Ухвала суду № 75663193, 12.06.2018, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@kia.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

про відкладення розгляду справи

"12" червня 2018 р. Справа№ 906/788/14

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Чорногуза М.Г.

суддів: Мальченко А.О.

Жук Г.А.

секретар судового засідання Михайленко С.О.

за участю представників сторін:

від позивача: Гладецький Я.А. довіреність № 1082/03 від 01.06.18

інші учасники судового процесу явку своїх представників не забезпечили

розглянувши матеріали апеляційної скарги Спільного українсько-американського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Керос-Київ"

на рішення Господарського суду міста Києва від 11 жовтня 2016 року

у справі № 906/788/14 (суддя Мандриченко О.В.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк"

до Компанії "New Global Enterprises Limited"

треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1. Спільне українсько-американське підприємство у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Керос-Київ"

2. Приватне акціонерне товариство "Дніпровуд"

про стягнення 15 615 256,41 грн., -

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Брокбізнесбанк" звернулось до суду з позовною заявою про стягнення 15 615 256,41 грн. (т.І, а.с. 23-34).

Рішенням Господарського суду міста Києва від 11 жовтня 2016 року у справі № 906/788/14 (суддя Мандриченко О.В.) позов задоволено повністю. Звернено стягнення на предмет застави: акції іменні прості, емітент ЗАТ "Дніпровуд", номінальна вартість одного цінного паперу 1 500, 00 грн., у кількості 6 136 шт., код реєстрації цінних паперів UA 0601931100, що є предметом застави згідно договору застави № 28/2-07-840-KLZ від 10.12.2008р., укладеного між ПАТ "Брокбізнесбанк" та Компанією "New Global Enterprises" в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 28-07-840-KL від 01.10.2007 року укладеного між AT "Брокбізнесбанк" та Спільним Українсько-Американським підприємством у формі ТОВ "Керос - Київ" яка становить 1 340 253, 88 доларів США, що еквівалентно, станом на 07.04.2014 р. 15 615 256, 41 грн., в тому числі: заборгованість за основною сумою кредиту - 1 231 300,00 доларів США, що еквівалентно 14 345 838,13 грн., заборгованість за процентами - 15 163, 54 доларів США, що еквівалентно 176 669, 93 грн., неустойка за невиконання основного зобов'язання - 1 062 611,95 грн., неустойка за несвоєчасну сплату відсотків - 30 136,40 грн., шляхом реалізації предмета застави з прилюдних (публічних) торгів, встановивши початкову ціну продажу на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності під час здійснення виконавчого провадження. Стягнуто з Компанії "New Global Enterprises" в доход Державного бюджету України 73 080,00 грн. судового збору. (т.ІІ, а.с.246-253).

Не погодившись з вказаним рішенням, Спільне Українсько-Американське підприємство у формі ТОВ "Керос - Київ" звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просить змінити рішення Господарського суду міста Києва, визначивши в резолютивній частині рішення початкову ціну пакету простих іменних акцій ЗАТ "Дніпровуд", код ЄДРПОУ емітента 31030962, номінальна вартість одного цінного паперу 1 500 (одна тисяча п'ятсот) грн. 00 коп., у кількості 6 136 (шість сто тридцять шість) шт., код реєстрації цінних паперів UA 0601931100, що є предметом застави згідно договору застави № 28/2-07-840-KLZ від 10.12.2008р., укладеного між Публічним акціонерним товариством "Брокбізнесбанк" та Компанією "New Global Enterprises" (Великобританія, W1G 9JJ м. Лондон, Куінн Енн Стріт, 48) - для її подальшої реалізації на прилюдних торгах (т.ІІІ, а.с.10-14).

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 13 квітня 2017 року апеляційну скаргу Спільного Українсько-Американського підприємства у формі ТОВ "Керос - Київ" у справі № 906/788/14 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді - Чорногуз М.Г., судді - Агрикова О.В., Жук Г.А. (т.ІІІ, а.с.67).

