Ухвала суду № 75771026, 09.08.2018, Торецький міський суд Донецької області (до 25.04.2025 - Дзержинський міський суд Донецької області)

Справа 225/62/15-к

Провадження 1-в/225/272/2018

УХВАЛА

іменем України

09 серпня 2018 року м.Торецьк

Дзержинський міський суд Донецької області у складі

головуючого судді Качаленка Є.В.,

за участю секретаря Федорцової І.С.

прокурора Бабарики О.М.,

засудженого ОСОБА_1,

представника ТВК Стародубець Т.Ю.,

розглянув у відкритому судовому засіданні в залі Дзержинського міського суду Донецької області в режимі відеоконференції з ДУ «Торецька виправна колонія (№2)» клопотання

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець м.Торецьк Донецької області, українець, громадянин України, одружений, має трьох дітей, працює на шахті «Північна» забійником, проживає АДРЕСА_1, раніше не судимий,

засудженого вироком Дзержинського міського суду Донецької області від 11 вересня 2017 року за ч.4 ст. 187 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 10 років з конфіскацією майна,

про зарахування строку попереднього ув'язнення у строк покарання у виді позбавлення волі з розрахунку день за два відповідно до ч.5 ст.72 КК України

ВСТАНОВИВ:

До суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_1 про зарахування строку попереднього ув'язнення за період з 21.06.2017 року по 23.01.2018 року, у строк покарання у виді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

Засуджений ОСОБА_1 просив задовольнити його клопотання та зарахувати йому строк попереднього ув'язнення з 21.06.2017 року по 23.01.2018 року .

Прокурор в судовому засіданні заперечував проти задоволення клопотання засудженого, посилаючись на те, що ОСОБА_1 вже зараховано період попереднього ув'язнення з 07.11.2014 року по 20.06.2017 року із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, та 21.06.2017 року Закон України від 26.11.2015 року за №842-УІІІ втратив чинність, тому з цього часу попереднє ув'язнення зараховується із розрахунку один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.

Представник колонії заперечував з аналогічних підстав.

Вислухавши думку учасників судового процесу, перевіривши надані копії документів з особової справи засудженого, суд доходить наступних висновків.

ОСОБА_1 був засуджений вироком Дзержинського міського суду Донецької області від 11 вересня 2017 року за ч.4 ст. 187 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 10 років з конфіскацією майна. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_1 в строк покарання призначеного за даним вироком, строк попереднього ув'язнення за період з 07.11.2014 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі. Вирок суду набрав чинності 30.11.2017 року.

Відповідно до ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув'язнення», попереднє ув'язнення - є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно ч.5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення, проводилось з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.

21.06.2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Відтак, зарахування строку попереднього ув'язнення з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі проводиться до 20.06.2017 року включно. З 21.06.2017 року застосовується розрахунок день за день.

Відповідно висновку, сформульованого Об'єднаною палатою Касаційного кримінального суду Верховного Суду у справі №180/746/16-к від 06.06.2018 року:

"Положення ч. 5 ст. 72 КК щодо правил зарахування попереднього ув'язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст. 4 КК.

У зв'язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII.

Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув'язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положення ст.58 Конституції України та ч.2 ст 5 КК. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII до періодів попереднього ув'язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК зворотну дію закону.

Таким чином, при зарахуванні попереднього ув'язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув'язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Такий підхід узгоджується з позицією Європейського суду з прав людини, викладеною в рішенні від 12 лютого 2008 року у справі «Кафкаріс (Kafkaris) проти Кіпру», в якій Суд не встановив порушення ст. 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод в аспекті заборони зворотної дії закону. Як убачається з практики Суду,цей міжнародний судовий орган при визначенні автономного поняття «покарання», яке вживається у п. 1 ст. 7 Конвенції, розрізняє норми власне кримінально-правові, що стосуються визнання певного діяння злочином і встановлення відповідальності, та норми, які стосуються процесуальних питань чи питань виконання покарань, які можуть впливати на обсяг покарання, але вони не є такими, що визначають покарання саме по собі (п. 142 рішення)."

Рішення про відповідне зарахування попереднього ув'язнення ОСОБА_1 у строк відбування покарання вже було прийняте вироком Дзержинського міського суду Донецької області від 11.09.2017 року, яким зараховано в строк відбуття покарання термін його попереднього ув'язнення з 07.11.2014 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі. Вирок набрав чинності та знаходиться на стадії його виконання.

Відтак, відповідно до ч.5 ст.72 КПК України (в редакції від 26.11.2015 року) строк попереднього ув'язнення ОСОБА_3 вже було зараховано вироком Дзержинського міського суду Донецької області від 11.09.2017 року, а тому у задоволені заяви засудженого ОСОБА_1 слід відмовити.

На підставі викладеного, керуючись вимогами ст.72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 про зарахування строку попереднього ув'язнення у строк покарання у виді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України - відмовити.

На ухвалу суду може бути подана апеляція в Апеляційний суд Донецької області протягом 7 днів з дня її проголошення, а для особи, яка перебуває під вартою, з моменту вручення їй копії судового рішення.

Суддя: