Постанова № 75501069, 24.07.2018, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 липня 2018 року Справа № 924/116/18

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Розізнана І.В., суддя Бучинська Г.Б. , суддя Мельник О.В.

секретар судового засідання Дика А.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Хмельницької області від 07.05.2018р. у справі № 924/116/18 (суддя Виноградова В.В.)

за позовом ОСОБА_1 (м. Хмельницький)

до відповідачів: 1) товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський край-2012" (с.Коричинці Дережнянського району Хмельницької області); 2) ОСОБА_2 (м. Хмельницький); 3) ОСОБА_3 (м. Полонне Хмельницької області)

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край-2012", яке оформлене протоколом №6 від 10.01.2018р.

за участю представників сторін:

позивача - ОСОБА_4 - № 008961 від 10.07.2018 р.;

відповідача-1 - не з'явився;

відповідача-2 - не з'явився;

відповідача-3 - не з'явився;

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Хмельницької області з позовом до відповідачів про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край-2012", яке оформлене протоколом №6 від 10.01.2018р.

Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 07.05.2018р. у справі №924/116/18 відмовлено в задоволенні позову; стягнуто з ОСОБА_1 на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський край-2012" 7000 грн. витрат, пов'язаних з професійною правничою допомогою адвоката.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду першої інстанції, ОСОБА_1 звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить змінити рішення суду першої інстанції, задоволити позовні вимоги в повному обсязі.

Мотивуючи апеляційну скаргу скаржник зазначає, що про проведені 10.01.2018р. збори учасників ТОВ "Подільський край-2012" йому стало відомо лише 30.01.2018р., оскільки він не був у встановленому порядку повідомлений про час і місце проведення загальних зборів та порядок денний зборів, що позбавило його права участі у зборах при розгляді питання щодо виплати йому, як учаснику товариства вартості майна, пропорційно частці в статутному капіталі товариства, строків та порядку виплати. Скаржник зазначає, що вартість майна товариства, пропорційна його частці в статутному капіталі, затверджена виходячи з оцінки майна згідно з балансом товариства, а не з ринкової вартості майна, що є порушення п. 9.9 статуту товариства, ч. 2 ст. 148 ЦК України, ст. 54 Закону України "Про господарські товариства" та порушує його права та інтереси.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 18.06.2018р. відкрито апеляційне провадження у справі, розгляд скарги призначено на 10.07.2018р. об 11:00 год.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Подільський край-2012" надіслало до суду відзив на апеляційну скаргу (вх. №21397/18 від 06.07.2018р.), в якому просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

ОСОБА_2 надіслав до суду відзив на апеляційну скаргу (вх. №21398/18 від 06.07.2018р.), в якому вважає апеляційну скаргу безпідставною та необґрунтованою, тому просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

ОСОБА_3 надіслав до суду відзив на апеляційну скаргу (вх. № 21399/18 від 06.07.2018р.), в якому просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 10.07.2018р. в судовому засідання оголошено перерву до 17.07.2018р. об 12:00 год.

У зв'язку із перебуванням у відрядженні судді-члена колегії Мельника О.В. 17.07.2018р. судове засідання 17.07.2018р. об 12:00 год. у справі не відбулося.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 18.07.2018р. розгляд скарги призначено на 24.07.2018р. об 11:30 год.

В судовому засіданні 24.07.2018р. представник позивача підтримав доводи апеляційної скарги, просить задоволити позовні вимоги.

Відповідачі не забезпечили явку повноважних представників в судове засідання 24.07.2018р., хоча про день, час та місце судового розгляду повідомлялися належним чином.

Враховуючи те, що судом вчинено всі необхідні дії для належного повідомлення всіх учасників справи про день, час та місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу в даному судовому засіданні за наявними матеріалами.

Відповідно до ч.1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній та додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Дослідивши матеріали справи та обставини на предмет повноти їх встановлення, надання їм судом першої інстанції належної юридичної оцінки, вивчивши доводи апеляційної скарги стосовно дотримання норм матеріального і процесуального права судом першої інстанції, заслухавши пояснення представника позивача, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду дійшла наступного висновку.

