Ухвала суду № 75471087, 20.07.2018, Дніпровський районний суд міста Києва

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Справа №:755/8709/18

Провадження № 1-кс/755/3945/18

"20" липня 2018 р.

м. Київ

слідчий суддя Дніпровського районного суду м. Києва Бірса О.В., секретар судових засідань Ярмак І.В., за участю слідчого Кучер А.М., розглянувши в приміщенні суду в м. Києві клопотання слідчого СУ ФР ДПІ у Дніпровському районі ГУ ДФС у м. Києві капітан податкової міліції Кучер А.М., про тимчасовий доступ до речей і документів у рамках кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32018100040000033 від 04.04.2018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212, ч. 1 ст. 212 КК України,

Суть питання, що вирішується ухвалою, і за чиєю ініціативою воно розглядається

До слідчого судді даного місцевого суду надійшло зазначене клопотання слідчого, погоджене з прокурором в даному кримінальному провадженні, прокурором Київської місцевої прокуратури № 4 Мельником Д.І., про надання тимчасового доступу до документів у рамках цього провадження, у зв'язку з здійсненням досудового розслідування у ньому та необхідністю встановлення обставин визначених ст. 91 КПК України при наявності на передумов визначених ст.ст. 132, 163 КПК України.

Встановлені слідчим суддею обставини із посиланням на докази

Як зазначає заявник, досудовим розслідуванням встановлено, що відповідно до аналітичного дослідження №21/26-15-16-02-20/34875214 від 07.02.2018, відповідно до якого службові особи ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») (код ЄДРПОУ 34875214) з метою ухилення від сплати податків, у період 2016-2017 р.р. здійснювали безтоварні господарські операції формуючі власний податковий кредит за рахунок «ризикових» СГД, а саме: ТОВ «Траспак ОПТ» (код ЄДРПОУ 40952569), ТОВ «Креатон Плюс» (код ЄДРПОУ 40383360), ТОВ «Торгівельна Ланка» (код ЄДРПОУ 40152517), ТОВ «Сельтехпромпостач» (код ЄДРПОУ 39828065), ТОВ «Укрпромус ЛТД» (код ЄДРПОУ 39885416), ТОВ «Аседа» (код ЄДРПОУ 40383360), ТОВ «Вест торг маркет» (код ЄДРПОУ 40256094), ТОВ «Ейбі дев» (код ЄДРПОУ 39612124), ТОВ «Марус ЛТД» (код ЄДРПОУ 40884651), чим ухилились від сплати податків на загальну суму 4 619 277 тис. грн., в.т. числі: ПДВ - 2 431 199 грн., податок на прибуток - 2 188 078 грн.

Крім того, службові особи ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») (код ЄДРПОУ 34875214) при проведенні фінансово-господарських взаємовідносин у період квітня-травня 2016 року та квітня-травня 2017 року, з СГД з ознаками фіктивності, а саме: ТОВ «Сільтехпромпостач» (код ЄДРПОУ 39828065), ТОВ «Транспак ОПТ» (код ЄДРПОУ 39050331), ТОВ «Креатон Плюс» (код ЄДРПОУ 40952569) ухилились від сплати податку на додану вартість на суму 1 250 418 грн., вказане порушення підтверджується актом перевірки №810/26-15-14-04-03/34875214 від 13.11.2017.

Схема ухилення від сплати податків полягає в наступному: службові особи ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») з 2016 року по теперішній час, для проведення фінансово - господарської діяльності здійснюють виробництво та в подальшому експорт деревного вугілля до країн нерезидентів, а саме: Румунії, Молдови, Швеції. Крім того, в період з 2016 року по теперішній час, службові особи ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») відображають в податковому та бухгалтерському обліку безтоварні господарські операції, формуючи власний податковий кредит за рахунок вищевказаних «ризикових» СГД, а саме: купівлю деревного вугілля, брикетів деревновугільних, дров у в'язанці та ін. від ТОВ «Траспак ОПТ», ТОВ «Креатон Плюс», ТОВ «Торгівельна Ланка», ТОВ «Сельтехпромпостач», ТОВ «Укрпромус ЛТД», ТОВ «Аседа», ТОВ «Вест торг маркет», ТОВ «Ейбі дев», ТОВ «Марус ЛТД».

