 01.01.2018 - 2014 грн, тарифний розгляд за посадою 55, тарифний коефіцієнт 5,36).

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що постановою Корольовського районного суду м.Житомира від 24.04.2009 у справі №2а-367/09 позовні вимоги ОСОБА_4 задоволено: визнано неправомірними дії ОСОБА_1 обласного військового комісаріату щодо встановлення ОСОБА_4 посадового окладу в розмірі 1474 грн; зобов'язано ОСОБА_1 обласний військовий комісаріат встановити ОСОБА_4 посадовий оклад в розмірі 2014 грн з 01.01.2008 та надати відповідну довідку про розмір грошового забезпечення з цієї суми до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області для перерахунку пенсії.

Вказує, що відповідачем на виконання судового рішення надано довідку до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області, яке в свою чергу провело перерахунок пенсії виходячи із посадового окладу у розмірі 2014 грн.

Оскільки з 01.03.2018 набрала законної сили постанова Кабінету Міністрів України «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» від 30.08.2018 №704, якою збільшено грошове забезпечення військовослужбовців. 24.04.2018 ОСОБА_1 обласний військовий комісаріат повідомив про виготовлення та направлення відповідної довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії до органів Пенсійного фонд України, корінець якої надано позивачу.

Проте за твердженнями позивача, у довідці від 27.03.2018 про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії йому протиправно встановлено посадовий оклад у розмірі 7750 грн (1762 х 4,4) (тарифний розряд за посадою 43, тарифний коефіцієнт 4,4), виходячи із співвідношення розміру посадового окладу до 01.01.2018 - 1474 грн, а не 2014 грн, з якого була призначена і виплачувалася пенсія до 01.01.2018. На думку позивача вказані дії є протиправними. Наголошує, що протиправні дії відповідача призвели до перерахунку Головним управлінням Пенсійного фонду України в Житомирській області його пенсії у меншому розмірі, що призвело до порушення конституційних прав позивача.

Відповідно до ухвали ОСОБА_1 окружного адміністративного суду від 17.07.2018 провадження у справі відкрито. Справу призначено до розгляду у відкритому судовому засіданні на 14.08.2018 за правилами спрощеного позовного провадження.

У визначений день та час позивач не прибув до суду. Від представника позивача надійшла заява від 10.08.2018 (за вх.№16619/18) в якій просить суд розглядати справу без участі позивача та його представника, позовні вимоги підтримують в повному обсязі.

Представник відповідача проти задоволення позовних вимог заперечував у повному обсязі з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву від 23.07.2018 за вх.№14918/18.

В обґрунтування відзиву зазначив, що на дату звільнення позивача посадовий оклад за посадою - начальника зв"язку відділу комунікацій та інформатизації складав 1474 грн, відповідно до якого і проводився перерахунок пенсії позивачу.

З урахуванням зазначеного, просить у позові відмовити за безпідставністю.

Представник третьої особи заперечував проти позову з підстав викладених у письмових пояснення від 31.07.2018 (за вих. №15747/18) відповідно до змісту яких зазначав, що перерахунок пенсії позивачу було здійснено виключно в межах та на підставі довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, виданої ОСОБА_1 обласним військовим комісаріатом, на який покладено відповідні функції, зокрема: оформлення та подання документів для перерахунку пенсій, визначення грошового забезпечення для обчислення і перерахунку пенсії, подання довідок про розмір грошового забезпечення.

Заслухавши в судовому засіданні пояснення представника третьої особи, дослідивши матеріали справи, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок наявних у справі доказів у їх сукупності, суд зазначає наступне.

Судом встановлено, що відповідно до витягу з наказу командира військової частини А1494 (по стройовій частині) №255 від 19.10.2005 полковника ОСОБА_4, начальника зв"язку відділу комунікацій та інформатизації, звільненого наказом Міністра оборони України (по особовому складу) від 04.10.2005 №591 з військової служби у запас за п.п. "б" п. 67 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" (за станом здоров"я) з правом носіння військової форми одягу, з 19.10.2005 вважати таким, що справи та посаду здав, з 19.10.2005 виключений зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення (а.с. 14).

