Рішення № 75920685, 07.08.2018, Господарський суд Житомирської області

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

___________

_______________

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, тел. (0412) 48-16-20,

E-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, веб-сайт: http://zt.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" серпня 2018 р. м. Житомир Справа № 906/102/18

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Маріщенко Л.О.

секретар судового засідання: Малярчук Р.А.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність № 1 від 20.01.18 ;

від відповідача: ОСОБА_2Г, довіреність № 007.1-79-1217 від 01.12.17;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Попільнянський комбікормовий завод" (с. Попільня Попільнянський район Житомирська область)

до Публічного акціонерного товариства "Житомиргаз" (м. Житомир)

про скасування рішення комісії, оформлене протоколом №102 від 12.12.2017

В судовому засіданні 26.07.2018 оголошувалась перерва до 07.08.2018 о 12:00.

15.02.2018 на адресу господарського суду Житомирської області надійшла заява ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод" (вх. №117/18 від 15.02.2018) про забезпечення позову до подання позовної заяви, в якій останній просив господарський суд вжити заходів щодо забезпечення позову у вигляді заборони ПАТ "Житомиргаз" вчиняти дії з припинення (обмеження) газопостачання ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод" до прийняття рішення у справі та набрання ним законної сили.

Відповідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.02.2018 о 17:25:32 вищезазначеній заяві було присвоєно єдиний унікальний номер майбутньої судової справи - №906/102/18.

Ухвалою від 16.02.2018 господарський суд заборонив Публічному акціонерному товариству "Житомиргаз" вчиняти дії з припинення (обмеження) газопостачання Товариству з обмеженою відповідальністю "Попільнянський комбікормовий завод" до прийняття рішення у справі № 906/102/18 та набрання ним законної сили.

19.02.2018 Товариство з обмеженою відповідальністю "Попільнянський комбікормовий завод" звернулось до господарського суду з позовом до Публічного акціонерного товариства "Житомиргаз" про скасування рішення комісії з розгляду питань щодо перерахування (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу ГРМ, оформлене протоколом №102 від 12.12.2017, посилаючись на порушення відповідачем процедури проведення перевірки та відповідно складання акту перевірки.

Ухвалою суду від 23.02.2018 було відкрито провадження у справі та призначено підготовче засідання.

22.03.2018 до суду від відповідача надійшов відзив, в якому він позов не визнає.

При цьому відповідач посилається на те, що відповідно до пп. 4 п. 7.2. договору ПАТ «ЖИТОМИРГАЗ» має право перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об'єкті споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем. Положеннями Кодексу ГРМ передбачено право Оператора ГРМ здійснювати заходи з перевірки правильності комерційного обліку природного газу на об'єктах споживачів, в тому числі ініціювання позачергової повірки.

Порядок здійснення дій, визначення кола прав та обов'язків оператора ГРМ та споживача під час проведення перевірки вузла обліку газу визначено главою 9 розділу 10 Кодексу ГРМ.

Так другим абзацом п. 6 глави 9 розділу 10 Кодексу ГРМ визначено наступне: Якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом XI цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об'єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому в акті обстеження/акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.

Враховуючи право ПАТ «ЖИТОМИРГАЗ» на проведення перевірок ВОГ та зміст 2 абз. п. 6 глави 9 розділу 10 Кодексу для проведення позачергової повірки ЗВТ достатньо волі (ініціативи) лише однієї сторони (Оператора ГРМ або Споживача).

Отже посилання позивача на безпідставність та порушення порядку перевірки ВОГ, що оформленні актом обстеження № 140088 є необґрунтованими та безпідставними.

Також, відповідач не погоджується з посиланням відповідача на ніби відсутність в Кодексу ГРМ, поняття та роз'яснень позаштатного режиму роботи та його складових, оскільки згідно п. 6 глави 6 розділу 10 Кодексу ГРМ визначено, що у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки. Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього кодексу.

Щодо посилань позивача на невірність та неправильність складання акту розрахунку необлікованого об'єму природного газу та рахунку на оплату не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу, відповідач зазначає, що 15.02.2018 р. ПАТ «ЖИТОМИРГАЗ» разом із листом - вимогою № Zh 007.2 - СЛ -2390 - 0218 на адресу позивача було направлено акт розрахунку необлікованого об'єму природного газу та рахунку на оплату не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу, що підтверджується фіскальним чеком ПАТ «УКРПОШТА» та описом вкладення.

