Ухвала суду № 75698298, 30.07.2018, Красногвардійський районний суд м. Дніпропетровська

Справа № 204/5367/18

Провадження № 1-кс/204/1826/18

КРАСНОГВАРДІЙСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД м. ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

49006, м. Дніпро, проспект Пушкіна 77-б тел. (056) 371 27 02, inbox@kg.dp.court.gov.ua

_____________________________

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 липня 2018 року слідчий суддя Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська Дубіжанська Т.О., за участю секретаря Сорокіної А.С., розглянувши клопотання заступника начальника слідчого відділу фінансових розслідувань ДПІ у Новокодацькому районі м. Дніпра ГУ ДФС у Дніпропетровській області Суворова А.Є. про надання тимчасового доступу до речей та документів, подане в рамках кримінального провадження № 42017230000000009 від 17.01.2017 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 212, ч. 2 ст. 212 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

24 липня 2018 року до суду надійшло клопотання заступника начальника слідчого відділу фінансових розслідувань ДПІ у Новокодацькому районі м. Дніпра ГУ ДФС у Дніпропетровській області Суворова А.Є. про надання тимчасового доступу до речей та документів, подане в рамках кримінального провадження № 42017230000000009 від 17.01.2017 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 212, ч. 2 ст. 212 КК України.

