Ухвала суду № 75581826, 26.07.2018, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

вул.В'ячеслава Чорновола, 29/32, м.Кропивницький, Україна, 25022,

тел/факс: 22-09-70/24-09-91E-mail: inbox@kr.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

26 липня 2018 рокуСправа № 912/1031/18

Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Тимошевської В.В. за участю секретаря судового засідання Солдатової К.І. розглянув у судовому засіданні матеріали справи №912/1031/18

за позовом: Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", 25006, м. Кропивницький, вул. Арсенія Тарковського, 67

до відповідача: Дочірнього підприємства "Кіровоградтепло" товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії", 25030, м. Кропивницький, вул. Кутузова, 23/16

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

- Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", 01601, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6

- Публічного акціонерного товариства "УКРТРАНСГАЗ", 01021, м. Київ, вул. Кловський узвіз, 9/1

простягнення 194 908 020,10 грн.

Представники учасників процесу:

від позивача - ОСОБА_1, довіреність № 07/01-161 від 29.12.17;

від відповідача - ОСОБА_2, адвокат, ордер серії КР №50522 від 10.05.2018;

від відповідача - ОСОБА_3, довіреність № 2 від 02.01.18;

від 3-ї особи (ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України") - ОСОБА_4, довіреність № 14-66 від 14.04.17;

від 3-ї особи ( ПАТ "УКРТРАНСГАЗ" ) - ОСОБА_5, довіреність №1415 від 27.12.17.

ВСТАНОВИВ:

Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (далі - ВАТ "Кіровоградгаз", позивач) звернулось до господарського суду з позовною заявою з вимогами до Дочірнього підприємства "Кіровоградтепло" товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії" (далі - ДП "Кіровоградтепло" ТОВ "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії", відповідач) про стягнення 194 908 020,10 грн. компенсації неврегульованого небалансу, з покладенням на відповідача витрат по сплаті судового збору.

Ухвалою господарського суду від 02.05.2018 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі № 912/1031/18; ухвалено розглядати справу №912/1031/18 за правилами загального позовного провадження.

Відповідачем згідно поданого відзиву позовні вимоги заперечено повністю.

В підготовчому засідання 06.06.2018 господарським судом постановлено ухвалу про залучення до участі у справі за клопотанням позивача третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (ідентифікаційний код 20077720) та Публічне акціонерне товариство "УКРТРАНСГАЗ" (ідентифікаційний код 30019801).

Ухвалою господарського суду від 18.07.2018 відмовлено у задоволенні заяви ВАТ "Кіровоградгаз" №07/2087 від 11.07.2018 про зупинення провадження у справі №912/1031/18. Згідно вказаної ухвали відповідачеві встановлено додатковий строк для подання доказів згідно повідомлення від 18.07.2018 до 26.07.2018; закрито підготовче провадження у справі №912/1031/18 та справу призначено до судового розгляду по суті на 26.07.2018.

26.07.2018 господарський суд відкрив судове засідання з розгляду справи по суті.

26.07.2018 від ДП "Кіровоградтепло" ТОВ "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії" надійшло клопотання про витребування доказів від 25.07.2018 № 13-1730/07 та клопотання від 25.07.2018 № 13-1729/07 про залишення позовної заяви ВАТ "Кіровоградгаз" у справі № 912/1031/18 без розгляду.

Клопотання про залишення позовної заяви без розгляду мотивовано відсутністю в особи, яка підписувала таку позовну заяву, повноважень на підписання позову внаслідок визнання недійсним в судовому порядку у справі № 912/2837/17 рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", які оформлено протоколом від 29.06.2017, та згідно яких було обрано голову правління ВАТ "Кіровоградгаз".

У поданому клопотанні відповідачем зазначено про неможливість подати зазначене клопотання в підготовчому провадженні, оскільки про обставини, які стали підставою для подання клопотання, відповідачу стало відомо вже після постановлення судом ухвали від 18.07.2018 про закриття підготовчого провадження у справі та призначення справи до судового розгляду по суті, а саме - 19.07.2018.

Одночасно з поданим клопотанням відповідач просить долучити до матеріалів справи роздруківку рішень суду у справі № 912/2837/17 з веб-ресурсу Єдиного державного реєстру судових рішень та роздруківку витягу з протоколів загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" від 29.06.2017 і від 31.05.2018.