Також, відповідач вказує на те, що ним було змінено режим обліку природного газу та здійснено перерахунок об'ємів необлікованого (донарахованого) природного газу. Тим самим, на думку відповідача, позивачем невірно обраний спосіб захисту щодо скасування оперативно-господарської санкції.

Враховуючи викладене, відповідач просить відмовити в задоволенні позову.

В судовому засіданні 17.04.2018 оголошувалась перерва до 23.04.2018.

23.04.2018 від позивача до суду надійшла уточнена позовна заява, згідно якої позивач просить скасувати рішення постійно діючої комісії з розгляду питань щодо перерахування (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу ГРМ оформлене протоколом № 102 від 21.12.2017.

Представником відповідача 23.04.2018 надано суду додаткові письмові пояснення в яких зазначено, що ПАТ "Житомиргаз" було змінено режим нарахування позивачу за період з 07год. 00 хв. 01.12.2017р. по 11 год. 00 хв. 06.12.2017р. та нараховано - 58 280 м. куб. газу, також відповідачем було віднято об'єм природного газу фактично сплачений позивачем ( 58 280-30 216 = 28 064м.куб. природного газу). Тим самим, акт розрахунок від 21.12.2017 на загальний об'єм 115 233 м. куб. природного газу, що направляється на адресу позивача супровідним листом № ZH 02,2-СЛ-15443 від 27.12.2017 є арифметично невірним в частині визначення не облікованих об'ємів природного газу.

Ухвалою суду від 23.04.2018 строк проведення підготовчого провадження було продовжено до 25.05.2018

14.05.2018 до матеріалів справи було долучено копію свідчення директора ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод" ОСОБА_3, засвідчені нотаріусом Попільнянського районного нотаріального округа Житомирської області ОСОБА_4 та зареєстрованих в реєстрі за №423. від 10.05.2018.

З наданих свідчень вбачається, що ОСОБА_3 про засідання комісії ПАТ "Житомиргаз" дізнався від ОСОБА_5, який працює в ПАТ "Житомиргаз", з телефонного дзвінка. Приїхавши зранку 28.12.2017 року до будівлі ПАТ"Житомиргаз" йому повідомили, що засідання комісії відбудеться у кабінеті ОСОБА_6 На засіданні були присутні всі члени комісії, крім ОСОБА_6 Свою позицію щодо неправомірності нарахування штрафних санкцій на засіданні комісії ОСОБА_3 обґрунтовував тим, що вузол обліку газу ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод" працював в штатному режимі-жодних технічних збоїв, аварійних ситуацій, зафіксованих обчислювачем та коректором не було. Метрологічна повірка лічильника, яка проведена ДП "Житомирстандартметрологія" на відповідність метрологічним характеристикам, в результаті якої встановлено, що лічильник має перевищення граничних відхилень, і є непридатним для встановлення і використання на вузол обліку газу не має зворотної дії і говорить лише про те, що лічильник газу не відповідає метрологічним характеристикам на момент перевірки і непридатний для подальшого використання. Тобто сама по собі повірка лічильника не дає підстави вважати, що лічильник працював з перевищенням граничних відхилень, адже на момент його встановлення він відповідав метрологічним характеристикам . В кінці засідання ОСОБА_3 було надано Акт-розрахунок від 21.12.2017, на якому ним було зазначено, що з суттю порушення не згоден.

15.05.2018 представником відповідача суду наданий відзив, в якому просить в позові відмовити за безпідставністю та необґрунтованістю.

22.05.2018 до матеріалів справи долучено нотаріальна заява ОСОБА_7, засвідчена приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу ОСОБА_8, та зареєстровано в реєстрі за №1011.