Також, встановлено наступне, виробництво деревного вугілля, брикетів деревновугільних ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») здійснюється на території Хмельницької області та м. Києва, які в подальшому експортуються.

Так, в ході проведення досудового розслідування встанволено та допитано в якості свідка: одноосбіного керівника та засновника ТОВ «Ейбі Дев», ТОВ «Траспак ОПТ», ТОВ «Креатон Плюс», ТОВ «Сельтехпромпостач», ТОВ «Укрпромус ЛТД», ТОВ «Аседа», ТОВ «Вест торг маркет», ТОВ «Марус ЛТД» ОСОБА_5, який показав щодо не причетності до проведення фінансово-господарської діяльності Товариства та здійснення реєстрації за грошову винагороду без мети ведення фінансово-господарської діяльності.

Тобто враховуючи викладене, операції ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») з ТОВ «Траспак ОПТ», ТОВ «Креатон Плюс», ТОВ «Торгівельна Ланка», ТОВ «Сельтехпромпостач», ТОВ «Укрпромус ЛТД», ТОВ «Аседа», ТОВ «Вест торг маркет», ТОВ «Ейбі дев», ТОВ «Марус ЛТД», не мали реального товарного характеру, через відсутність у підприємства трудових ресурсів, відсутність управлінського та технічного персоналу, основних засобів, транспортних засобів, що свідчить про неможливість необхідних умов для реального настання результатів фінансово-господарської діяльності.

Крім того, в ході проведення досудового розслідування встановлено наступне: ОСОБА_6, ОСОБА_4 та ОСОБА_7 здійснюють незаконну діяльність, яка полягає у проведенні фінансово-господарських операціях підконтрольних їм юридичних осіб з СГД з ознаками «фіктивності», з метою ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, вказаним особам підконтрольні наступні СГД: ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») (код ЄДРПОУ 34875214), ТОВ «Торговий дім «АБС» (код ЄДРПОУ 41787143), ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЦЕНТР» (код ЄДРПОУ 39716780).

Проведеним оглядом АІС «Податковий Блок» встановлено, що в приміщенні ФДАРНИЦЬКЕ ВIДДIЛ №5397 АТОЩАД М.КИЇВ (МФО 320553) відкриті наступні рахунки: ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») (код ЄДРПОУ 34875214) рахунок № 26007301946.

В зв'язку з чим, як зазначає автор клопотання, під час досудового розслідування постала необхідність у отриманні тимчасового доступу до документів, які містять охоронювану законом таємницю (відомості які становлять банківську таємницю) та вилучення їх, а саме: оригіналів документів, які свідчать про відкриття, функціонування та про рух коштів по рахунках № 26007301946, з моменту відкриття рахунку по дату винесення Ухвали судом, що надасть можливість отримати фактичні дані, що стосуються обставин кримінального провадження, та забезпечити одне з завдань кримінального провадження, яке полягає у повноті та неупередженості досудового розслідування. Одержати в інший спосіб інформацію, яка містить банківську таємницю, в межах вказаного кримінального провадження неможливо.

Дані обставини, на думку автора клопотання, підтверджують необхідність надання тимчасового доступу, з метою встановлення відомостей визначених ст. 91 КПК України, у даному кримінальному провадженні та виконання завдань визначних ст. 2 КПК України.

У судовому засіданні слідчий заявлене клопотання підтримав, просив задовольнити з підстав викладених у його мотивувальній частині. В свою чергу, ухвалою суду, постановленою у порядку ч. 4 ст. 371 та ч. 2 ст. 372 КПК України, на підставі положень ч. 2, ч. 4 ст. 163 КПК України, визнано за можливе провести судовий розгляд клопотання без участі представника особи у володінні, якої знаходяться речі і документи та прокурора.

