Постанова № 76030109, 15.08.2018, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 серпня 2018 р.м.ОдесаСправа № 814/477/18

Категорія: 8.3 Головуючий в 1 інстанції: Мельник О.М. Час та місце ухвалення судового рішення « 12:07», м. Миколаїв

Повний текст судового рішення складений 13.04.2018р.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Крусян А.В.

суддів: Градовського Ю.М. , Лук'янчук О.В.

за участю секретаря судового засідання Апексімова І.С.,

представника відповідача Ткачука О.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби на рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 04 квітня 2018 року у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Юкрейніан Шугар Компані» до Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення, -

В С Т А Н О В И В:

16.02.2018р. товариство з обмеженою відповідальністю (надалі - ТОВ) «Юкрейніан Шугар Компані» звернулося до суду з позовом до Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 14.11.2017р. №0007704914 про визначення суми грошового зобов'язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб у розмірі 13638717,66грн.

Рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 04.04.2018р. позов задоволений.

Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилається на неповне з'ясування судом першої інстанції обставин справи та порушення норм матеріального, процесуального права, просить рішення суду скасувати і ухвалити нове про відмову у задоволенні позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню.

Судом першої інстанції встановлено, що 05.09.2017 року працівниками Офісу великих платників податків ДФС проведена планова виїзна документальна перевірка ТОВ «Юкрейніан Шугар Компані» з питань своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати усіх передбачених ПК України податків і зборів, а також дотримання валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 по 31.03.2017 року.

За наслідками перевірки відповідачем оформлено акт від №79/28-10-49- 14/34539925, згідно п.6 висновків якого встановлено порушення позивачем пп.141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України, оскільки при сплаті доходу нерезиденту компанії «Eurasia Finance Management Ltd» (Велика Британія) підприємством ТОВ «Юкрейніан Шугар Компані» не здійснено утримання та сплату податку з доходів нерезидента в сумі 10910974,13грн., за рахунок виплати нерезиденту доходу (процентів) в сумі 72739827,55грн. за договором кредитної лінії №1 від 23.08.2007р. (з додатками). /а.с.11-133/

На підставі висновків акту перевірки, 14.11.2017 року відповідачем винесено податкове повідомлення-рішення №0007704914 про збільшення суми грошового зобов'язання з податку на доходи іноземних юридичних осіб на суму 13638717,66грн. /а.с.121/

Не погоджуючись з вказаним податковим повідомленням-рішенням позивач звернувся до суду з даним позовом.

Перевіривши матеріали справи, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про обґрунтованість позовних вимог виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 26.11.2008 між позивачем та компанією «ЕD&F MAN TREASURY MANAGEMENT PLC» був укладений договір кредитної лінії №1 (додаток №1 від 14.07.08, додаток №2 від 03.08.09, додаток №3 від 12.10.09, додаток №4 від 17.12.09, додаток №5 від 29.07.10, додаток №6 від 18.07.11, додаток №7 від 09.07.12, додаток №8 від 23.08.13, додаток №9 від 01.11.13).

Згідно з додатком №9 до договору кредитної лінії №1 від 01.11.2013р. зареєстрованому за №7644 від 05.09.07р. в Нацбанку України (зміни зареєстровані 20.03.17 №7644/11), в договорі кредитної лінії був замінений кредитор. Новим кредитором товариства за зазначеним вище договором стала компанія «Eurasia Finance Management LTD», юридична особа за законодавством Англії та Уельсу (7-th floor Cottons Centre, Hay's Lane, Cottons Centre, London, SEI, 2QE, the United Kingdom, registration company No: 08261459).