Відповідно до постанови Корольовського районного суду м.Житомира від 24.04.2009 у справі №2а-367/09 позовні вимоги ОСОБА_4 задоволено: визнано неправомірними дії ОСОБА_1 обласного військового комісаріату щодо встановлення ОСОБА_4 посадового окладу в розмірі 1474 та зобов'язано ОСОБА_1 обласний військовий комісаріат встановити ОСОБА_4 посадовий оклад в розмірі 2014 грн з 01.01.2008 та надати відповідну довідку про розмір грошового забезпечення з цієї суми до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області для перерахунку пенсії.

Відповідно до листа Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області від 26.06.2016 №Т-3053 позивачу повідомлено, що на виконання постанови Богунського районного суду м.Житомира від 15.06.2011 по справі №2а-1894/11 позивачу проведено перерахунок пенсії з урахуванням грошового забезпечення за період з 23.11.2010 по 31.12.2017, обчисленого з посадового окладу у розмірі 2014 грн. (а.с. 18)

Згідно з довідкою про грошове забезпечення ОСОБА_4, посадовий оклад ОСОБА_4 становив 2014 грн (а.с. 17 та зворот).

На звернення позивача ОСОБА_1 обласним військовим комісаріатом надіслано лист від 26.05.2018 №3777, відповідно до якого направлено копію корінця довідки про розмір грошового забезпечення, визначеного відповідно до вимог наказу Міністерства оборони України від 01.03.2018 №90 та постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704, на адресу позивача (а.с. 20)

Судом встановлено, що відповідно до наявної у матеріалах справи копії довідки про розмір грошового забезпечення від 27.03.2018, посадовий оклад становить 7750 грн: тарифний розряд 43, коефіцієнт 4,4. (а.с.21).

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що склалися між сторонами, суд зазначає наступне.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною третьою статті 46 Основного Закону проголошено, що пенсії, інші види соціальних виплат та допомоги, що є основним джерелом існування, мають забезпечувати рівень життя, не нижчий від прожиткового мінімуму, встановленого законом.

Умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, осіб начальницького і рядового складу Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, державній пожежній охороні, Державній службі спеціального зв'язку та захисту інформації України, органах і підрозділах цивільного захисту, податковій міліції чи Державній кримінально-виконавчій службі України, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію визначаються Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.1992 №2262-XII (зі змінами та доповненнями, далі - Закон №2262-XII).

У преамбулі Закону №2262-XII закріплено, що держава гарантує гідне пенсійне забезпечення осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, шляхом встановлення їм пенсій не нижче прожиткового мінімуму, визначеного законом, перерахунок призначених пенсій у зв'язку із збільшенням рівня грошового забезпечення, надання передбачених законодавством державних соціальних гарантій, вжиття на державному рівні заходів, спрямованих на їх соціальний захист.

Відповідно до ч.3 ст.43 Закону №2262-XII пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до пункту 7 постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 "Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їх сімей" (далі - Постанова №393) пенсії обчислюються з розміру грошового забезпечення, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування з урахуванням таких його видів: відповідних окладів за посадою, військовим (спеціальним) званням (для осіб рядового і начальницького складу органів і підрозділів цивільного захисту щомісячної надбавки за спеціальне звання) та відсоткової надбавки за вислугу років у розмірах, установлених за останньою штатною посадою, займаною перед звільненням; щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення, крім щомісячних надбавок (доплат), установлених особам, які мають право на пенсію за вислугу років згідно із законодавством і залишені за їх згодою та в інтересах справи на службі) та премії. Розмір щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премії визначається за 24 останні календарні місяці служби підряд перед звільненням. Середня сума щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премії визначається шляхом ділення на 24 загальної суми цих видів грошового забезпечення за 24 останні календарні місяці служби підряд перед звільненням.

Основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їхніх сімей визначені Законом України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" № 2011-ХІІ (далі - Закон № 2011-ХІІ).

Військовослужбовцям у зв'язку з особливим характером військової служби, яка пов'язана із захистом Вітчизни, надаються визначені законом пільги, гарантії та компенсації.

Частиною першою та другою статті 9 Закону №2011-ХІІ встановлено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів. До складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця.