18 квітня 2017 року ухвалою Київського апеляційного господарського суду у справі № 906/788/14 апеляційну скаргу Спільного українсько-американського підприємства у формі ТОВ "Керос-Київ" на рішення Господарського суду міста Києва від 11 жовтня 2016 року у справі № 906/788/14 прийнято до провадження колегію суддів у складі головуючого судді - Чорногуз М.Г., судді - Агрикова О.В., Жук Г.А., зобов'язано Спільне українсько-американське підприємство у формі ТОВ "Керос-Київ" подати до Київського апеляційного господарського суду нотаріально засвідчені переклади на англійську мову в трьох примірниках наступні документи: ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 18 квітня 2017 року, апеляційну скаргу, рішення Господарського суду міста Києва від 11 жовтня 2016 року у справі № 906/788/14, позовну заяву від 02.06.2014 р., та прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів з метою належного повідомлення відповідача про час та місце розгляду справи. Справу призначено до розгляду на 28 листопада 2017 року та зупинено провадження у справі.

12 липня 2017 року від Королівського суду правосуддя, Великобританія (Royal Courts of Justice Strand, London WC2A 2LL) до Київського апеляційного господарського суду надійшло повідомлення про неможливість виконання прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів.

27 листопада 2017 року від Спільного українсько-американського підприємства у формі ТОВ "Керос-Київ" до Київського апеляційного господарського суду надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, в якому просить відкласти розгляд справи, в зв'язку з тим, що "на даний час СП ТОВ "Керос-Київ" вживаються заходи щодо отримання документально-підтвердженої інформації про точну адресу відповідача".

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 28 листопада 2017 року, у зв'язку з перебуванням судді Агрикової О.В., яка входять до складу колегії суддів і не є суддею-доповідачем на лікарняному, для розгляду справи № 906/788/14, сформовано колегію суддів Київського апеляційного господарського суду у складі головуючого судді - Чорногуз М.Г., судді - Мальченко А.О., Жук Г.А.

28 листопада 2017 року ухвалою Київського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Спільного українсько-американського підприємства у формі ТОВ "Керос-Київ" у справі № 906/788/14 прийнято до провадження колегією суддів у складі головуючого судді - Чорногуз М.Г., судді - Мальченко А.О., Жук Г.А.

28 листопада 2017 року ухвалою Київського апеляційного господарського суду розгляд апеляційної скарги Спільного українсько-американського підприємства у формі ТОВ "Керос-Київ" на рішення Господарського суду міста Києва від 11 жовтня 2016 року у справі № 906/788/14 відкладено на 13 грудня 2017 року з метою отримання документально-підтвердженої інформації про точну адресу відповідача (т.ІІІ, а.с.188-190).

07 грудня 2017 року від Спільного українсько-американського підприємства у формі ТОВ "Керос-Київ" до Київського апеляційного господарського суду надійшло клопотання №06/12-17 від 06 грудня 2017 року про залучення доказів, з метою забезпечення вручення відповідачеві - Компанії "New Global Enterprises Limited" копій матеріалів справи та ухвали про порушення провадження у справі з дотриманням вимог Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних та комерційних справах (Гаага, 15.11.1965), просить долучити до матеріалів справи копію свідоцтва, виданого реєстратором Компаній Англії та Уельсу Т. Харріс 18.11.2015 р. щодо Компанії № 3745194 - "New Global Enterprises Limited".

13 грудня 2017 року ухвалою Київського апеляційного господарського суду розгляд апеляційної скарги Спільного українсько-американського підприємства у формі ТОВ "Керос-Київ" на рішення Господарського суду міста Києва від 11 жовтня 2016 року у справі № 906/788/14 відкладено на 12 червня 2018 року, зобов'язано Спільне українсько-американське підприємство у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Керос-Київ" в строк до 22 грудня 2017 року подати до Київського апеляційного господарського суду нотаріально засвідчені переклади на англійську мову в двох примірниках даної ухвали та прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів (т.ІІІ, а.с.206-210).

19 лютого 2018 року від Королівського суду правосуддя, Великобританія (Royal Courts of Justice Strand, London WC2A 2LL) до Київського апеляційного господарського суду надійшло повідомлення № SFP 2018-659 від 12.02.2018, відповідно до якого прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів від 14 грудня 2017 року виконано.

06 червня 2018 року від представника компанії «НЬЮ ГЛОБАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІЗ ЛІМІТЕД» ОСОБА_4. до Київського апеляційного господарського суду надійшло клопотання в якому просить відкласти розгляд справи № 906/788/14 на іншу дату, у зв'язку з перебуванням представника компанії за кордоном в період з 08 по 15 червня 2018 року.