В обґрунтування клопотання зазначено, що службові особи ТОВ «Асамир ЛТД» (код ЄДРПОУ 20284608), юридична адреса м. Дніпро, вул. Таманська, 11, ухилились від сплати податку з доходів фізичних осіб на суму 2 571 600 грн. Крім того, встановлено, що невстановлені особи використовуючи реквізити юридичних осіб, у тому числі ТОВ «Аурум» (код ЄДРПОУ 30241956), ТОВ «ВП Алекс БТГ» (код ЄДРПОУ 37702273), ТОВ «Індустрія Енергії» (код ЄДРПОУ 37177751) протягом 2016 року ухилились від сплати податків на суму понад 2 000 тис. грн. при закупівлі, заготівлі та здійсненні експортних операцій металобрухту чорних металів на території Херсонської області. Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ТОВ «Асамир ЛТД» (код ЄДРПОУ 20284608), ТОВ «Аурум» (код ЄДРПОУ 30241956), ТОВ «ВП Алекс БТГ» (код ЄДРПОУ 37702273), ТОВ «Індустрія Енергії» (код ЄДРПОУ 37177751) з метою мінімізації податкових зобов'язань розробили та використовують протиправну схему спрямовану на ухилення від сплати податків, яка полягає у придбанні у невстановлених осіб металобрухту чорних металів з метою подальшої реалізації на експорт в адресу нерезидента через підприємство з ознаками «фіктивності» ТОВ «ТЕ ОМ» (код ЄДРПОУ 39358996). Досудовим розслідуванням встановлено, що основним видом діяльності ТОВ «Асамир ЛТД» (код 20284608) є оптова торгівля відходами та брухтом. Основний вид діяльності ТОВ «Аурум» (код 30241956) - оптова торгівля відходами та брухтом. Відповідно до матеріалів тимчасового доступу до документів «Скадовський морський торгівельний порт» (код ЄДРПОУ 01125703) встановлено, що ТОВ «Асамир Лтд» завезло на територію Скадовського морського порту брухт чорних металів вагою 3000 тон, який в подальшому планувалось реалізовувати через ТОВ «ТЕ ОМ» (код 39358996) в адресу нерезидента 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H, Panama City, Panama вагою 3000 тон на суму 15,8 млн.грн., згідно поданою попередньою ВМД від 23.05.2016 року. Відповідно до інформації АІС «Податковий блок» було встановлено, що ТОВ «ТЕ ОМ» (код 39358996) зареєстровано 20.08.2014, вид діяльності - вирощування зернових культур, платник ПДВ з 01.06.2015 року. Директор та бухгалтер ОСОБА_2, РНОКПП НОМЕР_1, податкова адреса: АДРЕСА_1. Підприємство за податкової адресою не знаходиться, на ім'я ОСОБА_2 зареєстровані наступні підприємства: ТОВ «Гермес Лоджистік» (код 39828075), м. Київ, бульвар Лесі Українки, буд. 26, основний вид діяльності - оптова торгівля зерном, необробленим тютюном, насінням і кормами для тварин; ТОВ «Фермерське об'єднання «Промінь» (код 40470160), Київська обл., м. Вишневе, вул. Святошинська, буд. 40-І, кв. 6, основний вид діяльності - неспеціалізована оптова торгівля. Згідно єдиного реєстру податкових накладних ТОВ «ТЕ ОМ» (код 39358996) на протязі 2016 року придбавало транспортно-експедиційні послуги, а реалізовувало брухт чорних та кольорових металів. Досудовим розслідуванням встановлено, що ТОВ «Асамир Лтд» для перевезення металобрухту використовувало вантажний автотранспорт. Місце завантаження згідно товарно-транспортних накладних за адресою: м. Дніпро, вул. Базова, 6, та м. Новомосковськ, вул. Лісна, 38. Місце розвантаження металобрухту Скадовський морський торгівельний порт за адресою: Херсонська область, м. Скадовськ, вул. Мангубінська, 2. Під час огляду місцевості за адресами: м. Дніпро, вул. Базова, 6, та м. Новомосковськ, вул. Лісна, 38, встановлено, що за вказаними адресами відсутні будь-які складські площі для приймання зберігання, переробки брухту чорних та кольорових металів. Допитаний в якості свідка водій ОСОБА_3, показав, що в період квітня-травня 2016 року не здійснював перевезення металобрухту до Скадовського морського торгівельного порту, так як звільнився від власника вантажного транспорту який зазначено в товарно-транспортних накладних. Допитаний в якості свідка водій ОСОБА_4, показав, що він в квітні 2016 здійснював перевезення металобрухту з м. Новомосковськ та м. Кривий Ріг, щодо наданої на ознайомлення товарно-транспортної накладної показав, що перевезення металобрухту за вказаною накладною не здійснював, причеп зазначений в накладній останнім не використовувався. Крім того, було встановлено досудовим розслідуванням, що ТОВ «Аурум» (код ЄДРПОУ 30241956) задіяне в протиправній схемі з придбання у невстановлених осіб металобрухту чорних металів, з метою подальшої реалізації на експорт в адресу нерезидента через підприємство з ознаками «фіктивності» ТОВ «ТЕ ОМ» (код ЄДРПОУ 39358996). Так протягом 2016 року ТОВ «Аурум» (код ЄДРПОУ 30241956) завезло на територію Скадовського морського торгівельного порту брухту чорних металів в кількості 2000 тон, походження якого невідомо. Для встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження, першочергове значення мають документи ТОВ «Асамир ЛТД» (код ЄДРПОУ 20284608), ТОВ «Аурум» (код ЄДРПОУ 30241956), ТОВ «ВП Алекс БТГ» (код ЄДРПОУ 37702273), ТОВ «Індустрія Енергії» (код ЄДРПОУ 37177751) по юридичному оформленню (відкриттю) рахунків, документи (роздруківки), що містять відомості про розрахункові банківські операції по руху грошових коштів по рахунках зазначених підприємств в прибутковій і видатковій частині із вказівкою вхідних і вихідних сум платежів, дати, час операцій, дані банків щодо відправників і одержувачів, номери їх рахунків, призначення платежів, і документи, що підтверджують факти відкриття та розпорядження такими рахунками. Відповідно до ст. 98 КПК України документи ТОВ «Аурум» (код ЄДРПОУ 30241956) по юридичному оформленню (відкриттю) рахунків в даному кримінальному провадженні будуть визнанні як речові докази так як містять відомості про факти перерахування грошових коштів ТОВ «Аурум» (код ЄДРПОУ 30241956) на розрахункові рахунки СПД-контрагентів з ознаками «фіктивності», або «транзитності», що є важливим доказом безпідставного зменшення податкових зобов'язань службовими особами ТОВ «Аурум» (код ЄДРПОУ 30241956). Крім того, зазначені документи до яких планується отримати тимчасовий доступ відповідно до ст. ст. 242 КПК України будуть використані в ході досудового розслідування, а саме експертами в ході проведення судово-економічних та судово-почеркознавчих експертиз. Тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні банківської установи також має значення для встановлення осіб, які мали доступ та були уповноважені на здійснення операцій по розпорядженню грошовими коштами, розміщеними на розрахункових рахунках вказаних підприємств. Вказані докази є можливим отримати та долучити до матеріалів кримінального провадження лише отримавши дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю, та проведенні їх вилучення в банку. Відповідно до інформації з Автоматизованої інформаційної системи «Податковий блок» встановлено, що службові особи ТОВ «Аурум» (код ЄДРПОУ 30241956) для здійснення фінансово-господарської діяльності в АТ «ОТП БАНК» (МФО 300528) відкрили та використовують банківські рахунки №26009455020360 (українська гривня) відкритий 07.04.2016; №26009455020360 (євро) відкритий 07.04.2016; №26009455020360 (долар США) відкритий 07.04.2016, про що свідчить витяг з АІС «Податковий Блок» державного рівня. Таким чином, документи ТОВ «Аурум» (код ЄДРПОУ 30241956), які перебувають у володінні АТ «ОТП БАНК» (МФО 300528), дають можливість для досудового розслідування у даному кримінальному провадженні в повному обсязі з'ясувати механізм вчиненого кримінального правопорушення та надалі з'ясувавши обставини його скоєння, встановивши осіб, які розпоряджались коштами даних підприємств, відомості про рух грошових коштів, з'ясувати чим це було визначено, підтвердити чи спростувати факти відношення певних осіб до діяльності вказаних підприємств, що має першочергове значення у даному кримінальному провадженні, та дозволить передусім підтвердити чи спростувати факти перерахувань безготівкових грошових коштів по господарським операціям, проведення яких викликає об'єктивний сумнів, і як наслідок підтвердити чи спростувати факт завданих державі збитків, що можливо встановити в ході проведення податкових документальних перевірок та судово-економічних експертиз. Враховуючи викладене, виникла необхідність у тимчасовому доступі до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю, та проведенні їх вилучення (виїмки) в банку для встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження, крім того, дані документи знаходяться у безпосередньому володінні співробітників відповідної банківської установи, які можуть бути причетними до прикриття незаконної діяльності, тобто існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, які знаходяться у зацікавлених осіб, з метою ухилення від відповідальності. Єдиною ефективною можливістю отримання речей і документів, які можуть бути використані для встановлення обставин у кримінальному провадженні під час досудового розслідування та в подальшому в ході судового розгляду, є проведення тимчасового доступу до речей і документів. Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані речі і документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, необхідно отримати тимчасовий доступ до вказаних речей і документів та можливість їх вилучити, які перебувають у володінні АТ «ОТП БАНК» (МФО 300528), та складають банківську таємницю, з метою всебічного, повного й неупередженого дослідження всіх обставин кримінального провадження, тому звертається до суду з даним клопотанням.