Постановою Кабінету Міністрів України "Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу" від 07 листопада 2007 року № 1294 (далі - Постанова №1294) упорядковано структуру та умови грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та затверджено схеми посадових окладів і додаткових видів грошового забезпечення за категоріями військовослужбовців. (пункт 3 Постанови №1294).

Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45 (далі - Порядок №45).

Пунктом четвертим Порядку №45 встановлено, що перерахунок пенсії здійснюється на момент виникнення такого права і проводиться у строки, передбачені частинами другою і третьою статті 51 Закону. Якщо внаслідок перерахунку розмір зменшується, пенсія виплачується в раніше встановленому розмірі.

Згідно з п.5 Порядку №45 під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням.

Тарифні розряди за посадами осіб офіцерського складу Збройних Сил України визначено наказом Міністерства оборони України "Про встановлення тарифних розрядів за посадами осіб офіцерського складу Збройних Сил України" від 01.03.2018 №90 (далі - Наказ №90).

Додатком 24 до Наказу №90 встановлено схему співвідношення встановлених до 01 березня 2018 року розмірів посадових окладів за посадами осіб офіцерського складу Збройних Сил, звільнених з військової служби, до відповідних тарифних розрядів за посадами осіб офіцерського складу Збройних Сил України.

Відповідно до п.6 Додатку 24 до Наказу №90, у разі розміру посадових окладів, встановлених (обчислених) до 01 березня 2018 року на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 07 листопада 2007 року №1294 від 2000 до 2069,99 гривень встановлено тарифний розряд відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 як "55".

Тарифну сітку розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців з числа осіб рядового, сержантського і старшинського складу, офіцерського складу (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу затверджено постановою Кабінету Міністрів України "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" від 30.08.2017 №704. (далі - Постанова №704).

Згідно Додатку №1 до Постанови №704, для тарифного розряду 55 встановлено тарифний коефіцієнт у розмірі 5,36.

Судом встановлено, що ОСОБА_4 з 01.01.2008 мав посадовий оклад у розмірі 2014 грн, що підтверджується: довідкою про розмір грошового забезпечення від 20.01.2011 (а.с. 17 зворот).

Здійснивши системний аналіз норм чинного законодавства та наявних у матеріалах справи доказів, суд зазначає, що відповідач при виготовленні довідки про грошове забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії протиправно та без наявності правових підстав не врахував попередньо встановлений посадовий оклад у розмірі 2014 грн, що в подальшому призвело до невірного визначення тарифного розряду за посадою та застосуванню меншого тарифного коефіцієнта, що мало наслідком зменшення загального розміру грошового забезпечення, яке враховується при перерахунку пенсії та порушення конституційних прав позивача.

Враховуючи викладене суд приходить до висновку, що дії ОСОБА_1 обласного військового комісаріату щодо виготовлення та направлення до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії, в іншому розмірі.

Статтею 8 Конституції України закріплено, що в Україні визнається і діє принцип верховенство права. Принцип верховенства права сформувався як інструмент протидії свавіллю держави, що виявляється в діях її органів як у цілому, так і окремих із них. Верховенство права - це розуміння того, що верховна влада, держава та її посадові особи мають обмежуватися законом.

Обмеження дискреційної влади як складова верховенства права і правової держави вимагає, насамперед, щоб діяльність як держави загалом, так і її органів, включаючи законодавчий, підпорядковувалася утвердженню і забезпеченню прав і свобод людини.

Як зазначив Європейський суд з прав людини у рішенні від 6 вересня 1978 року у справі "Класс та інші проти Німеччини", "із принципу верховенства права випливає, зокрема, що втручання органів виконавчої влади у права людини має підлягати ефективному нагляду, який, як правило, повинна забезпечувати судова влада. Щонайменше це має бути судовий нагляд, який найкращим чином забезпечує гарантії незалежності, безсторонності та належної правової процедури".

Засіб юридичного захисту має бути ефективним, як на практиці, так і за законом. Так, при розгляді справи було б неприйнятно враховувати право на ефективний засіб захисту, а саме, запобігання порушенню або припиненню порушення з боку суб'єкта владних повноважень, а так само встановлення механізму відновлення, поновлення порушеного права без його практичного застосування. Таким чином, обов'язковим є практичне застосування ефективного механізму захисту.