В поданій заяві ОСОБА_7 вказує на те, що засідання комісії з розгляду актів про порушення та зміни режиму нарахування ПАТ "Житомиргаз", на якому було задоволено акт - про порушення від 14.12.2017р. складений відносно ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод", відбулось 21.12.2017 , а свідчення ОСОБА_3, що засідання комісія відбулось 28.12.2017 не відповідає дійсності, оскільки 28.12.2017 ОСОБА_3 був в ПАТ "Житомиргаз" та зустрівшись з ОСОБА_7 отримав акт розрахунок від 21.12.2017, який було підписано із зауваженнями з боку ОСОБА_9 Також ОСОБА_7 не погоджується зі свідченнями ОСОБА_3 , що результати позачергової повірки можуть свідчити про технічний стан лічильника газу тільки в момент проведення самої перевірки. Вищевказане спростовується положеннями підпункту 1 п. 4 глави 4 розділу 11 Кодексу газорозподільних систем, яким вказано, що зміна режиму нарахування об'ємів природного газу при визнанні лічильника газу непридатним за результатами позачергової повірки, здійснюється з початку розрахункового періоду, оскільки встановити точну дату виходу лічильника газу за межі допустимої похибки не можливо.

25.05.2018 представник позивача надав суду відповідь на відзив, в якому зазначено, 20.03.2017 року проведено перевірку роботи ЗВТ ЛК -80Є160 № 5323, та встановлено його повну придатність, що підтверджується результатами визначення основної та відносної погрішності на обладнанні.

Аналогічно 08.08.2017 року було складено ОСОБА_5 перевірки стану обліку природного газу № 10792 з якого вбачається, що також перевірявся лічильник Л-К -80Є160 № 5323 і порушень в його роботі не встановлено.

22.09.2017 року також було складено ОСОБА_5 перевірки стану обліку природного газу № 10792 з якого вбачається, що також перевірявся лічильник Л-К -80Є160 № 5323 і порушень в його роботі не встановлено.

В даному випадку, необхідності у проведенні повірки власних ЗВТ, у позивача не виникало, із відповідними заявами до відповідача він не вертався.

Таким чином, право оператора ГРМ ініціювати проведення позачергової повірки ЗВТ виникає у разі, якщо між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об'єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, тоді як сумніву лише однієї сторони - Оператора ГРМ, недостатньо.

Також, у відповіді на відзив вказано, що жодна з норм, які містяться в кодексі ГРМ не передбачає, що невідповідність метрологічним характеристикам відноситься до позаштатного режиму роботи комерційного вузла або впливає на результати вимірювання.

Крім того, позивач зазначає, що відповідачем складено і надано позивачу два акти - розрахунків датовані однією і тією ж датою - 21.12.2017, але з різними показниками донарахувань, що вже свідчить про невірність технічних розрахунків відповідача. В одному акті визначено донарахування на суму 58280 куб.м., а в іншому - 115233 куб.м. при цьому відповідачем не надано жодних документів чи листів, щодо спростування чи відкликання одного із таких актів розрахунків. Крім того, при складанні розрахунків відповідачем не враховано особливості роботи зерносушарки, яка не може працювати цілодобово. Тому кількість роботи газового обладнання, розрахованого відповідачем є невірним.

Ухвалою суду від 25.05.2018 підготовче провадження закрите та призначено справу до судового розгляду по суті.

07.06.2018р. відповідач надав суду пояснення, в яких зазначено, що розгляд акту про порушення № 2406 від 14.12.2017 складений відносно ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод" відбувався на засіданні комісії ПАТ "Житомиргаз" з розгляду актів про порушення та зміни режиму нарахування об'ємів природного газу 21 грудня 2017 року. Будь-яких інших засідань вищевказаної комісії ПАТ "Житомиргаз", де б розглядався акт про порушення № 2406 від 14.12.2017 не проводилось.

Ухвалою суду від 07.06.2018 в судове засідання був викликаний в якості свідка ОСОБА_3.

Ухвалою суду від 07.06.2018 в судове засідання був викликаний в якості свідка ОСОБА_7.

В судовому засіданні, яке відбулося 07.06.2018 при дачі свідчень, викликані до суду свідки підтвердили обставини, що стосуються розгляду даної справи, що були викладені ними в раніше наданих суду письмових нотаріально засвідчених заявах.