Як встановлено апеляційним судом, відповідно до п. 3.1 статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський край-2012", затвердженого протоколом зборів учасників товариства №1 від 10.04.2012р., учасниками товариства є фізичні особи, громадяни України: ОСОБА_1, ОСОБА_6, ОСОБА_7

Пунктом 8.4 статуту передбачено, що учасники мають право, зокрема, брати участь у розподілі та отримувати частину прибутку від діяльності товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства, стану його майна, розмірів прибутку та збитків; на вимогу учасника товариство зобов'язане надати йому для ознайомлення баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; вийти зі складу учасників у встановленому статутом та законодавством порядку.

Учасник товариства має право вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників товариства, повідомивши про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу. Вихід учасника - фізичної особи відбувається на підставі поданої товариству заяви про вихід, підпис учасника на якій засвідчується нотаріально. Заява про вихід подається особисто або через представника (п. п. 9.7, 9.8 статуту).

Згідно п. 9.9 статуту учасник, який виходить з товариства, має право одержати вартість майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства.

За домовленістю між учасником та товариством виплата частини майна товариства може бути замінена переданням майна в натурі (п. 9.10 статуту).

Відповідно до п. 9.12 статуту вартість майна, що виділяється учасникові, оцінюється згідно з балансом товариства.

Виплата учасникові його частки, видача майна, що видається, проводиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов, і в строк до 12 місяців з дня виходу (п. 9.15 статуту).

За умовами п. 9.16 статуту учасник, який вийшов з товариства, має право на належну йому частину прибутку, одержаного товариством у поточному році до моменту виходу учасника з товариства.

Майно товариства утворюється за рахунок: грошових та матеріальних внесків; прибутку, отриманого від реалізації продукції, робіт, послуг, а також інших видів господарської діяльності; кредитів банку та інших кредиторів; прибутку від цінних паперів; доброчинних внесків і пожертвувань українських та іноземних юридичних і фізичних осіб; придбання майна інших юридичних та фізичних осіб; надходжень від продажу (здачі в оренду) майнових об'єктів (комплексів), що належать товариству; інших джерел, не заборонених чинним законодавством України (п. 14.4 статуту).

Відповідно до п. 15.1 статуту для забезпечення діяльності товариства в ньому створюється статутний капітал шляхом здійснення грошового вкладу з боку учасників. Загальний розмір статутного капіталу товариства становить 360000 грн. і розподіляється на частки між учасниками таким чином: ОСОБА_1 - 120000 грн., що становить 33,34 % статутного капіталу; ОСОБА_6 - 120000 грн., що становить 33,33 % статутного капіталу; ОСОБА_7 - 120000 грн., що становить 33,33 % статутного капіталу.

Зміни до статуту, пов'язані зі зміною розміру статутного капіталу та/або зі зміною складу учасників, підлягають державній реєстрації у встановленому законом порядку (п. 15.6 статуту).

Згідно п. 20.1 статуту органами управління і контролю товариством є його органи: збори учасників; голова товариства; директор товариства; ревізійна комісія (ревізор).

Збори учасників - вищий керівний орган товариства (п. 20.1 статуту). Збори учасників уповноважені приймати рішення з будь-яких питань діяльності товариства (п. 20.5 статуту).

До виключної компетенції зборів учасників відповідно до п. 20.6 статуту належать питання, зокрема, внесення змін та доповнень до статуту товариства, зміни розміру його статутного капіталу; затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків; виключення учасника з товариства; прийом до товариства нових учасників.

У п. 20.7 статуту зазначено, що про час і місце проведення зборів учасників та їх порядок денний учасники товариства повідомляються шляхом розміщення оголошення в загальнодоступному місці біля приміщення дирекції товариства. Повідомлення повинно бути зроблене не менш як за 30 днів до скликання чергових зборів учасників. Будь-хто з учасників вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ними поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Учасник вважається належним чином повідомленим і достатньо підготовленим до зборів учасників, якщо він з'явився на збори і не заявив клопотання про відкладення зборів з мотивів неналежного його повідомлення під час реєстрації.

Пунктом 20.8 статуту передбачено, що не пізніше ніж за 7 днів до скликання чергових, 5 днів позачергових зборів учасників учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитись з документами, внесеними до порядку денного зборами.

Збори вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, представники учасників, що володіють у сукупності більш як 60 % голосів (п. 20.11 статуту).