Мотиви, з яких виходить слідчий суддя при постановленні ухвали, і положення закону, яким керується

Порядок кримінального провадження на території України визначається лише кримінальним процесуальним законодавством України, яке складається з відповідних положень Конституції України, міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, цього Кодексу та інших законів України (ст. 1 КПК України).

Зокрема, питання застосування заходів забезпечення кримінального провадження, до яких відносяться і тимчасовий доступ до речей і документів регламентовані Главою 10 - заходи забезпечення кримінального провадження і підстави їх застосування та Главою 15 - тимчасовий доступ до речей і документів Кримінального процесуального Кодексу України (надалі - КПК України).

А саме, у випадку необхідності отримання тимчасового доступу до речей і документів, сторона кримінального провадження має право, згідно положень ст. 160 КПК України, звернутись до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів.

Такий доступ здійснюється в порядку визначеному законом, а саме на підставі ухвали слідчого судді (ч. 1 ст. 132, ч. 2 ст. 159, ст. 164 КПК України).

Інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками за рішенням суду (ст. 62 Закону України «Про банки і банківську діяльність»).

А, як убачається з цього клопотання, тимчасовий доступ до документів вказаних у ньому обумовлений заявником тим, що відображені у них дані, на думку автора клопотання, підтверджують необхідність надання тимчасового доступу, з метою встановлення відомостей визначених ст. 91 КПК України, у даному кримінальному провадженні та виконання завдань визначних ст. 2 КПК України.

Самі ж документи перебувають (можуть перебувати) у володінні відповідної особи вказаної у клопотанні, останні, як самі по собі, так і в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні. Є наявною можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та вказують паралельно на неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Таким чином, у судовому засіданні слідчим суддею встановлено, що, згідно ч. 2 ст. 132 КПК України, клопотання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження на підставі ухвали слідчого судді подано до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування та за своєю суттю в цілому відповідає вимогам ч. 6 ст. 132, ст. 160 КПК України, обставин, регламентованих п. п. 1-3 ч. 3 ст. 132, ст.ст. 161, 163 КПК України, не встановлено.

Порушень вимог Глави 10 КПК України - заходи забезпечення кримінального провадження і підстави їх застосування та Глави 15 КПК України - тимчасовий доступ до речей і документів, у судовому засіданні, слідчим суддею не виявлено.

При цьому, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання доступу до речей і документів з розпорядженням про можливості їх вилучення за умови, що сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що вони мають суттєве значення для встановлення важливих обставин, та можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, а без вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів (ч. 5 та ч. 7 ст. 163 КПК України).

За таких обставин, слідчий суддя дослідивши, матеріали клопотання, долучені до нього документи, за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження, керуючись законом, оцінюючи кожний доказ, що наявний у провадженні, з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв'язку вважає, що наявні у провадженні докази, передбачені параграфами 3-5 Глави 4 КПК України (показання, речові докази і документи та інші) свідчать про те, що слідчим у судовому засіданні надано ґрунтовні докази, які дають змогу прийти до висновку про неможливість іншим способом довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів (ч. 6 ст. 163 КПК України), забезпечити повноту, всебічність та неупередженість розслідування вищезазначеного кримінального правопорушення, отримати відомості, що є необхідними для з'ясування всіх важливих обставин у їх сукупності, кореспондуються з вимогами ст. 132 КПК України, а тому воно підлягає задоволенню частково, оскільки підстав для вилучення цих даних в оригіналах не має, оскільки в ході судового розгляду не було встановлено, що без вилучення існує реальна загроза зміни, знищення речей або ж документів, а таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 1-29, 131-132, 159-166, 369-372, 376 КПК України, слідчий суддя

постановив:

Клопотання - задовольнити частково.