Ухвалою суду від 22.06.2018 строк вирішення справи по суті було продовжено згідно ч. 1ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

26.07.2018 представником відповідача суду надані додаткові пояснення, з яких вбачається, що відповідач не погоджується з висновком директора ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод", що головний інженер ОСОБА_10, який підписав з боку позивача акт про порушення , не мав на те повноважень, оскільки згідно наказу № 17 від 02.02.2017 ОСОБА_10 призначено відповідальним за газове господарство ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод". Крім того, в законодавстві відсутні чіткі критерії щодо визначення особи, як "представника споживача". За вказаних обставин, оператор ГРМ, керуючись принципами диспозитивності, добровільності та розумності, в разі якщо представник споживача має та надає доступ до газового господарства, приладів обліку, тощо, вважає його належним та повноважним представником. Позивачу було направлено акт виконаних робіт № 1558 на суму 1468,38 грн., який був оплачений позивачем 15.12.2017, що підтверджується платіжним дорученням № 4406, тобто позивачем були вчинені конклюдентні дії (оплата вартості повірки) щодо схвалення дій ОСОБА_10 стосовно підписання акту про порушення.

26.07.2018 від представника позивача до суду надійшло клопотання про відшкодування витрат на правничу допомогу, в якому зазначено, що в разі задоволення позовних вимог стягнути з відповідача на користь позивача понесені судові витрати у вигляді сплаченого судового збору та 6000,00 грн. понесених витрат на правничу допомогу.

Представник позивача в судовому засіданні позов підтримав в повному обсязі.

Представник відповідача позов не визнає та просить відмовити в задоволенні позову.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, проаналізувавши наявні у справі докази у сукупності та давши їм відповідну правову оцінку, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Попільнянський комбікормовий завод" звернулось до господарського суду з позовом до Публічного акціонерного товариства "Житомиргаз" про скасування рішення комісії з розгляду питань щодо перерахування (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу ГРМ, оформлене протоколом №102 від 21.12.2017 посилаючись на порушення відповідачем процедури проведення перевірки та відповідно складання акту перевірки.

Так в позовній заяві позивач вказує на те, що Товариством з обмеженою відповідальністю «Попільнянський комбікормовий завод, було підписано Заявку - приєднання до умов договору розподілу природного газу (для споживання, що не є побутовим) щодо об'єкта зерносушарка « РСП - 32», 2 одиниці, що знаходиться за адресою: с. Попільня, вул. Прикордонників, 65.

Оператором газорозподільної мережі згідно заявки - приєднання призначено Публічне акціонерне товариство «Житомиргаз» (Оператор ГРМ).

23.11.2017 року представником відповідача гол. метрологом ОСОБА_7 було складено акт обстеження № 140088 б, в якому було зазначено, що в результаті контрольного огляду вузла обліку газу встановлено, що пломбування комерційного ВОТ не порушено; витоки газу відсутні, герметичність забезпечена; клапани виміру тиску, температури, втрат в працездатному стані; аварійні ситуації, впливаючи на облік газу в архівах обчислення відсутні.

Також було рекомендовано для визначення метрологічних характеристик лічильника газу споживача у термін 10 робочих днів провести позачергову провірку лічильника газу.

04.12.2017 року на адресу відповідача було направлено лист щодо зняття лічильника для проведення провірки.

06.12.2017 року представниками відповідача у присутності представника позивача було проведено перевірку стану обліку природного газу, результати якої зафіксовано в ОСОБА_5 перевірки стану обліку природного газу № 90211 від 06.12.2017 року, з якого вбачається, що лічильник знято, а встановлено підмінний лічильник газовий ЛЕК - 80 6160 заводський номер 11780, дата повірки 27.10.2017 року. Показники на момент встановлення 263,1куб.м.

Також, в позовній заяві позивач зазначає, що 06.12.2017 року провідним інженером відповідача ОСОБА_11 за участю представника позивача було складено протокол № 90211/1 . При цьому в протоколі зазначено, що за результатами вказаної перевірки порушень цілісності пломб, а також інших відхилень (порушень) у роботі лічильника газу не зафіксовано. При цьому перевірка роботи лічильника (ЗВТ) на мінімальну витрату, наявність /відсутність шуму та механічних пошкоджень також не зазначена. Лічильник, який було знято, було опломбовано та залишено у споживача та зобов'язано останнього провести позачергову повірку лічильника в термін 10 робочих днів з моменту зняття. Повірку провести в сервісному центрі ПАТ «Житомиргаз» за адресою: м. Житомир, вул. Селецька, 33-а.