Відповідно до п. 20.19 статуту рішення зборів учасників обов'язкові до виконання усіма учасниками, посадовими особами та іншими працівниками товариства. Рішення вступають в силу з моменту їх схвалення. Рішення зборів учасників може бути визнане недійсним в судовому порядку з мотивів його незаконності або порушення порядку його прийняття.

24.07.2012р. були зареєстровані зміни до статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський край - 2012", а саме п. 15.1 р. 15, п. 15.2.1 р. 15, п. 15.2.2 р. 15, п. 15.2.3 р. 15 викладено в новій редакції: "1. пункт 15.1 розділу 15. Для забезпечення діяльності товариства в ньому створюється статутний капітал шляхом здійснення грошового вкладу з боку учасників. Загальний розмір статутного капіталу товариства становить 1200000 грн. і розподіляється на частки між учасниками таким чином: 2. пункт 15.2.1 розділу 15. ОСОБА_1 - 400000 грн., що становить 33,34 % статутного капіталу; 3. пункт 15.2.2 розділу 15. ОСОБА_6 - 400000 грн., що становить 33,33 % статутного капіталу; 4. пункт 15.2.3 розділу 15.ОСОБА_7 - 400000 грн., що становить 33,33 % статутного капіталу".

Відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край-2012", оформленого протоколом від 28.11.2014р. №5, вирішено вивести ОСОБА_6, ОСОБА_7 зі складу учасників товариства шляхом укладення договорів купівлі-продажу належних їм часток у статутному капіталі товариства та затвердити наступний розподіл часток у статутному капіталі: ОСОБА_1 - володіє часткою вартістю 400000 грн., що становить 33,34% статутного капіталу товариства; ОСОБА_2 - володіє часткою вартістю 400000 грн., що становить 33,33% статутного капіталу товариства; ОСОБА_3 - володіє часткою вартістю 400000 грн., що становить 33,33 % статутного капіталу товариства; затверджено зміни до статуту товариства з урахуванням змін, що відбулися, та обрано директором товариства ОСОБА_2 01.12.2014р. зареєстровано відповідні зміни до статуту (додаток).

20.11.2017р. ОСОБА_1 було складено, нотаріально посвідчено заяву (від 20.11.2017р., зареєстровано в реєстрі за №6010) про вихід зі складу учасників (засновників) ТОВ "Подільський край - 2012". Так, у заяві він просив виплатити йому вартість частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі, належної йому частки прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу, у відповідності до ЦК України, ГК України, Закону України "Про господарські товариства" та статуту ТОВ "Подільський край - 2012".

Відповідно до фіскальних чеків та описів вкладення у цінні листи від 21.11.2017р. нотаріально засвідчена заява ОСОБА_1 про вихід зі складу учасників ТОВ "Подільський край - 2012" була надіслана ним ТОВ "Подільський край - 2012" та ОСОБА_2

28.11.2017р. позивач звернувся до директора ТОВ "Подільський край-2012" із заявою про надання інформації та документів про фінансово-господарську діяльність товариства.

У відповідь на вказану заяву ТОВ "Подільський край-2012" листом №3 від 07.12.2017р., посилаючись на положення ст. 116 ЦК України, ст. 88 ГК України, статут товариства, надало позивачу копію статуту товариства, затвердженого протоколом зборів учасників товариства №1 від 10.04.2012р., зареєстрованого 10.04.2012р. за №16561020000000558; зміни до статуту товариства, затверджені протоколом зборів учасників товариства №3 від 24.07.2012р., зареєстровані 24.07.2012р. за №16561050001000558; додатки до статуту товариства, затверджені протоколом зборів учасників товариства №5 від 28.11.2014р., зареєстровані 01.12.2014р. за №16561050004000558; протокол загальних зборів учасників товариства №5 від 27.11.2014р.; фінансові звіти суб'єкта малого підприємництва (баланси та звіти про фінансові результати за 2014, 2015, 2016 роки).