Слідчий у судове засідання не з'явився, але надав суду заяву в якій підтримав своє клопотання, просив розглянути без його участі.

На підставі ч. 2 ст. 163 КПК України, вважаю за можливе розглянути клопотання без виклику особи у володінні якої знаходяться речі та документи.

Дослідивши подане клопотання та додані до клопотання матеріали, якими обґрунтовується необхідність тимчасового доступу до речей і документів, приходжу до наступних висновків.

Відповідно до ч. 1 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей та документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі та документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв'язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв'язку, без їх вилучення.

Згідно з ч. 2 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей та документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до п. 1 ч. 3 ст. 132 КУпАП, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження.

Однак, в порушення вимог с. 132 КПК України, у матеріалах клопотання відсутні будь-які зібрані у встановленому процесуальним законом порядку докази, які б підтверджували факт вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212, ч. 2 ст. 212 КК України.

У клопотанні, як на підтвердження вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212, ч. 2 ст. 212 КК України, слідчий посилається на пояснення свідків водіїв підприємства ОСОБА_3 та ОСОБА_4, які показали, що в період з квітня-травня 2016 року перевезення металобрухту вони не здійснювали. Проте, жодних доказів на підтвердження того, що вказані свідки працюють перевізниками та на них видавалася товарно-транспортна накладна, слідчий не надає.

Загальні вимоги до клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів визначені ч. 2 ст. 160 КПК України, згідно положень якої у клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв'язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

В обґрунтування клопотання слідчий зазначає, що йому необхідні документи ТОВ «Аурум» по юридичному оформленню рахунків в АТ «ОТП БАНК», які можуть містити відомості про факти перерахування грошових коштів на розрахункові рахунки СПД-контрагентів та є важливими доказами у кримінальному провадженні.

Однак, в супереч нормам п. 5, 6 ч. 2 ст. 160 КПК України, слідчим не зазначено, для встановлення яких саме обставин необхідні речі та документи до яких він просить надати тимчасовий доступ, та яким чином вони будуть використані у даному кримінальному провадженні.

До того ж, використання документів до яких планується надати тимчасовий доступ, як зазначає слідчий, необхідні для проведення судово-економічних та судово-почеркознавчих експертиз, проте не вказує які обставини за допомогою проведення вищезазначених експертиз планується довести.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Крім того, відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Таким чином, приходжу до переконливого висновку, що подане старшим слідчим клопотання не відповідає загальним вимогам, визначеним ст. 160 КПК України.

Підсумовуючи наведене, приймаючи до уваги те, що подане клопотання не відповідає загальним вимогам, визначеним ст. 160 КПК України, та старшим слідчим не доведено наявності та обґрунтованості підстав для надання тимчасового доступу до документів, як і не надано будь-яких зібраних у встановленому процесуальним законом порядку доказів, які б підтверджували факт вчинення кримінального правопорушення, приходжу до висновку, що підстав для задоволення клопотання не має.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 131, 132, 159-163 КПК України, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання заступника начальника слідчого відділу фінансових розслідувань ДПІ у Новокодацькому районі м. Дніпра ГУ ДФС у Дніпропетровській області Суворова А.Є. про надання тимчасового доступу до речей та документів, подане в рамках кримінального провадження № 42017230000000009 від 17.01.2017 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 212, ч. 2 ст. 212 КК України - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Т.О. Дубіжанська