У подальшому, як стало відомо позивачу пізніше, вказаний лічильник газу був визнаний відповідачем непридатним до застосування.

Згідно довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 13721 від 14.12.2017 року підставами для визнання ЗВТ непридатним вказано не відповідність метрологічним характеристикам.

При цьому згідно результатів визначення основної та відносної погрішності на установці УПЛГ - 1000М ПАТ «Житомиргаз» від 14.12.2017 року погрішності в роботі лічильника виявлені лише на мінімальних обсягах роботи лічильника.

При цьому, сушарки на яких було встановлено лічильник на мінімальних оборотах не працюють взагалі.

14.12.2017 року представниками відповідача було складено акт про порушення № 2406, в якому зазначено, що було встановлено порушення Кодексу Газорозподільних систем, а саме: розділу XI, глава 2 пункт 3, підпункт 1 «Пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно».

При цьому в п. 5 акту перевірки зазначено, що за виявленими порушеннями споживачу необхідно з'явитися на комісію по розгляду актів про порушення, а п. 8 передбачає, що комісія відбудеться 21.12.2017 року.

Однак, позивач зазначає, що засідання комісії з розгляду вищевказаного акту відбулося не 21.12.2017 , а лише 28 грудня 2017 року , куди був запрошений директор позивача, де йому було вручено акт - розрахунок від 21.12.2017 року.

Отже, у зв'язку із визнанням лічильника газу позивача непридатним відповідачем було складено наступні документи:

1. Протокол постійно діючої комісії з розгляду питань щодо перерахування

(донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів газу у разі виявлення порушень

вимог Кодексу ГРМ № 102 від 12.12.2017 року;

2. Акт - розрахунок від 21.12.2017 року, яким через встановлення відповідачем непридатності лічильника газу позивача виконано технічний розрахунок спожитого газу на зерносушарці ДСП (4000 квт) за період з 01.12. з 07.00 години по 06.12.2017 року по 11.00. год. у кількості 58280 куб.м. природного газу.

Також, позивач звертає увагу суду, що згідно акта-розрахунку від 21.12.2017, який був направлений відповідачем позивачу по пошті, позивачу виконано технічний розрахунок спожитого газу на зерносушарці ДСП (4000 квт) за період з 01.12. з 07.00. години по 06.12.2017 року по 11.00. год. у кількості 115233 куб.м. природного газу.

В подальшому на адресу позивача надійшов від відповідача акт надання послуг від 25.01.2018 та рахунок на оплату від 25.01.2018 , згідно якого позивачу виставлено до оплати необлікований (донарахований) об'єм природного газу в кількості 28,064 куб.м. на суму 313 035,42 грн., в т.ч. ПДВ.

13.02.2018 позивачу було вручено повідомлення про припинення газопостачання №13 від 13.02.2018 по об'єкту зерносушарка - с. Попільня, вул. Прикордонників, 65 у зв'язку із відсутністю оплати вказаного вище рахунку.

Посилаючись на те, що відповідачем було порушено процедуру проведення перевірки та відповідно складання акту перевірки, позивач просить скасувати рішення постійно діючої комісії з розгляду питань щодо перерахування (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу ГРМ оформлене протоколом № 102 від 21.12.2017 року.

Дослідивши матеріали справи та надавши їм оцінку, господарський суд прийшов до висновку про відмову в задоволенні позову з наступних підстав.

Відповідно до статті 40 Закону України "Про ринок природного газу" (чинний з 01.10.2015) розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

З 01.01.2016р. відносини між Споживачем та Оператором ГРМ врегульовано умовами Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.15р. № 2498 , дія яких не обмежується строком внаслідок підписання Споживачем заяви - приєднання № 094200J45FGP016 від 01.01.16р.

За умовою п. 5.2 Типового договору розподілу визначення об'єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.

Приєднавшись до Типового договору розподілу, Споживач, тим самим, погодився на всі його типові умови. (т.1 а.с.158,159)

Відповідно до п.1.3 типового договору розподілу природного газу, фактом приєднання споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 2 до цього договору.

Відповідно до п.2.1. договору, оператор ГРМ зобов'язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.