Крім того, 23 лютого 2017 року ПАТ «Брокбізнесбанк» було заявлено клопотання №1293 від 23.02.2017 року про залучення третьої особи, в якому просить залучити Фонд гарантування вкладів фізичних осіб в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору.

Клопотання обґрунтоване тим, що Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 02 червня 2016 року №896 продовжено строк здійснення ліквідаційної процедури АТ «Брокбізнесбанк» до 10 червня 2018 року.

Згідно відомостей, розмішених на офіційному сайті Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (http://www.fg.gov.ua/not-paying/liquidation/54-brokbiznesbank) рішення виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 07 червня 2018 року № 1587 продовжено строк здійснення процедури ліквідації АТ «Брокбізнесбанк» строком на один рік з 11 червня 2018 року до 10 червня 2019 року включно.

Згідно Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб» - Фонду гарантування вкладів фізичних осіб наділений винятковими повноваженнями, реалізація яких має на меті захист прав та інтересів фізичних осіб - вкладників банку, забезпечення ефективної процедури виведення неплатоспроможних банків з ринку та ліквідація банків. В зв'язку з чим, розгляд справи без участі Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, що здійснює ліквідацію АТ «Брокбізнесбанк» може призвести до порушення охоронюваних законом права та інтереси держави та вкладників банку.

Частиною 4 статті 50 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що «про залучення третіх осіб до участі у справі суд постановляє ухвалу, в якій зазначає, на які права чи обов'язки такої особи та яким чином може вплинути рішення суду у справі».

Враховуючи викладене, з метою повного, всебічного та об'єктивного встановлення обставин справи, повної та все сторонньої перевірки законності і обґрунтованості рішення суду першої інстанції, колегія суддів апеляційного суду прийшла до висновку про необхідність залучити до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Фонд гарантування вкладів фізичних осіб (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17, код ЄДРПОУ: 21708016).

Згідно ч.11 ст.270 Господарського процесуального кодексу України «Суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними».

Зважаючи на те, що представником компанії «НЬЮ ГЛОБАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІЗ ЛІМІТЕД» ОСОБА_4. заявлено клопотання про відкладення розгляду справи, враховуючи те що до участі у справі залучено нового учасника (Фонд гарантування вкладів фізичних осіб), в зв'язку з необхідністю надати сторонам додатковий час для ознайомлення з матеріалами справи, з метою надання можливості сторонам скористатись своїми процесуальними правами, а також забезпечення законних прав та інтересів усіх учасників судового процесу, колегія суддів вважає за необхідне відкласти розгляд справи.

Колегія суддів вважає за необхідне здійснити повідомлення Компанії "New Global Enterprises Limited" (відповідача) в порядку, передбаченому Конвенцією про вручення за кордоном судових і позасудових документів у цивільних або комерційних справах, в зв'язку з тим, що представником ОСОБА_4 на підтвердження повноважень надано ордер ПТ №017393 від 01 червня 2018 року про надання правової допомоги, який видано на підставі договору про надання правової допомоги/доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги №б/н від 01.06.2018 р., проте ОСОБА_4 не надано зазначеного договору, тобто у суду відсутня можливість повною мірою встановити строк повноваженнь ОСОБА_4 представляти інтереси Компанії "New Global Enterprises Limited".

Як вбачається з матеріалів справи, що даний господарський спір відбувається за участю іноземного суб'єкта господарювання, зокрема, згідно копії свідоцтва, виданого реєстратором Компаній Англії та Уельсу Т. Харріс від 18.11.2015 р. щодо Компанії № 3745194 - "New Global Enterprises Limited" (т.ІІІ, а.с.198) місцезнаходженням компанії є: 48 Queen Annе Street, London, W1G 9JJ, тобто відповідач є іноземним суб'єктом господарювання.

Іноземні суб'єкти господарювання на підставі ст. 365 Господарського процесуального кодексу України, мають такі самі процесуальні права та обов'язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Відповідно до ч. 1 ст. 367 ГПК України у разі, якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Порядок вручення іноземним підприємствам та організаціям судових документів у господарських справах регулюється Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965, вчиненою в Гаазі (далі - Конвенція); дата приєднання Україною - 19.10.2000, дата набуття чинності - 01.12.2001, Дата приєднання Сполученого королівства Великобританії та Північної Ірландії - 17.11.1967 року.

Конвенція застосовується у цивільних та комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном (ст. 1 Конвенції).