Відповідно до наказу ТОВ "Подільський край-2012" від 06.12.2017р. №01-адм, вирішено у зв'язку з необхідністю інформування учасників товариства про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край-2012" про час і місце проведення загальних зборів учасників, їх порядок денний у відповідності до п. 20.7 статуту товариства, розмістити з 07.12.2017р. оголошення біля приміщення дирекції товариства за адресою: 32225, Хмельницька обл., Деражнянський район, с.Коричинці, вул. Грушевського, буд. 4 у загальнодоступному місці біля входу у приміщення контори та біля входу на територію товариства із зазначенням змісту оголошення: "товариство з обмеженою відповідальністю "Подільський край-2012" (місцезнаходження 32225, Хмельницька обл., Деражнянський район, село Коричинці, ідентифікаційний код юридичної особи 38188848) у відповідності до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" повідомляє, що 10 січня 2018р. о 10 годині 30 хв. за адресою: 29000, місто Хмельницький, вул. Заводська, будинок 36/1, кімната 7, відбудуться загальні збори учасників товариства. Реєстрація учасників проводитиметься з 10:00 години до 10:30 години за місцем проведення загальних зборів учасників товариства. Перелік питань, що виноситься на розгляд та голосування на загальних зборах учасників товариства згідно з порядком денним, наведеним нижче. Порядок денний: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників товариства. 2. Розгляд заяви ОСОБА_1 про вихід зі складу учасників ТОВ "Подільський Край-2012" та внесення відповідних змін до статуту товариства. 3. Про виплату учаснику, що виходить, вартості майна товариства, пропорційній його частці в статутному капіталі товариства, строки та порядок здійснення виплати. 4. Про розгляд питання визначення розміру статутного капіталу товариства, а саме зміни, зменшення, або залишення у попередньому розмірі за рахунок додаткових внесків учасників, можливості та доцільності внесення додаткових внесків в статутний капітал товариства, форми, строків та порядку їх внесення, визначення та перерозподілу часток учасників в статутному капіталі товариства. Про внесення відповідних змін до статуту товариства. 5. Про затвердження річних результатів діяльності товариства. Розгляд питання виплати учаснику, що вийшов з товариства, частини прибутку товариства, одержаного у поточному році до моменту виходу учасника. 6. Про затвердження змін до статуту товариства (шляхом викладення статуту в новій редакції) в зв'язку із зміною складу учасників, перерозподілом часток в статутному капіталі та про державну реєстрацію статуту в новій редакції. 7. Про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань та уповноважену особу від підприємства. В період з 2 січня 2018 року до дати проведення (включно) загальних зборів учасників, учасники мають можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішення з питань порядку денного у робочі дні, у час з 10.00 годин до 17.00 год. (без перерви) за адресою: 29000, м. Хмельницький, вул. Заводська, буд. 36/1, кім. 7; телефон для зв'язку НОМЕР_1.

Відповідно до акту про розміщення оголошення про проведення загальних зборів від 07.12.2017р., який складений ТОВ "Подільський край-2012" зафіксовано, що 07.12.2017р. біля приміщення дирекції товариства за адресою: 32225, Хмельницька обл., Деражнянський район, с.Коричинці, вул. Грушевського, буд. 4 у загальнодоступному місці біля входу у приміщення контори та біля входу на територію товариства було розміщено оголошення про проведення загальних зборів учасників товариства від 10.01.2018р. із зазначенням часу, місця проведення, порядку денного у відповідності до наказу товариства від 06.12.2017р. №01-адм.

Повідомленням про проведення загальних зборів учасників товариства від 08.12.2017 р. №4, адресованого позивачу, ТОВ "Подільський край-2012" повідомило, що 10.01.2018 р. о 10 год. 30 хв. за адресою: 29000, м. Хмельницький, вул. Заводська, буд. 36/1, к. 7 відбудуться загальні збори учасників товариства, із зазначенням переліку питань, що виносяться на розгляд і голосування (повідомлення надіслане 08.12.2018р. згідно з фіскальними чеками та описами вкладення на адреси: 29000, м. Хмельницький, вул. Завадського, буд. 18/2 та 29000, м. Хмельницький, вул. Плоска, буд. 30).