Згідно з п.6.1. договору, оплата вартості послуги оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим регулятором для оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем.

Згідно з п.6.2. договору, тариф, встановлений згідно з пунктом 6.1 цього розділу, є обов'язковим для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо його встановлення.

Згідно з п.6.5. договору, у разі виникнення у споживача заборгованості за цим договором сторони можуть укласти графік погашення заборгованості, який оформлюється додатком до цього договору або окремим договором про реструктуризацію заборгованості. У разі відсутності графіка погашення заборгованості оператор ГРМ має право грошові кошти, отримані від споживача в поточному розрахунковому періоді, зарахувати в рахунок погашення існуючої заборгованості споживача відповідно до черговості її виникнення. Укладення сторонами та дотримання споживачем узгодженого графіка погашення заборгованості не звільняє споживача від виконання поточних зобов'язань за цим договором. У разі відсутності графіка погашення заборгованості або його недотримання чи несплати поточних платежів оператор ГРМ має право у порядку, визначеному цим договором, припинити або обмежити розподіл (споживання) природного газу на об'єкт споживача до повного погашення заборгованості.

Згідно з п.8.1. договору, за невиконання або неналежне виконання своїх зобов'язань за цим договором сторони несуть відповідальність згідно з цим договором та чинним законодавством України.

Відповідно до пп.4 п. 7.2 Договору ПАТ "Житомиргаз" має право перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об'єкті споживача, у порядку, визначеному кодексом газорозподільних систем.

Також положеннями кодексу ГРМ передбачено право оператора ГРМ здійснювати заходи з перевірки правильності комерційного обліку природного газу на об'єктах споживачів, в тому числі ініціювання позачергової повірки.

Згідно п. 5 глави 7 розділу Х Кодексу ГРС до демонтажу ЗВТ на повірку або його повірки на місці встановлення Оператор ГРМ має право проводити контрольний огляд вузла обліку та/або його перевірку в порядку, визначеному главою 9 цього розділу, а також ініціювати проведення експертизи або експертної чи позачергової повірки ЗВТ в порядку, визначеному главами 10-11 цього розділу. У такому разі споживач зобов’язаний забезпечити представникам Оператора ГРМ (разом з їх засобами і матеріалами) відповідний доступ до ЗВТ.

Судом встановлено, що при проведенні Оператором ГРМ позачергової повірки ЗВТ 23.11.2017 року представником відповідача гол. метрологом ОСОБА_7 було складено акт обстеження № 140088 б, в якому було зазначено, що в результаті контрольного огляду вузла обліку газу встановлено, що пломбування комерційного ВОТ не порушено; витоки газу відсутні, герметичність забезпечена; клапани виміру тиску, температури, втрат в працездатному стані; аварійні ситуації, впливаючи на облік газу в архівах обчислення відсутні.

Також було рекомендовано для визначення метрологічних характеристик лічильника газу споживача у термін 10 робочих днів провести позачергову провірку лічильника газу.

04.12.2017 року на адресу відповідача було направлено лист щодо зняття лічильника для проведення провірки.

06.12.2017 року представниками відповідача у присутності представника позивача було проведено перевірку стану обліку природного газу, результати якої зафіксовано в ОСОБА_5 перевірки стану обліку природного газу № 90211 від 06.12.2017 року, з якого вбачається, що лічильник знято, а встановлено підмінний лічильник газовий ЛЕК - 80 6160 заводський номер 11780, дата повірки 27.10.2017 року. Показники на момент встановлення 263,1куб.м.

Також, 06.12.2017 року провідним інженером відповідача ОСОБА_11 за участю представника позивача було складено протокол № 90211/1 . При цьому лічильник, який було знято, було опломбовано та залишено у споживача та зобов'язано останнього провести позачергову повірку лічильника в термін 10 робочих днів з моменту зняття. Повірку провести в сервісному центрі ПАТ «Житомиргаз» за адресою: м. Житомир, вул. Селюцька, 33-а.

На підставі результатів повірки 14.12.2017 державним підприємством «Житомирський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» (ДП «Житомирстандартметрологія») надало довідку № 13721 від 14.12.2017 про непридатність засобу вимірювальної техніки. У цій довідці зазначено, що підставою для визнання засобу вимірювальної техніки непридатним є те, що «похибка лічильника не відповідає вимогам ТУ.У. 30474655001-2000 Qmin = -2.58%, 0.2Qmax = +1.68%, 0.5Qmax = +1.21%? 1.0Qmax = +0.73%».