Надати розпорядження (забезпечити) надати слідчому СУ ФР ДПІ у Дніпровському районі ГУ ДФС в м. Києві Кучер А.М. право тимчасового доступу до речей і документів, що знаходяться у володінні ФДАРНИЦЬКЕ ВIДДIЛ №5397 АТОЩАД М.КИЇВ (МФО 320553), які містять банківську таємницю клієнта ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») (код ЄДРПОУ 34875214), які свідчать про відкриття, функціонування та про рух коштів по рахунках № 26007301946 за період з моменту відкриття рахунку по дату винесення Ухвали судом, а саме:

- відомостей на паперових та електронних носіях про рух коштів з розшифровкою без скорочень контрагентів, їх статистичних кодів, в тому числі реквізитів їх рахунків (номер рахунку, МФО банківської установи) призначенням платежу, датою та часом здійснення платежу, часом проведення платежу, номером платіжного документа, сумою платежу, з зазначенням суми податку на додану вартість - окремо, а також із зазначенням вхідного та вихідного залишків коштів на рахунку на початок і кінець кожного дня, відомостей щодо документів, на підставі яких здійснені такі платежі, номерів референсів кожного платіжного документу (номер або інші символи, що використовуються для ідентифікації трансакції) № 26007301946 за період з моменту відкриття рахунку по 20.07.2018;

- інформації, що міститься в справі з юридичного оформлення рахунку, а саме документів передбачених „Інструкцією про порядок відкриття, використання і закриття рахунків у національній та іноземних валютах", затвердженою Постановою Правління Національного банку України від 12 листопада 2003 року №492, які були надані на відкриття рахунку № 26007301946 додавалися до справи під час функціонування вказаного рахунку, та інших документів, що знаходяться у вказаній справі з юридичного оформлення рахунку;

- первинних документів, що свідчать про зарахування на банківські рахунки № 26007301946 та зняття з них грошових коштів (платіжні доручення, заяви на видачу готівки, чеки та інші документи, якими оформлювалось отримання готівкових коштів) за період з моменту відкриття рахунку по 20.07.2018;

- договорів на встановлення системи «Банк-Клієнт», акти виконаних робіт, а також технічної документації щодо проведення працівниками банку інсталяції ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») (код ЄДРПОУ 34875214) вказаної системи, документів з даними про місце проведення вказаної інсталяції та документів, які підтверджують факт видачі та отримання ключів доступу до системи «Банк-Клієнт», всіх заяв та доручень від імені ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») (код ЄДРПОУ 34875214), а також карток зі зразками підписів; протоколи системи «Банк-Клієнт» в яких міститься дата та час з'єднання (включаючи години, хвилини та секунди з'єднання), електронне ім'я користувача, назва операції та ІР-адреса клієнта; документацію, яка свідчить про отримання від працівників банку електронної картки зі зразком підпису службових осіб ТОВ «Торговий дім «АБС» (нова назва ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «АБС-ЗАХІД») (код ЄДРПОУ 34875214);

- з можливістю вилучення зазначених документів у копіях.

В іншій частині в задоволені клопотання - відмовити.

Строк дії ухвали, не може перевищувати одного місяця з дня її постановлення.

Роз'яснити, особі, яка зазначена в ухвалі слідчого судді про тимчасовий доступ до речей і документів, як володілець речей або документів, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії, з використанням копіювальної техніки, електронних засобів володільця (за його згодою) або копіювальної техніки, електронних засобів особи, яка пред'являє ухвалу про тимчасовий доступ до речей і документів та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді, та є обов'язковою до виконання на всій території України.

Слідчий суддя: О.В. Бірса

Ухвала виготовлена в двох примірниках.

Примірник 1 - знаходиться в матеріалах даного судового провадження.

Примірник 2 та завірена копія - надано заявнику.

Слідчий суддя: Бірса О.В.