10.01.2018р. були проведені загальні збори ТОВ "Подільський край - 2012" з порядком денним: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників товариства; 2. Розгляд заяви ОСОБА_1 про вихід зі складу учасників ТОВ "Подільський край-2012" та внесення відповідних змін до статуту товариства; 3. Про виплату учаснику, що виходить, вартості майна товариства, пропорційної його частці в статутному капіталі товариства, строки та порядок здійснення виплати; 4. Про розгляд питання визначення розміру статутного капіталу товариства, а саме зміни зменшення, або залишення у попередньому розмірі за рахунок додаткових внесків учасників, можливості та доцільності внесення додаткових внесків в статутний капітал товариства, форми, строків та порядку їх внесення, визначення та перерозподілу часток учасників в статутному капіталі товариства. Про внесення відповідних змін до статуту товариства. 5. Про затвердження річних результатів діяльності товариства. Розгляд питання виплати учаснику, що вийшов з товариства, частини прибутку товариства, одержаного у поточному році до моменту виходу учасника. 6. Про затвердження змін до статуту товариства (шляхом викладення статуту в новій редакції) в зв'язку із зміною складу учасників, перерозподілом часток в статутному капіталі та про державну реєстрацію статуту в новій редакції. 7. Про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань та уповноважену особу від підприємства, за результатами яких прийнято відповідні рішення, які оформлені протоколом № 6 .

По першому питанню вирішено: обрати головою зборів учасників товариства - ОСОБА_3, секретарем зборів учасників товариства - ОСОБА_2; по другому питанню було вирішено: виключити ОСОБА_1 зі складу учасників товариства згідно його заяви про вихід та внести відповідні зміни до статуту товариства; по третьому питанню вирішено: затвердити суму вартості майна товариства, що пропорційна частці учасника, який виходить - ОСОБА_1, в статутному капіталі товариства та належної до виплати, в сумі 309,63 тис. грн. Вказану вартість частини майна товариства виплатити ОСОБА_1 грошовими коштами в національній валюті гривні на його рахунок в банківській установі або шляхом видачі товариством готівки у встановленому законодавством порядку до 28.11.2018р. Директору товариства до 28.02.2018р. письмово запропонувати ОСОБА_1 надати реквізити рахунку у банківській установі для здійснення вказаних виплат або узгодити дату прибуття на підприємство з тим, щоб товариство мало можливість здійснити передбачені розрахунки з учасником, що виходить; по четвертому питанню вирішено: розмір статутного капіталу товариства залишити незмінним в сумі 1200000 грн. за рахунок додаткових внесків учасників - ОСОБА_2 в розмірі 200 тис. грн. та ОСОБА_3 в розмірі 200 тис. грн. Визначити, що додаткові вклади вносяться учасниками в грошовій формі протягом року з моменту реєстрації змін до статуту (у новій редакції), що буде затверджено у зв'язку із зміною складу учасників та перерозподілом їх часток в статутному капіталі. Здійснити перерозподіл часток та визначити частки учасників в статутному капіталі ТОВ "Подільський край-2012" наступним чином: ОСОБА_3 - володіє часткою вартістю 600000 грн., що відповідає 50% статутного капіталу товариства; ОСОБА_2 - володіє часткою вартістю 600000 грн., що відповідає 50% статутного капіталу товариства. Внести відповідні зміни до статуту товариства; з п'ятого питання було вирішено затвердити річні результати діяльності товариства: баланс товариства з 2017 рік та звіт про фінансові результати за 2017 рік ТОВ "Подільський край-2012". У зв'язку зі збитковістю підприємства у 2017 році визначено, що виплати учаснику, що вийшов з товариства, частини прибутку товариства, одержаного у поточному році до моменту виходу учасника, не здійснюється; по шостому питанню - вирішено затвердити статут ТОВ "Подільський край-2012" в новій редакції та подати необхідні для державної реєстрації документи державному реєстратору для реєстрації статуту "Подільський край-2012"; із сьомого питання вирішено уповноважити директора товариства або іншого за його вибором уповноваженого представника товариства за довіреністю подати всі необхідні документи для проведення державної реєстрації статуту та відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

17.01.2018р. позивач знову звернувся до директора ТОВ "Подільський край-2012" із заявою про надання інформації та документів про фінансово-господарську діяльність товариства за 2017, 2018 роки.