Виплати доходів нерезидентам з джерелом їх походження з України, а саме: процентів за позиками, в періоді, що перевірявся, ТОВ «Юкрейніан Шугар Компані» здійснювались за договором кредитної лінії №1 від 26.11.2008р. з компанією «Е D & F MAN TREASURY MANAGEMENT PLC» (Англія). Новий кредитор компанія Eurasia Finance Management Ltd, набув права за кредитом згідно договору про відступлення права вимоги від 01.11.2013 року стосовно договору №1 від 23.08.2007 року від первісного кредитору «Е D & F MAN TREASURY MANAGEMENT PLC» (Cottons Centre, Hay's Lane, London, SEI 2QE, registration no: 3914178), згідно додатку №10 від 01.03.17р., нова адреса компанії «Eurasia Finance Management Ltd»: SEI 9SG, Лондон/Бридж Стрит, 3, Лондон, Сполучене Королівство, та компанія «Eurasia Finance Management Ltd» є бенефіціарним (фактичним) отримувачем доходу у вигляді відсотків за договором.

Відповідно до платіжного доручення від 28.03.2017р. №8 на адресу зазначеного нерезидента перераховано процентів в сумі 2678833,36 дол. США за курсом 72739827,55грн., які були нараховані за період з 21.09.2007 року по 30.07.2010 року.

Податок з доходів нерезидента - компанії «Eurasia Finance Management Ltd» (Велика Британія) не нараховувався та не сплачувався на підставі статті 11 Конвенції між Урядом України і Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доход і на приріст вартості майна (дата підписання 10.02.1993р., дата набуття чинності 11.08.1993р.), згідно норм якої проценти, що виникають в одній договірній державі і сплачуються резиденту другої договірної держави, будуть оподатковуватись тільки в цій другій державі, якщо такий резидент має фактичне право на ці проценти і підлягає оподаткуванню в цій другій договірній державі у відношенні цих процентів.

Відповідно до пп.141.4.1 п.141.4 ст.141 ПК України доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту такими доходами є: а) проценти, дисконтні доходи, що сплачуються на користь нерезидента, у тому числі проценти за позиками та борговими зобов'язаннями, випущеними (виданими) резидентом; б) дивіденди, які сплачуються резидентом; в) роялті; г) фрахт та доходи від інжинірингу; ґ) лізингова/орендна плата, що вноситься резидентами або постійними представництвами на користь нерезидента - лізингодавця/орендодавця за договорами оперативного лізингу/оренди; д) доходи від продажу нерухомого майна, розташованого на території України, яке належить нерезиденту, у тому числі майна постійного представництва нерезидента; е) прибуток від здійснення операцій з продажу або іншого відчуження цінних паперів, деривативів або інших корпоративних прав, визначений відповідно до цього розділу; є) доходи, отримані від провадження спільної діяльності на території України, доходи від здійснення довгострокових контрактів на території України; ж) винагорода за провадження нерезидентами або уповноваженими ними особами культурної, освітньої, релігійної, спортивної, розважальної діяльності на території України; з) брокерська, комісійна або агентська винагорода, отримана від резидентів або постійних представництв інших нерезидентів стосовно брокерських, комісійних або агентських послуг, наданих нерезидентом або його постійним представництвом на території України на користь резидентів; и) внески та премії на страхування або перестрахування ризиків в Україні (у тому числі страхування ризиків життя) або страхування резидентів від ризиків за межами України; і) доходи, одержані від діяльності у сфері розваг (крім діяльності з проведення лотереї); ї) доходи у вигляді благодійних внесків та пожертвувань на користь нерезидентів; й) інші доходи від провадження нерезидентом (постійним представництвом цього або іншого нерезидента) господарської діяльності на території України, крім доходів у вигляді виручки або інших видів компенсації вартості товарів, виконаних робіт, наданих послуг, переданих, виконаних, наданих резиденту від такого нерезидента (постійного представництва), у тому числі вартості послуг із міжнародного зв'язку чи міжнародного інформаційного забезпечення.

Згідно з п.п.141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3-141.4.6 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Отже, ставку податку 15% Законом встановлено по відношенню до доходів, не вказаних в п.п.141.4.3-141.4.6 та 141.41.11 пункту 141.4 ст.141 ПК України, оскільки відповідне виключення прямо вказано в підпункті 141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України.