Відповідно до ст. 169 Господарського процесуального кодексу України при розгляді справи судом учасники справи викладають свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення, міркування щодо процесуальних питань у заявах та клопотаннях, а також запереченнях проти заяв і клопотань. Заяви, клопотання і заперечення подаються в письмовій або усній формі. У випадках, визначених цим Кодексом, або на вимогу суду заяви і клопотання подаються тільки в письмовій формі. Заяви, клопотання і заперечення подаються та розглядаються в порядку, встановленому цим Кодексом. У випадках, коли цим Кодексом такий порядок не встановлений, він встановлюється судом.

Враховуючи об'єктивні причини неможливості подання відповідачем клопотання про залишення позову без розгляду у підготовчому провадженні, а саме: оприлюднення постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.07.2018 у справі №912/2837/17, яка є однією з підстав заявленого клопотання, у Єдиному державному реєстрі судових рішень 19.07.2018, тобто після закриття судом підготовчого провадження у даній справі, господарський суд у відповідності до вимог ст. 207 Господарського процесуального кодексу України вважає, що клопотання відповідача має бути вирішене судом по суті.

Присутній в судовому засіданні 26.07.2018 представник ДП "Кіровоградтепло" ТОВ "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії" клопотання про залишення позову у справі № 912/1031/18 підтримав повністю.

Представником ВАТ "Кіровоградгаз" в судовому засіданні 26.07.2018 в усній формі заперечено проти задоволення вказаного клопотання з тих підстав, що на момент підписання позову у справі № 912/1031/18 рішення суду у справі № 912/2837/18 не було прийнято. Крім того, представник позивача послався на позицію Верховного Суду України, викладену у постанові від 27.04.2016 у справі № 6-62цс16, щодо визнання недійсним правочину, вчиненого особою з перевищенням повноважень.

Представниками третіх осіб: ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - розгляд клопотання залишено на розсуд суду; ПАТ "УКРТРАНСГАЗ" - заперечено проти залишення позову без розгляду з підстав, зазначених представником позивача.

При розгляді клопотання ВАТ "Кіровоградгаз" від 25.07.2018 № 13-1729/07 про залишення позовної заяви ВАТ "Кіровоградгаз" у справі № 912/1031/18 без розгляду господарський суд враховує наступне.

За вимогами частини 2 ст. 162 Господарського процесуального кодексу України позовна заява подається до суду в письмовій формі і підписується позивачем або його представником або іншою особою, якій законом надано право звертатися до суду в інтересах іншої особи.

Згідно з пунктом 2 частини 1 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України суд залишає позов без розгляду, якщо позовну заяву не підписано або підписано особою, яка не має права підписувати її, або особою, посадове становище якої не вказано.

Положеннями ст. 44 Господарського процесуального кодексу України унормовано, що усі фізичні і юридичні особи здатні мати процесуальні права та обов'язки сторони, третьої особи, заявника, боржника (процесуальна правоздатність). Фізичні особи, які досягли повноліття, а також юридичні особи здатні особисто здійснювати процесуальні права та виконувати свої обов'язки в суді (процесуальна дієздатність). Юридична особа набуває процесуальних прав та обов'язків у порядку, встановленому законом, і здійснює їх через свого представника. Юридична особа може набувати процесуальних прав та обов'язків і здійснювати їх через своїх учасників у випадках, коли відповідно до закону чи установчого документа така юридична особа набуває та здійснює права, а також несе обов'язки через своїх учасників.

Згідно з частиною 3 ст. 56 Господарського процесуального кодексу України юридична особа бере участь у справі через свого керівника або члена виконавчого органу, уповноваженого діяти від її імені відповідно до закону, статуту, положення (самопредставництво юридичної особи), або через представника.

Як встановлено матеріалами справи, позовну заяву відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" у справі № 912/1031/18, яка складена 23.04.2018, підписано головою правління ВАТ "Кіровоградгаз" ОСОБА_6

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань на відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" станом на 18.12.2017, особою, обраною до органу управління юридичної особи позивача та уповноваженою представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами і яка має право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, зазначено ОСОБА_6 - керівник та підписант з 29.06.2017 (том І а.с. 50).

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 08.05.2018 у справі № 912/2837/17 визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 29.06.2017.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.07.2018 у справі № 912/2837/17 рішення Господарського суду Кіровоградської області від 08.05.2018 у справі № 912/2837/17 залишено без змін .

Як встановлено господарським судом у справі № 912/2837/17, порядком денними позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" від 29.06.2017 було:

1. Обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень.