Листом №1 від 26.01.2018р. ТОВ "Подільський край-2012" повідомило позивача, що 29.11.2017р. ним отримано нотаріально засвідчену заяву позивача від 20.11.2017р. про вихід зі складу його засновників (учасників), 10.01.2018р. були скликані загальні збори учасників товариства, повідомлення про проведення яких було проведено шляхом розміщення відповідного оголошення за більш як 30 днів до вказаних зборів, та шляхом направлення на адреси учасників, вказані в установчих документах, та за адресою реєстрації місця проживання. Вищезазначеними зборами було вирішено здійснити позивачу передбачені статутом та законодавством виплати вартості майна товариства. Зазначено, що прибутку у 2017 р., як і у попередні роки товариство не отримало. При цьому, просило надати реквізити рахунку в банківській установі для забезпечення здійснення виплати учаснику, що вийшов. До листа додано копії фінансового звіту суб'єкта малого підприємництва (баланс та звіт про фінансові результати за 2017 р.) та протокол загальних зборів учасників товариства №6 від 10.01.2018р.

31.01.2018р. позивач звернувся до директора ТОВ "Подільський край-2012" з претензією, в якій повідомив, що рішення загальних зборів учасників товариства, яке оформлено протоколом №6 від 10.01.2018 р. є незаконним та підлягає скасуванню, оскільки позивача не було повідомлено про час і місце проведення зборів, а при визначені вартості майна товариства, належної до виплати позивачу, взято оцінку майна згідно з балансом, а не беручи до уваги ринкову вартість майна товариства.

У відповіді на претензію ТОВ "Подільський край-2012" листом №2 від 08.02.2018р. зазначив, що претензія позивача безпідставна, зауважило, що повідомлення позивача було здійснено відповідно ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", п. 20.7 діючого на момент скликання зборів статуту товариства (розміщення оголошення 07.12.2017р. за адресою дирекції товариства, надіслання 08.12.2017 р. персональних письмових повідомлень учасникам). З приводу питання виплати позивачу його частки у вартості майна товариства, зазначило, що відповідне питання вирішено на підставі п. п. 9.9, 9.12, 9.13 статуту товариства, виходячи з оцінки майна згідно з балансом товариства. Повторно просило надати реквізити рахунку у банківській установі для здійснення виплати.

До матеріалів справи надано нотаріально засвідчену заяву ОСОБА_8 від 07.03.2018р., в якій зазначено, що вона, проходячи біля контори ТОВ "Подільський край-2012" по вул. Грушевського, 4, с.Коричинці, Деражнянського району, Хмельницької області, бачила, що біля входу на територію та у контору товариства висіли оголошення про проведення зборів цього товариства, що мали відбутись у січні 2018 року. Текст вказаних оголошень було чітко видно. Оголошення були підписані та на них була присутня печатка. Також відповідачем до матеріалів справи долучено копію фінансового звіту суб'єкта малого підприємництва (балансу) на 31.12.2017р. ТОВ "Подільський край-2012".

Предметом даного позову є вимога позивача про визнання недійним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край-2012", яке оформлене протоколом №6 від 10.01.2018р.

Підставами для визнання недійсним оспорюваного рішення зборів є порушення відповідачем-1 вимог п. 20.7 статуту товариства, ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", ст. 116 ЦК України та ст. 88 ГК України, що стосуються скликання та проведення загальних зборів товариства, а також порушення відповідачем-1 вимог п. 9.9 статуту товариства, ч. 2 ст. 148 ЦК України, ст. 54 Закону України "Про господарські товариства", які стосуються визначення вартості частини майна товариства, що підлягала виплаті позивачу при його виході згідно з балансом товариства, а не згідно з ринковою вартістю майна товариства, що порушує права та охоронювані законом інтереси позивача.

Надаючи в процесі апеляційного перегляду оцінку обставинам справи в їх сукупності, колегія суддів зазначає, що відповідно до ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Згідно ч. 5 ст. 98 ЦК України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Відповідно до п.п. 14, 17, 18, 19 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Відповідно до ст. 4 ГПК України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом.

Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Відповідно до ст. ст. 12, 15, 16, 20 ЦК України особа здійснює свої цивільні права, в тому числі право на захист свого порушеного, невизнаного або оспорюваного права, на власний розсуд. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого цивільного права та інтересу.

Порушення, невизнання або оспорювання суб'єктивного права є підставою для звернення особи до суду за захистом цього права із застосуванням відповідного способу захисту.