Проте п.103.1 ст.103 ПК України передбачено, що застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Пунктом 103.2 статті 103 ПК України також визначено, що особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

«Фактичний отримувач доходу» не має тлумачитися у вузькому, технічному сенсі, його значення слід визначати відповідно до мети, завдань міжнародних договорів про уникнення подвійного оподаткування, таких як «уникнення від сплати податків», і з урахуванням таких основних принципів, як «запобігання зловживання положеннями договору». Для визначення особи як фактичного отримувача доходу, така особа повинна володіти не тільки правом на отримання доходу, але і, як свідчить міжнародна практика застосування угод про уникнення подвійного оподаткування, повинна бути особою, яка визначає подальшу економічну долю доходу.

Для визнання особи як фактичного отримувача доходу (бенефіціарного власника) необхідним є не тільки наявність правових підстав для безпосереднього отримання доходу, але і того, що така особа повинна бути безпосереднім вигодоотримувачем, тобто особою, яка отримує вигоду від доходу та визначає його подальшу економічну долю. При визначенні фактичного отримувача доходу слід також враховувати виконувані функції та покладені на нерезидента ризики.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Відповідно до пункту 103.3 статті 103 Податкового кодексу України бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів. При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.

Відповідно до п.103.4 ст.103 ПК України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Згідно з пунктом 103.5 статті 103 ПК України довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України.

Відповідно до пункту 1 статті 11 Конвенції між Урядом України і Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доход і на приріст вартості майна від 10.02.1993 (далі за текстом - Конвенція) проценти, що виникають в одній договірній державі і сплачуються резиденту другої договірної держави, будуть оподатковуватись тільки в цій другій державі, якщо такий резидент має фактичне право на ці проценти і підлягає оподаткуванню в цій другій договірній державі у відношенні цих процентів.

На підтвердження податкового резидентства Великобританії компанією «Eurasia Finance Management LTD» була надана довідка податкового резидента, яка була видана Королівською податковою та митною службою Великобританії 24.02.2017р. та апостильована 06.03.2017 за №АРО-224801. Згідно з довідкою податкові органи Великобританії підтверджують, що компанія «Eurasia Finance Management Limited» є резидентом Великобританії у відповідності зі статтею 4 Конвенції.

Довідка від 24.02.2017 року відповідає зазначеним вище вимогам пунктів 103.4-103.5 статті 103 ПК. /а.с.162-163/

З приводу посилань скаржника на відсутність довідки про кінцевого бенефіціарного власника отриманих доходів, слід зазначити, що чинним законодавством не передбачено ні уповноваженого органу, ні форми звітності, на підставі яких резидент міг би документально підтвердити фактичне право на одержання доходу (статус бенфіціарного власника).

Доводи апеляційної скарги за своєю суттю не спростовують висновків суду першої інстанції та не містять належних та допустимих доказів на підтвердження порушень позивачем норм податкового законодавства.

На підставі викладеного, оскільки судом першої інстанції при вирішенні справи правильно застосовано норми матеріального та процесуального права, рішення суду першої інстанції підлягає в порядку ст. 316 КАС України залишенню без змін.

Судові витрати розподіляються відповідно до ст.139 КАС України та відстрочена апелянту, згідно з ст.133 КАС України, сплата судового збору до ухвалення судового рішення у справі за подачу апеляційної скарги підлягає стягненню з відповідача.

Керуючись ст.ст. 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби залишити без задоволення, а рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 04 квітня 2018 року залишити без змін.

Стягнути з Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби ( КОД ЄДРПОУ 39440996) на користь Державної судової адміністрації України на рахунок №:312111256026001, отримувач коштів: ГУК у м. Києві/м. Київ/22030106, код отримувача (код за ЄДРПОУ) 37993783, банк отримувача: Казначейство України (ЕАП), МФО: 899998, код класифікації доходів бюджету: 22030106, судовий збір в розмірі 306871 (триста шість тисяч вісімсот сімдесят одну)грн. 14коп.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст судового рішення складений 21.08.2018р.

Головуючий суддя Крусян А.В.Судді Градовський Ю.М. Лук'янчук О.В.