14.12.2017 був складений акт № 2406 про порушення Кодексу газорозподільних систем ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод", а саме : встановлено порушення споживачем розділу ХІ гл. 2 п.3 п.п.1 Кодексу ГРМ , пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата ( споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

В даному акті вказано, що комісія оператора ГРМ з розгляду цього ОСОБА_5 про порушення буде проводити засідання 21.12.2017, на яке було запрошено споживача або уповноважену ним особу. Також, в акті зазначено, що у разі неявки на засідання комісії цей акт буде розглядатись без участі споживача.

З актом про порушення споживач був ознайомлений, про що свідчить підпис головного інженера ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод" ОСОБА_10

21.12.2017 акт про порушення № 2406 був розглянутий на засіданні комісії, оформлено протоколом № 102 від 21.12.2017 та був задоволений в повному обсязі, вирішено виконати перерахунок розподіленого (спожитого) природного газу ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод" та скласти акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу.

Акт розрахунок від 21.12.2017 , відповідно до якого позивачу виконано технічних розрахунок спожитого газу на зерносушарці ДПС ( 4000 квт) за період з 01.12 з 07:00 год. по 06.12.2017 по 11:00 год. у кількості 58280 куб.м. природного газу з розрахунку номінальної потужності 235 м.куб. /год згідно з технічною характеристикою був отриманий директором позивача 28.12.2017 та яким була здійснена відмітка в акті, згідно якої позивач не погоджується з сумою порушення.

Позивач в позовній заяві також зазначає, що на його адресу разом з супровідним листом від 27.12.2017 відповідач направив ще один акт-розрахунок від 21.12.2017. з якого вбачається, що позивачу виконано технічний розрахунок спожитого газу на зерносушарці ДПС (4000 квт) за період з 01.12. з 07:00 год. по 06.12.2017 по 11:00 год. у кількості 115233 куб.м. природного газу.

Однак, з письмових пояснень представника відповідача щодо даного випадку, вбачається, що акт-розрахунок від 21.12.2017 на загальний об'єм 115 233 м.куб. природного газу, що направлявся на адресу позивача супровідним листом №ZH 02.2-СЛ-15443-1217 від 27.12.2017 є арифметично невірним в частині визначення необлікованих об'ємів природного газу.

На підставі акту-розрахунку від 21.12.2017 відповідачем був наданий позивачу акт надання послуг № 00000043 від 25.01.2018 та рахунок на оплату № 00002793 від 25.01.2018 на суму 313 035,42 грн. необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу в кількості 28064 м. куб., що становить різницю між нарахованим необлікованим об'ємом природного газу в обсязі 58 280 м.куб. та об'ємом природного газу сплаченого позивачем в обсязі 30216 м.куб.

20.02.2018 відповідачем був направлений на адресу відповідача лист-вимога від 15.02.2018 №Zh007.2-СЛ-2390-0218 разом з додатками (оригінал акту розрахунку від 25.01.2018, оригінал актів надання послуг № 00000043 від 25.01.2018 в 2 примір. та оригінал рахунку на оплату № 00002793 від 25.01.2018). В даному листі-вимозі ПАТ "Житомиргаз" просить сплатити заборгованість за необлікований (донарахований) об'єм природного газу в розмірі 313035,42 грн.

Однак, позивач вказану суму необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу не оплати, у зв'язку з чим відповідачем було направлено позивачу повідомлення про припинення газопостачання № 13 від 13.02.2018.

Відповідно до повідомлення про припинення газопостачання від 13.02.2018 №13 ТОВ "Попільнянський комбікормовий завод" було запропоновано самостійно у термін до 10:00 години, 16.02.2018 відключити від газових мереж газоспоживання (обмежити газоспоживання до рівня 0 тис. куб.м. на добу) і підготувати до пломбування газоспоживне обладнання - Зерносушарка - с. Попільня, вул. Прикордонників, 65.

