Постанова № 75756200, 07.08.2018, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н ЕМ У К Р А Ї Н И

07 серпня 2018 р.м.ОдесаСправа № 821/907/18

Категорія: 12.2 Головуючий в 1 інстанції: Хом'якова В.В. Час і місце ухвалення: 23.06.2018р., м. Херсон Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду

у складі:

головуючого - Ступакової І.Г.

суддів - Бітова А.І.

- Лук’янчук О.В.

при секретарі - Рябоконь Н.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на ухвалу Херсонського окружного адміністративного суду від 23 червня 2018 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Служби безпеки України в особі голови - Грицака Василя Сергійовича, про визнання дій протиправними, зобов'язання вчинити певні дії, визнання незаконним та скасування наказу, стягнення грошового забезпечення та компенсації за затримку виплати грошового забезпечення, -

В С Т А Н О В И Л А :

ОСОБА_2 звернувся до Херсонського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Служби безпеки України в особі голови - Грицака Василя Сергійовича, в якому, з урахуванням уточнення позовних вимог, просив:

- визнати неправомірними дії (бездіяльність) голови Служби безпеки України щодо зарахування полковника ОСОБА_2 у розпорядження начальника Управління Служби безпеки в Херсонській області по наказу №424-ос від 04.04.2018р. та не призначення на рівну посаду у відповідності до Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України та пп.2 п.2 ст. 8 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей»;

- визнати незаконними дії (бездіяльність) голови СБУ щодо порушення термінів перебування полковника ОСОБА_2 у розпорядженні начальника Управління Служби безпеки в Херсонській області за наказом голови Служби безпеки України №424-ос від 04.04.2018р.;

- визнати незаконним та скасувати наказ №424-ос від 04.04.2018р. голови СБУ в частині зарахування у розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Херсонській області та зобов'язати призначити ОСОБА_2 на рівну посаду (начальника відділу);

- стягнути з Служби безпеки України грошове забезпечення з 23.03.2018р. та компенсацію за затримку виплати грошового забезпечення по дату ухвалення рішення.

Ухвалою Херсонського окружного адміністративного суду від 23 червня 2018 року позов ОСОБА_2 в частині вимог про визнання неправомірною бездіяльності Голови Служби безпеки України щодо не призначення позивача на рівну посаду у відповідності до Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України та пп.2 п.2 ст.8 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та зобов'язання СБУ призначити ОСОБА_2 на рівну посаду (начальника відділу) - залишено без розгляду на підставі п.10 ч.1 ст.240 КАС України.

Не погоджуючись з вказаною ухвалою, ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на не правильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, не повне з'ясування обставин справи, просить скасувати ухвалу від 23.06.2018р. та направити справу до суду першої інстанції для продовження розгляду.

В своїй скарзі апелянт зазначає, що в матеріалах справи відсутні докази існування на час відкриття провадження уданій справі спору між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав. Апелянт вважає безпідставним посилання суду першої інстанції на зміст позовних вимог ОСОБА_2 у справі №821/706/18, оскільки підстави звернення з позовами у справах №821/706/18 та №821/907/18 є різними.

Також, апелянт посилається на те, що при відкритті провадження у даній справі судом було з'ясовано обставини в повній мірі та не було встановлено підстав для застосування положень ст.240 КАС України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши доводи апеляційної скарги та законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Підстави для залишення позову без розгляду встановлені статтею 240 КАС України. Зокрема, пунктом 10 частини 1 зазначеної статті Кодексу передбачено, що суд своєю ухвалою залишає позов без розгляду, якщо після відкриття провадження судом встановлено, що позивачем подано до цього самого суду інший позов (позови) до цього самого відповідача (відповідачів) з тим самим предметом та з однакових підстав і щодо такого позову (позовів) на час вирішення питання про відкриття провадження у справі, що розглядається, не постановлена ухвала про відкриття або відмову у відкритті провадження у справі, повернення позовної заяви або залишення позову без розгляду.

