Ухвала суду № 75769293, 16.01.2018, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@kia.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

про оголошення перерви в судовому засіданні

"16" січня 2018 р. Справа№ 910/6463/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Верховця А.А.

суддів: Доманської М.Л.

Пантелієнка В.О.

За участю секретаря судового засідання Берегової Н.М.

та представників сторін:

від позивача: Семенович С.В. - довіреність б/н від 15.11.2017;

від ОП "Український музичний альянс": Калениченко П. А. - директор.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Комп Мюзік" на рішення Господарського суду міста Києва від 05.09.2017 року

по справі № 910/6463/17 (суддя Мандриченко О.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Комп Мюзік"

до Всеукраїнської громадської організації "Всеукраїнське агентство авторських прав"

про стягнення 171 899,68 грн. та зобов'язання вчинити дії.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду міста Києва від 05.09.2017 по справі № 910/6463/17 (суддя Мандриченко О.В.) у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю "Комп Мюзік" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 05.09.2017 по справі № 910/6463/17 та прийняти нове рішення, яким зобов'язати Всеукраїнську громадську організацію "Всеукраїнське агентство авторських прав" здійснити розподіл та виплату винагороди за використання об'єктів суміжних прав, виключні майнові права на які належать TOB "Комп Мюзік", та перелік яких наведено у Додатку до Ліцензійного Договору та Договору розповсюдження між TOB "Комп Мюзік" та UMG RECORDINGS SERVICES INC від 27.03.2014, зібрану відповідачем у 2015 році. Стягнути з Всеукраїнської громадської організації "Всеукраїнське агентство авторських прав" на користь ТОВ "Комп Мюзік" винагороду (роялті), зібрану відповідачем за використання об'єктів суміжних прав позивача у 2015 році, у розмірі 171899,68 грн. та 8426,66 грн. судового збору.

Відповідно до протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 03.11.2017, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Комп Мюзік" по справі № 910/6463/17 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Верховець А.А., суддів: Остапенка О.М., Сотнікова С.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.11.2017 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Комп Мюзік" на рішення Господарського суду міста Києва від 05.09.2017 по справі № 910/6463/17 прийнято до провадження та призначено до розгляду на 28.11.2017.

28.11.2017 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів (канцелярія) від ТОВ "Комп Мюзік" надійшли клопотання про витребування доказів, зокрема:

1. Витребувати в ПАТ "Альфа-Банк" виписки по всіх рахунках Всеукраїнської громадської організації "Всеукраїнське агентство авторських прав", в тому числі по рахунку № 26006013056302, за період з 01.01.2015 по 01.01.2016.

2. Витребувати у відповідача наступні документи:

- копії всіх договорів між Всеукраїнською громадською організацією "Всеукраїнське агентство авторських прав" та імпортерами обладнання, на виконання ст. 42 Закону України "Про авторське право і суміжні права" за період з 01.01.2015 по 01.01.2016, та Акти виконаних робіт та/або взаємних розрахунків за цей період;

- договори та розрахункові документи з організаціями колективного управління авторськими правами про розподіл та виплату зібраної винагороди (роялті) за 2015 рік.

3. Витребувати у ДФС в Шевченківському р-ні м. Києва наступну інформацію:

- на якій системі оподаткування знаходився платник Всеукраїнською громадською організацією "Всеукраїнське агентство авторських прав" в 2015 році?

- чи входила Всеукраїнською громадською організацією "Всеукраїнське агентство авторських прав" до переліку неприбуткових організацій в 2015 році?

- яка сукупна валова виручка (валовий дохід) була отримана платником податків - Всеукраїнською громадською організацією "Всеукраїнське агентство авторських прав" в 2015 році?

Згідно з протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 27.11.2017, здійсненому у зв'язку з перебуванням з 27.11.2017 на лікарняному судді Остапенка О.М. та перебування з 27.11.2017 по 01.12.2017 у відпустці судді Сотнікова С.В., які не є головуючим суддею (суддею-доповідачем),, для розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Комп Мюзік" сформовано колегію суддів у складі головуючого судді - Верховця А.А., суддів: Доманської М.Л., Пантелієнка В.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.11.2017 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Комп Мюзік" на рішення Господарського суду міста Києва від 05.09.2017 по справі № 910/6463/17 прийнято до провадження у визначеному складі колегії суддів.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.11.2017 залучено до участі у справі № 910/6463/17 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Об'єднання підприємств "Український музичний альянс" (01021, м. Київ, вул. Шовковична, 10, оф. 28, код ЄДРПОУ 31815383), розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Комп Мюзік" на рішення Господарського суду міста Києва від 05.09.2017 року у справі № 910/6463/17 відкладено на 12.12.2017 о 14 год. 00 хв.

12.12.2017 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів (канцелярія) від Всеукраїнської громадської організації "Всеукраїнське агентство авторських прав" надійшли пояснення по суті спору.

В судовому засіданні 12.12.2017 оголошено перерву у розгляді справи № 910/6463/17 до 16.01.2018.

Колегія суддів констатує, що з 15 грудня 2017 року набрав чинності Господарський процесуальний кодекс України в редакції Закону України від 3 жовтня 2017 року № 2147-VIII (далі - ГПК України).