2. Затвердження порядку та способу засвідчення бюлетеню.

3. Обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів.

4. Затвердження порядку (регламенту) проведення загальних зборів акціонерів.

5.Звіт правління ВАТ "Кіровоградгаз" про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2004-2005 роки та визначення основних напрямів діяльності на 2016 рік. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту правління Товариства.

6. Звіт Наглядової ради Товариства про роботу за 2004-2015 роки. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

7.Звіт Ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз" про роботу за 2004-2015 роки. Затвердження висновків Ревізійної комісії за річним звітом і балансом Товариства за 2004-2015 роки. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Ревізійної комісії Товариства.

8.Звіт директора ДП "Центргаз" ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2015 роки. Затвердження річних звітів ДП "Центргаз" за 2004-2015 роки.

9.Затвердження річних звітів ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2015 роки, порядок розподілу прибутку і збитків за 2004-2015 роки. Визначення та розподіл планових показників прибутку на 2016 рік.

10. Скасування довіреностей, виданих Головою Правління Товариства.

11. Припинення повноважень Голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз".

12. Обрання Голови та членів правління Товариства.

13.Про зміну типу акціонерного товариства та затвердження найменування акціонерного Товариства і статуту шляхом викладення його в новій редакції у зв'язку з приведенням статуту у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства" та зміною типу Товариства. Затвердження уповноваженої особи для підписання нової редакції статуту і проведення його державної реєстрації з правом передоручення перереєстрації третім особам.

14. Затвердження Положення про загальні збори акціонерів, Положення про наглядову раду, Положення про ревізійну комісію, Положення про правління, що регламентують діяльність органів управління Товариства у зв'язку з приведенням їх у відповідність з нормами Закону "Про акціонерні товариства" та зміною найменування Товариства.

15. Припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

16. Обрання членів Наглядової ради Товариства.

17. Обрання Голови Наглядової ради Товариства.

18. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з Головою та членами Наглядової ради. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з Головою та членами Наглядової ради Товариства.

19.Припинення повноважень Голови та членів Ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

20.Обрання членів Ревізійної комісії Товариства.

21.Обрання Голови Ревізійної комісії Товариства.

22.Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами ревізійної комісії. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з Головою та членами Ревізійної комісії Товариства.

По вказаному порядку денного на позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" було прийнято відповідні рішення, що оформлено протоколом № б/н від 29.06.2017.

Зі змісту пункту 12 протоколу від 29.06.2017 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", роздруківку якого відповідачем надано до суду та який не заперечується представником позивача, рішенням позачергових загальних зборів позивача, яке в судовому порядку визнано недійсним, головою правління відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" обрано ОСОБА_6.

Таким чином, 12.07.2018 набрало законної сили рішення суду, яким визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 29.06.2017, у тому числі в частині обрання головою правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_6.

У відповідності до частини 4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду, зокрема, в господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Згідно позиції Верховного Суду України, викладеної у постанові від 27.04.2016 у справі № 6-62цс16 та у постанові від 12.07.2017 у справі № 3-537гс17, у разі визнання судом недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, яким визначено повноваження виконавчого органу, це рішення є недійсним з моменту його прийняття.

Наведене спростовує доводи представника позивача стосовно того, що рішення суду від 08.05.2018 у справі № 912/2837/17 не є свідченням відсутності повноважень голови правління ВАТ "Кіровоградгаз" станом на 23.04.2018.

Також господарським судом не приймаються до уваги посилання представника позивача на позицію Верховного Суду України, викладену в постанові від 27.04.2016 у справі № 6-62цс16, оскільки відносини, які були предметом розгляду у зазначеній справі стосувались визнання недійсним правочину, вчиненого представником юридичної особи з перевищенням повноважень без наступного схвалення такого правочину юридичною особою. Верховним Судом України у даній справі не було зроблено висновків саме щодо процесуальної правоздатності та дієздатності юридичної особи.

Господарським судом враховано, що за положеннями частини 3 ст. 58 Закону України "Про акціонерні товариства" та частини 2 ст. 161 Цивільного кодексу України виконавчий орган акціонерного товариства може бути колегіальним (правління, дирекція) або одноосібним (директор, генеральний директор).