Верховний Суд України у своїй постанові від 16.09.2015 по справі №21-1465а15 зазначив, що у випадку задоволення позову, рішення суду має бути таким, яке б гарантувало дотримання і захист прав, свобод, інтересів позивача від порушень з боку відповідача, забезпечувало його виконання та унеможливлювало необхідність наступних звернень до суду. Спосіб відновлення порушеного права має бути ефективним та таким, який виключає подальші протиправні рішення, дії, чи бездіяльність суб'єкта владних повноважень, а у випадку невиконання, або неналежного виконання рішення не виникла б необхідність повторного звернення до суду.

Застосовуючи механізм захисту права та його відновлення, порушеного суб'єктом владних повноважень, керуючись повноваженнями, наданими, ч.2 ст.245 КАС України суд вважає за необхідне зобов'язати ОСОБА_1 обласний військовий комісаріат виготовити та направити до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області довідку встановленого зразка про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії із урахуванням посадового окладу в розмірі 9 440 грн (співвідношення розміру посадового окладу до 01.01.2018 - 2 014 грн, тарифний розряд за посадою 55, тарифний коефіцієнт 5,36).

Покладення такого обов'язку на відповідача не є перебиранням функції іншого суб'єкта владних повноважень в реалізації відповідних управлінських функцій і вирішенні питань, віднесених до виключної компетенції такого суб'єкта та зобов'язанням його приймати рішення, які входять до його компетенції чи до компетенції іншого органу, з огляду на обов'язковість ефективного механізму захисту порушеного права.

Частиною першою та другою статті 77 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб'єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Відповідачем в порушення ч.2 ст.77 КАС України не доведено, а позивачем та наявними у матеріалах справи доказами спростовано правомірність дій ОСОБА_1 обласного військового комісаріату щодо виготовлення та направлення до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії з урахуванням посадового окладу в розмірі 7750 грн (співвідношення розміру посадового окладу до 01.03.2018 - 1474 грн, тарифний розряд за посадою 43, тарифний коефіцієнт 4,4). З огляду на викладене суд приходить до висновку, що позовні вимоги щодо зобов"язання відповідача виготовити та направити до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області довідку встановленого зразка про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії ОСОБА_4 із урахуванням посадового окладу в розмірі 9440 грн (співвідношення розміру посадового окладу до 01.01.2018 - 2014 грн, тарифний розряд за посадою 55, тарифний коефіцієнт 5,36). а тому позовні вимоги ОСОБА_4 є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Керуючись статтями 6-9, 32, 77, 90, 139, 241-246, 255, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, ОСОБА_1 окружний адміністративний суд,-

вирішив:

Позов ОСОБА_4 (АДРЕСА_1, 10002, ідн. номер НОМЕР_1) до ОСОБА_1 обласного військового комісаріату (вул.С.Параджанова, буд.4, м.Житомир, 10001, код ЄДРПОУ 07873079), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Головне управління Пенсійного фонду України в Житомирській області (вул.Ольжича, буд.7, м.Житомир, 10003, код ЄДРПОУ 13559341), про визнання дій протиправними, зобов"язання вчинити дії, - задовольнити.

Визнати протиправними дії ОСОБА_1 обласного військового комісаріату щодо виготовлення та направлення до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії ОСОБА_4, в іншому розмірі.

Зобов'язати ОСОБА_1 обласний військовий комісаріат (код ЄДРПОУ 07873079) виготовити та направити до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області (код ЄДРПОУ 13559341) довідку встановленого зразка про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії ОСОБА_4 (ідн. номер НОМЕР_1) із урахуванням посадового окладу в розмірі 9440 грн (співвідношення розміру посадового окладу до 01.01.2018 - 2014 грн, тарифний розряд за посадою 55, тарифний коефіцієнт 5,36).

Вступну та резолютивну частини рішення складено у нарадчій кімнаті і проголошено 14 серпня 2018 року.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до ОСОБА_1 апеляційного адміністративного суду через ОСОБА_1 окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складення повного судового рішення

Суддя А.В. Горовенко

Рішення складено у повному обсязі протягом п"яти днів з дня проголошення вступної та резолютивної частини рішення.