Відповідно до ч.1 ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочність на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до п. 28 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008р. №13 при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.

Статтею 148 ЦК України передбачено, що учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Зазначені положення кореспондуються з положеннями п. п. 9.7, п. 9.8 статуту ТОВ "Подільський край-2012", згідно з якими учасник товариства має право вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників товариства, повідомивши про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу. Вихід учасника - фізичної особи відбувається на підставі поданої товариству заяви про вихід, підпис учасника на якій засвідчується нотаріально. Заява про вихід подається особисто або через представника.

З огляду на наведене, суд апеляційної інстанції вважає, що право на вихід з товариства є безумовним суб'єктивним правом учасника, яке не залежить від згоди товариства чи інших його учасників.

Як встановлено апеляційним судом, 20.11.2017р. ОСОБА_1 було складено нотаріально посвідчено заяву (від 20.11.2017р., зареєстровано в реєстрі за №6010) про вихід зі складу учасників ТОВ "Подільський край-2012" та проведення відповідних розрахунків, яка надіслана та отримана відповідачем-1, що підтверджується матеріалами справи.

Таким чином, матеріалами справи підтверджується, що на час проведення оспорюваних зборів позивач вибув зі складу учасників товариства на підставі поданої ним заяви, що має наслідком припинення корпоративних правовідносин між ним і товариством та втрату права брати участь в управлінні товариством. Натомість, внаслідок виходу позивача з товариства у нього виникли майнові права (відбулася трансформація прав) на отримання вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі, виплата якої проводиться в порядку і в строки, встановлені статутом та законом (ст. 148 ЦК України).

Разом з тим, досліджуючи докази в матеріалах справи, судом апеляційної інстанції не встановлено порушення відповідачем-1 порядку, передбаченого ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та п. 20.7 статуту товариства, скликання та повідомлення позивача про проведення спірних зборів.

Так, наказом ТОВ "Подільський край-2012" від 06.12.2017р. №01-адм, вирішено у зв'язку з необхідністю інформування учасників товариства про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край-2012" про час і місце проведення загальних зборів учасників, їх порядок денний у відповідності до п. 20.7 статуту товариства, розмістити з 07.12.2017 р. оголошення біля приміщення дирекції товариства за адресою: 32225, Хмельницька обл., Деражнянський район, с. Коричинці, вул. Грушевського, буд. 4 у загальнодоступному місці біля входу у приміщення контори та біля входу на територію товариства із зазначенням відповідного змісту оголошення про проведення зборів 10.01.2018р. (а.с. 55)

Актом від 07.12.2017р. ТОВ "Подільський край-2012" було зафіксовано розміщення оголошення про проведення загальних зборів учасників товариства від 10.01.2018р. із зазначенням часу, місця проведення, порядку денного у відповідності до наказу товариства від 06.12.2017р. №01-адм, біля приміщення дирекції товариства за адресою: 32225, Хмельницька обл., Деражнянський район, с. Коричинці, вул. Грушевського, буд. 4 у загальнодоступному місці біля входу у приміщення контори та біля входу на територію товариства (а.с. 99).

В матеріалах справи наявне повідомлення від 08.12.2017р. вих. №4 про проведення 10.01.2018р. загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край-2012" (із зазначенням часу, дати, місця проведення та порядку денного), яке було надіслане позивачу за місцем реєстрації (згідно даних статуту): 29000, м. Хмельницький, вул. Плоска, буд. 30 та фактичним місцем проживання позивача: 29000, м. Хмельницький, вул. Завадського, буд. 18/2, що підтверджується наявними у матеріалах справи доказами (а.с. 57).

Таким чином, враховуючи принцип рівності всіх учасників судового процесу перед судом і законом суд зазначає, що саме позивач при зверненні до суду самостійно визначає обсяг порушення свого права та спосіб його захисту, а суд лише встановлює наявність підстав для захисту (наявність порушеного права) та оцінює відповідність і ефективність обраного позивачем способу захисту. При цьому, судове рішення не може носити декларативний характер, а наслідком його прийняття має бути реальне відновлення порушеного права особи.

Суд апеляційної інстанції звертає увагу, що згідно ч. 2 ст. 148 ЦК України учасник, який виходить із товариства з обмеженою відповідальністю, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом. Ця норма кореспондується з приписами ст. 54 Закону України "Про господарські товариства".