Згідно з пунктом 8 частини 2 ст. 52 Закону України "Про акціонерні товариства" обрання та припинення повноважень голови і членів виконавчого органу належить до виняткової компетенції наглядової ради акціонерного товариства. У свою чергу, відповідно до частини 3 цієї статті питання, що належать до виняткової компетенції наглядової ради, не можуть вирішуватися іншими органами товариства, крім загальних зборів, за винятком випадків, установлених цим Законом.

Таким чином, обрання голови правління належить до компетенції наглядової ради або загальних зборів акціонерів. Можливості застосування якогось іншого порядку обрання голови правління акціонерного товариства законодавством не передбачено.

З викладеного слід зробити висновок, що голова правління акціонерного товариства наділяється повноваження з моменту обрання наглядовою радою або загальними зборами акціонерів відповідної особи на посаду голови правління акціонерного товариства.

Згідно з абзацом третім частини 5 ст. 59 Закону України "Про акціонерні товариства" голова колегіального виконавчого органу має право без довіреності діяти від імені товариства, відповідно до рішень колегіального виконавчого органу, у т. ч. представляти інтереси товариства, вчиняти правочини від імені товариства, видавати накази і давати розпорядження, обов'язкові для виконання всіма працівниками товариства.

Отже, голова правління акціонерного товариства є тим керівником юридичної особи, який має право без довіреності діяти від імені товариства та який зазначається у відповідній графі в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Таким чином, ОСОБА_6 вважається обраним на посаду голови правління ВАТ "Кіровоградгаз" з моменту прийняття на загальних зборах акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" відповідного рішення та його оформлення протоколом.

Господарський суд враховує, що представником ВАТ "Кіровоградгаз" під час розгляду господарським судом клопотання відповідача про залишення позову у справі № 912/1031/18 без розгляду не повідомлено про наявність будь-яких інших законодавчо визначених підстав вважати голову правління ОСОБА_7 таким, що наділений відповідними повноваженнями станом на дату підписання позову у даній справі, а саме на 23.04.2018. Протокол № 10 річних загальних зборів позивача від 31.05.2018 про обрання ОСОБА_6 головою правління відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" не спростовує викладеного, оскільки дата підписання позову у даній справі (23.04.2018) передує даті проведення зазначених вище зборів.

З підстав викладеного господарський суд дійшов висновку про наявність правових підстав для задоволення клопотання відповідача та залишення позовної заяви у справі №912/1031/18 без розгляду відповідно до пункту 2 частини 1 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України, як такої, що підписана особою, яка не має права її підписувати.

Клопотання відповідача про витребування доказів від 25.07.2018 № 13-1730/07 господарським судом не розглядається у зв'язку із залишенням позовної заяви у справі №912/1031/18 без розгляду.

З метою дотримання вимог ч. 2 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно ст. 7 Закону України "Про судовий збір", сплачена сума судового збору повертається за клопотання особи, яка його сплатила за ухвалою суду, зокрема, у разі залишення заяви або скарги без розгляду (крім випадків, якщо такі заяви або скарги залишені без розгляду у зв'язку з повторним неприбуттям або залишенням позивачем судового засідання без поважних причин та неподання заяви про розгляд справи за його відсутності, або неподання позивачем витребуваних судом матеріалів, або за його заявою (клопотанням).

За викладених обставин, сплачена позивачем сума судового збору підлягає поверненню останньому після звернення до суду з відповідною заявою.

У відповідності до ч. 4 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України особа, позов якої залишено без розгляду, після усунення обставин, що були підставою для залишення позову без розгляду, має право звернутися до суду повторно.

Керуючись ст.ст. 42, 169, 207, п. 2 ч. 1 ст. 226, ст.ст. 232-235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Позов відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" до Дочірнього підприємства "Кіровоградтепло" товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії" про стягнення 194 908 020,10 грн у справі №912/1031/18 залишити без розгляду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного господарського суду в порядку та строки, визначені Господарським процесуальним кодексом України.

Копії ухвали направити учасникам справи, а саме: Відкритому акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" за адресою: 25006, м. Кропивницький, вул. Арсенія Тарковського, 67 та Дочірньому підприємству "Кіровоградтепло" товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії" за адресою: 25030, м. Кропивницький, вул. Кутузова, 23/16, а також Публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" за адресою: 01601, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6 та Публічному акціонерному товариству "УКРТРАНСГАЗ" за адресою: 01021, м. Київ, вул. Кловський узвіз, 9/1.

Повний текст ухвали складено 31.07.2018.

Суддя В.В.Тимошевська