При прийнятті 23.06.2018р. на підставі вказаної норми оскаржуваної ухвали про залишення без розгляду позову ОСОБА_2 в частині вимог про визнання неправомірною бездіяльності Голови Служби безпеки України щодо не призначення позивача на рівну посаду у відповідності до Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України та п.2 ст.8 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та зобов'язання СБУ призначити ОСОБА_2 на рівну посаду (начальника відділу), суд першої інстанції виходив з того, що ухвалою Херсонського окружного адміністративного суду від 18.04.2018р. по справі №821/706/18 відмовлено у відкритті провадження у адміністративній справі з посиланням на п.2 ст.170 КАС України, оскільки у спорі між тими самими сторонами, про той самий предмет із тих самих підстав є такі, що набрали законної сили, рішення або постанова суду (постанова Київського апеляційного адміністративного суду від 23.03.2018 року по справі № 821/3195/15-а).

Колегія суддів вважає, що висновок суду першої інстанції про залишення позову ОСОБА_2 в частині вказаних вимог без розгляду на підставі п.10 ч.1 ст.240 КАС України зроблено з не правильним застосуванням норм процесуального права, оскільки для прийняття відповідної ухвали необхідна одночасна наявність таких обставин, як: відкриття провадження у справі; встановлення, що позивачем подано до цього самого суду інший позов (позови) до цього самого відповідача (відповідачів) з тим самим предметом та з однакових підстав; з'ясування, що на час вирішення питання про відкриття провадження у справі, що розглядається, щодо такого позову (позовів), не постановлена ухвала про відкриття або відмову у відкритті провадження у справі, повернення позовної заяви або залишення позову без розгляду.

З матеріалів справи вбачається, що дійсно з позовними вимогами, які залишено судом першої інстанції без розгляду, ОСОБА_2 звертався до Херсонського окружного адміністративного суду ще в квітні 2018 року, тобто до відкриття 15.05.2018р. провадження у даній справі. Однак, 18.04.2018р. у справі №821/706/18 судом постановлено ухвалу про відмову у відкритті провадження у справі, яку постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 19.06.2018р. залишено без змін.

З вказаного слідує, що у суду першої інстанції станом на 23.06.2018р. не було підстав для застосування положень п.10 ч.1 ст.240 КАС України, оскільки щодо позову у справі №821/706/18 була постановлена ухвала про відмову у відкритті провадження, яка набрала законної сили.

Порушення норм процесуального права, які призвели до не правильного вирішення питання є підставою для скасування ухвали суду, яка перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направлення справи для продовження розгляду до суду першої інстанції відповідно до п.4 ч.1 ст.320 КАС України.

При цьому, колегія суддів вважає за необхідне звернути увагу суду першої інстанції на необхідність під час продовження розгляду позову ОСОБА_2 в частині вимог про визнання неправомірною бездіяльності Голови СБУ щодо не призначення позивача на рівнозначну посаду у відповідності до Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, пп. 2 п. 2 ст. 8 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та зобов'язання СБУ призначити ОСОБА_2 на рівну посаду (начальника відділу), з'ясування наявності підстав для застосування положень п.4 ч.1 ст.238 КАС України з врахуванням змісту позовних вимог позивача, за результатами розгляду яких Київським апеляційним адміністративним судом прийнято постанову від 23.03.2018р. по справі №821/3195/15-а.

На підставі викладеного вище, колегія суддів задовольняє апеляційну скаргу ОСОБА_2, скасовує ухвалу Херсонського окружного адміністративного суду від 23 червня 2018 року, а справу №821/907/18 в частині вимог ОСОБА_2 про визнання неправомірною бездіяльності Голови СБУ щодо не призначення позивача на рівнозначну посаду у відповідності до Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, пп. 2 п. 2 ст. 8 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та зобов'язання СБУ призначити ОСОБА_2 на рівну посаду (начальника відділу) - направляє до Херсонського окружного адміністративного суду для продовження розгляду.

Керуючись ст.ст. 308, 310, п.4 ч.1 ст.320, ст.ст. 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити.

Ухвалу Херсонського окружного адміністративного суду від 23 червня 2018 року скасувати.

Справу за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Служби безпеки України в особі голови - Грицака Василя Сергійовича в частині вимог про визнання неправомірною бездіяльності Голови Служби безпеки України щодо не призначення позивача на рівну посаду у відповідності до Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України та пп. 2 п. 2 ст. 8 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та зобов'язання СБУ призначити ОСОБА_2 на рівну посаду (начальника відділу) направити до Херсонського окружного адміністративного суду для продовження розгляду.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складання повного тексту судового рішення.

Повний текст судового рішення виготовлений 08 серпня 2018 року.

Головуючий: І.Г. Ступакова

Судді: А.І. Бітов

О.В. Лук’янчук