В свою чергу, відповідно до статі 2 Конвенції, - "Кожна Договірна Держава призначає Центральний Орган, обов'язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, і здійснення процесуальних дій відповідно до положень статей 3 - 6". Центральним органом з боку України є Міністерство юстиції України.

Правова допомога включає виконання судових процесуальних дій, передбачених законодавством запитуваної Договірної Сторони, зокрема і вручення та передачу документів, а також інші дії відповідно до законодавства Договірних Сторін. Згідно із ст.15 Конвенції про вручення, рішення по справі може бути прийнято судом, якщо документ було передано одним із способів, передбачених цією Конвенцією, з дати направлення документа сплинув термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців та не було отримано будь-якого підтвердження про вручення судового документу, незважаючи на всі розумні зусилля для отримання його через компетентні органи запитуваної Держави.

Уряд Великобританії визначив, що Центральним органом для отримання та виконання запитів на вручення є Королівський суд правосуддя, Великобританія (The Senior Master Foreign Process Section (Room E16, Royal Courts of Justice Strand, London WC2A 2LL).

Запити про надання правової допомоги та додатки до них складаються мовою запитуючої Договірної Сторони, до них також додаються завірені копії перекладу мовою іншої Договірної Сторони або англійською мовою.

З метою забезпечення належного повідомлення компанії "New Global Enterprises Limited" про час та місце розгляду справи у встановленому Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах порядку, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вважає за необхідне зобов'язати скаржника - Спільне українсько-американське підприємство у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Керос-Київ", як заінтересовану сторону надати суду нотаріально засвідчений переклад даної ухвали та прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів на англійську мову в двох примірниках.

Згідно статті 228 Господарського процесуального кодексу України - «суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку, зокрема, звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави».

Відповідно статті 3 Закону України "Про міжнародне приватне право" - якщо міжнародним договором України передбачено інші правила, ніж встановлені цим Законом, застосовуються правила цього міжнародного договору.

Частиною другою статті 3 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що «якщо міжнародним договором України встановлено інші правила судочинства, ніж ті, що передбачені цим Кодексом, іншими законами України, застосовуються правила міжнародного договору».

Пунктом "b" частини 2 статті 15 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах (Гаага, 1965) зазначено, що кожна Договірна Держава може заявити, що суддя, незалежно від положень частини першої цієї статті, може постановити рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, у разі, якщо виконані всі наступні умови, зокрема, з дати направлення документа сплинув термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців.

З огляду на викладене, Київський апеляційний господарський суд, продовжує строк вирішення спору з одночасним зупиненням розгляду справи в межах строків, передбачених Конвенції про вручення за кордоном судових і позасудових документів у цивільних або комерційних справах.

На підставі викладеного та керуючись статтями 2, 3, 7, 42, 202, 216, 228, 234, 270, 273 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Залучити до участі у справі № 906/788/14 третю особу, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні позивача - Фонд гарантування вкладів фізичних осіб (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17, код ЄДРПОУ: 21708016).

2. Відкласти розгляд справи № 906/788/14 на 19 лютого 2019 року, судове засідання розпочнеться об 11 год. 30 хв. (Київського часу) в приміщенні Київського апеляційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. Шолуденко, 1, зал №8 (ІІ поверх).

3. Зобов'язати Спільне українсько-американське підприємство у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Керос-Київ" в строк до 23 червня 2018 року подати до Київського апеляційного господарського суду нотаріально засвідчені переклади на англійську мову в двох примірниках:

- дану ухвалу,

- прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів.

3. Довести до відому сторін, що нез'явлення їх представників в засідання судової колегії не є перешкодою для розгляду апеляційної скарги.

4. Апеляційне провадження у справі № 906/788/14 зупинити до 19 лютого 2019 року.

5. Дану ухвалу направити сторонам та 2 примірники з проханням про вручення - Королівському суду правосуддя, Великобританія (The Senior Master Foreign Process Section (Room E16, Royal Courts of Justice Strand, London WC2A 2LL) , для вручення Компанії "New Global Enterprises Limited" (Великобританія, 48 Queen Annе Street, London, W1G 9JJ).

Ухвала набирає законної сили в порядку встановленому ст. 235 ГПУ України та може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст.ст. 288, 289 ГПК України.

Головуючий суддя М.Г. Чорногуз

Судді А.О. Мальченко

Г.А. Жук