Відповідно до ч. 1 ст. 190 ЦК України майном як особливим об'єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов'язки.

За змістом ч. 1 ст. 66 та ст. 139 ГК України майно підприємства становлять речі та інші цінності (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності суб'єктів господарювання та відображаються в їх балансі або враховуються в інших передбачених законом формах обліку майна підприємства.

Пунктом 30 постанови Пленуму Верховного суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008р. № 13 роз'яснено, що при визначенні порядку і способу обчислення вартості частини майна товариства та частини прибутку, яку має право отримати учасник при виході (виключенні) з товариства з обмеженою відповідальністю (товариства з додатковою відповідальністю), а також порядку і строків їх виплати господарські суди мають застосовувати відповідні положення установчих документів товариства.

У випадку неврегульованості в установчих документах вартість частини майна товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу (виключення). Розрахунок належної учаснику частини прибутку здійснюється на дату виходу (виключення) з товариства.

Судом апеляційної інстанції звернуто увагу на правову позицію Великої Палати Верховного Суду, викладену у постанові від 24.04.2018р. у справі №925/1165/14 щодо визначення вартості частини майна товариства, що підлягає виплаті учаснику.

Однак, дана правова позиція Великої Палати Верховного Суду не застосовується апеляційним судом при вирішенні даного спору, оскільки установчим документом товариства, а саме п. 9.12 статуту відповідача-1 чітко врегульований механізм обрахунку та порядок виплати вартості частини майна, що підлягає виплаті учаснику при виході з товариства. В судовому засіданні судом апеляційної інстанції з`ясовано, що п. 9.12 статуту чинний (був чинним на час прийняття оскаржуваного рішення товариством).

Згідно п. 1 ч. 1 ст. 117 ЦК України учасники господарського товариства зобов'язані, зокрема, додержуватися установчого документа. Установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут (ч. 1 ст.143 ЦК України).

Статут товариства з обмеженою відповідальністю є юридичним актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту. Статут визначає структуру, функції взаємовідносини з іншими організаціями та права товариства, регулює основи організації і діяльності товариства.

Так, п. 9.9 статуту відповідача-1 передбачено, що учасник, який виходить з товариства, має право одержати вартість майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. За домовленістю між учасником та товариством виплата частини майна товариства може бути замінена переданням майна в натурі (п. 9.10 статуту). Відповідно до п. 9.12 статуту вартість майна, що виділяється учасникові, оцінюється згідно з балансом товариства. Виплата учасникові його частки, видача майна, що видається, проводиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов, і в строк до 12 місяців з дня виходу (п. 9.15 статуту).

Оцінивши докази наявні в матеріалах справи, надавши оцінку встановленим судом першої інстанції обставинам справи, суд апеляційної інстанції не вбачає в діях відповідача-1 порушень положень закону та статуту при прийняті оскаржуваного рішення, тому погоджується з висновком суду першої інстанції, що позов безпідставний та не підлягає задоволенню.

Суд апеляційної інстанції, враховуючи положення ст. ст. 123, 126 ГПК України, а також беручи до уваги співмірність розміру витрат із складністю справи, обсяг і час наданих адвокатом послуг та значення справи для сторони, погоджується з висновком суду першої інстанції про стягнення з позивача на користь відповідача-1 витрат, пов'язаних з професійною правничою допомогою адвоката, в розмірі 7000 грн. на підставі поданої до суду першої інстанції заяви відповідача-1.

Колегія суддів апеляційного суду вважає посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі, безпідставними та документально необґрунтованими, мотиви, з яких подана апеляційна скарга, не можуть бути підставою для скасування прийнятого у справі рішення, а наведені в ній доводи не спростовують висновків суду.

Витрати зі сплати судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на апелянта згідно ст.129 ГПК України.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 273, 275, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Хмельницької області від 07.05.2018р. у справі № 924/116/18 - залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення до Верховного Суду, відповідно до ст. ст. 287-291 ГПК України.

3. Справу повернути до Господарського суду Хмельницької області.

Повний текст постанови складено 26.07.2018 р.

Головуючий суддя Розізнана І.В.

Суддя Бучинська Г.Б.

Суддя Мельник О.В.