Відповідно до пункту 3 глави 2 розділу ІХ Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного вузлу обліку природного газу (ВОГ) або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належать: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових у позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Згідно з підпунктом 1 пункту 4 глави 4 розділу ІХ Кодексу ГРС у разі виявлення оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Несправність лічильника газу позивача було підтверджено довідкою про непридатність № 13728 від 14.12.2017, що була видана Державним підприємством "Житомирстандартметрологія" та протоколом повірки лічильника газу позивача від 14.12.2017 з якого вбачається вихід роботи лічильника за межі допустимої метрологічної похибки ЗВТ позивача.

Твердження позивача, що засідання комісії ПАТ "Житомиргаз" з розгляду актів про порушення та зміни режиму нарахування об'ємів природного газу відбулось 28.12.2018 спростовується актом про порушення, № 2406 від 14.12.2017, в якому вказано, що засідання комісії буде проведено 21.12.2017 та протоколом № 102 від 21.12.2017, яким було оформлено проведення засідання комісії щодо розгляду акту про порушення. Крім того, суд звертає увагу, що позивач був ознайомлений з актом про порушення № 2406 від 14.12.2017, в якому була вказана дата проведення засідання комісії, про що свідчить підпис головного інженера ТОВ Попільнянський комбікормовий завод" ОСОБА_12, який відповідно до наказу № 17 від 02.02.2017 був призначений відповідальним за газове господарство на підприємстві позивача.

Згідно з пунктом 5.13 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року N 618, перерахунки об'єму про транспортованого газу проводяться у випадках, зокрема: тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну, позачергову, експертну повірки та ремонт); непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного ВОГ.

Згідно п. 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об'єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом ХІ цього Кодексу, зі складанням акта про порушення. При цьому витрати, пов'язані з позачерговою чи експертною повіркою, компенсуються власником комерційного ВОГ/ЗВТ (крім факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ).

На виконання вказаних норм, позивачу було направлено акт виконаних робіт № 1558 на суму 1468,38 грн. за повірку лічильника газу, який був оплачений позивачем 15.12.2017, що підтверджується платіжним дорученням № 4406.

З огляду на приписи Кодексу ГРС, якими і керувався відповідач при виявленні порушень роботи лічильників та донарахуванні обсягів газу, встановлена відповідачем непридатність лічильників покладає на позивача обов'язок оплатити вартість донарахованого об'єму природного газу за номінальною потужністю.

Перерахунок спожитого газу за період роботи ЗВТ у позаштатному режимі здійснюється не за фактично використаний газ, а за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Номінальна потужність неопломбованого газоспоживаючого обладнання позивача, використаного при перерахунку, також вбачається з обхідного листа, адресованого позивачем на адресу відповідача за вх. № Сл-6899-Zh02-0917 від 15.09.2017, а також з технічної документації на сушарку (горелка ГМГ-2М), що міститься в матеріалах справи.

Судом встановлено, що в період порушення, донарахований відповідачем обсяг природного газу, що підлягає оплаті, становить 28064 м. куб., що становить різницю між нарахованим необлікованим об'ємом природного газу в обсязі 58 280 м.куб. та об'ємом природного газу сплаченого позивачем в обсязі 30216 м.куб.

При цьому нормами Кодексу ГРС передбачено донарахування за самим лише фактом непридатності приладу обліку, і воно не ставиться у залежність від наявності або відсутності вини споживача або несанкціонованого втручання споживача в роботу ЗВТ, а перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання за період з дати виходу з ладу ЗВТ до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Факт непридатності приладу обліку позивача підтверджується довідкою № 13728 від 14.12.2017, що була видана Державним підприємством "Житомирстандартметрологія".(т.1 а.с.22)

Відповідно до ст. ст. 13,73,74,77 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Приписами ст. 79 Господарського процесуального Кодексу України передбачено, що достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Відповідно до п. 1 ст. 86 Господарського процесуального Кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Враховуючи усе вищевикладене, оцінюючи докази у справі в їх сукупності, законодавство, що регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку щодо відсутності підстав для задоволення позовних вимог0 а тому відмовляє в задоволенні позову

Керуючись статтями123, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

ВИРІШИВ:

В позові відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 17.08.18

Суддя Маріщенко Л.О.

Віддрукувати:

1- в справу

2-3 - сторонам (рек. з повід.)