Відповідно до пп. 9 п. 1 розділу XI "Перехідні положення" ГПК України справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Згідно зі статтею 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

Частинами 1, 3 статті 252 ГПК України розгляд справи у порядку спрощеного позовного провадження здійснюється судом за правилами, встановленими цим Кодексом для розгляду справи в порядку загального позовного провадження, з особливостями, визначеними у цій главі. Розгляд справи по суті в порядку спрощеного провадження починається з відкриття першого судового засідання. Підготовче засідання при розгляді справи у порядку спрощеного провадження не проводиться.

З огляду на вказані норми процесуального законодавства, розгляд справ судом апеляційної інстанції здійснюється в порядку спрощеного позовного провадження, тобто без проведення підготовчого засідання.

Враховуючи, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Комп Мюзік" прийнята до провадження ухвалою суду від 06.11.2017, а її розгляд призначено на 28.11.2017, колегія суддів вважає за необхідне здійснювати розгляд справи в порядку § 3 розділу IV ГПК України.

16.01.2018 в судове засідання суду апеляційної інстанції з'явились представники відповідача: ОСОБА_1 та ОСОБА_2, надавши на підтвердження своїх повноважень довіреності б/н від 24.07.2017, видану від імені відповідача.

Однак, 30.09.2016 набрав чинності Закон України "Про внесення змін до Конституції України (щодо правосуддя)" № 1401-VІІІ від 02.06.2016 (далі - Закон № 1401).

За приписами частини третьої статті 1312 Конституції України (в редакції Закону № 1401) виключно адвокат здійснює представництво іншої особи в суді, а також захист від кримінального обвинувачення.

Згідно з підпунктом 11 пункту 161 розділу XV "Перехідні положення" Конституції України (в редакції Закону № 1401) таке представництво відповідно до пункту 3 частини першої статті 1311 та статті 1312 цієї Конституції у судах апеляційної інстанції здійснюється з 1 січня 2018 року виключно прокурорами або адвокатами, а представництво органів державної влади та органів місцевого самоврядування в судах виключно прокурорами або адвокатами здійснюється з 1 січня 2020 року.

При цьому, згідно цієї норми представництво в суді у провадженнях, розпочатих до набрання чинності даним Законом, здійснюється за правилами, які діяли до набрання ним чинності, - до ухвалення у відповідних справах остаточних судових рішень, які не підлягають оскарженню.

Разом з тим, провадження у даній справі було розпочато 24.04.2017, тобто після набрання чинності вказаним Законом № 1401.

Статтею 8 Конституції України встановлено, що Конституція України має найвищу юридичну силу, закони та інші нормативно-правові акти приймаються на основі Конституції України і повинні відповідати їй, а норми Конституції України є нормами прямої дії.

Отже із 01.01.2018 у Київському апеляційному господарському суді, як суді апеляційної інстанції, представництво сторін із даної справи має здійснюватися адвокатами, оскільки провадження з даної справи в суді першої інстанції було розпочате після 30.09.2016, а саме - 24.04.2017.

Відповідно до положень статті 28 частини 7-ї ГПК України повноваження адвоката як представника мають посвідчуватися або ордером, або дорученням органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги, або договором. До ордера обов'язково додається витяг з договору, у якому зазначаються повноваження адвоката як представника або обмеження його прав на вчинення окремих процесуальних дій. Витяг засвідчується підписом сторін договору.

Отже в силу приписів наведених норм права повноваження у суді касаційної інстанції мають підтверджуватися або ордером, до якого обов'язково додається витяг з договору, у якому зазначаються повноваження адвоката як представника або обмеження його прав на вчинення окремих процесуальних дій, або договором.

Оскільки вказаних документів суду апеляційної інстанції не надано, фізичні особи ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не уповноважені представляти у суді інтереси відповідача.

В судовому засіданні 16.01.2018 представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Комп Мюзік" надав для доручення до матеріалів справи заперечення на відзив на апеляційну скаргу.

Представники скаржника та третьої особи, в засіданні суду, просили задовольнити клопотання про витребування доказів. Разом з цим, скаржник повідомив, що не здійснював жодних заходів для отримання доказів, про витребування яких клопоче перед судом.

Відповідно до ч. 2 ст. 216 Господарського процесуального кодексу України якщо спір, розгляд якого по суті розпочато, не може бути вирішено в даному судовому засіданні, судом може бути оголошено перерву в межах встановлених цим Кодексом строків розгляду справи, тривалість якої визначається відповідно до обставин, що її викликали, з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі.

Враховуючи, що апеляційне провадження у даній справі порушено до набрання чинності Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону України від 3 жовтня 2017, а отже без підготовки справи до апеляційного розгляду, беручи до уваги неявку в судове засідання представників відповідача, з метою повного, всебічного та об'єктивного дослідження фактичних обставин справи колегія суддів дійшла висновку про оголошення перерви у розгляді справи № 910/6463/17, оскільки спір не може бути вирішений в даному судовому засіданні.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 216, 234, 252, 270 пп. 9 п. 1 розділу XI "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України, Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», Київський апеляційний господарський суд -

УХВАЛИВ:

1. Оголосити перерву у розгляді справи № 910/6463/17до 23.01.2018 на 15:00.

Засідання відбудеться в приміщенні Київського апеляційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. Шолуденко, 1, зал судових засідань № 1.

2. Визнати явку сторін обов'язковою.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя А.А. Верховець

Судді М.Л. Доманська

В.О. Пантелієнко