Рішення № 75396978, 18.07.2018, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18.07.2018м. ДніпроСправа № 904/1759/18за позовом Фізичної особи-підприємця Жушман Володимира Миколайовича, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

до Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

про визнання протиправним та скасування рішення комісії, оформлене протоколом №8/1 від 23.05.2018

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Секретар судового засідання Чернявська Е.О.

Представники:

Від позивача: не з'явився

Від відповідача: Шаровський С.А., довіреність № 622/5 від 18 грудня 2017 року, адвокат

С У Т Ь С П О Р У:

Фізична особа-підприємець Жушман Володимир Миколайович звернувся до господарського суду із позовом, яким з урахуванням заяви про зміну предмету позову (вх. №24832/18 від 08 червня 2018 року) просить визнати недійсним та скасувати рішення комісії ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Відокремленого структурного підрозділу Криворізьких міських електричних мереж по розгляду акту про порушення № 122470 від 28.03.2018 про порушення ФОП Жушман В.М. "Правил користування електроенергією", яким визначено до сплати за недораховану активну електроенергію 102 657, 48 грн., оформлене протоколом № 8/1 від 23.05.2018.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 10.10.2002 між позивачем та відповідачем було укладено договір про постачання електричної енергії № 601741, предметом якого є постачання і передача електроенергії енергопостачальником та оплата спожитої електроенергії позивачем, точка вводу згідно додатку 2.1- торгівельний кіоск вул. А. Головко. 28.03.2018 відповідачем було проведено перевірку об'єкту за вказаною адресою та складено акт про порушення № 122470. У вказаному акті працівниками ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" було зазначено, що позивач порушив вимоги пункту 6.40 ПКЕЕ, тобто здійснив самовільне підключення струмоприймачів (електропроводки) до електричної мережі, що не належить енергопостачальнику поза розрахунковим приладом обліку електричної енергії без порушення схеми обліку, самовільне підключення виконане дротом (мідь 4,0 мм2) від ввідного кабелю до навантаження, з метою без облікового споживання електроенергії. Самовільне підключення виконано приховано, виявити порушення при контрольному огляді можливості не було. При включенні навантаження (струймоприймачів) лічильний механізм лічильника не враховує електроенергію, покази електролічильника не змінюються, спожита електроенергія не враховується. Споживачу продемонстровано порушення.

На підставі викладеного Протоколом № 8/1 від 23.05.2018 засідання комісії по розгляду акту про порушення № 122470 від 28.03.2018 було прийнято рішення, що Акт про порушення № 122470 від 28.03.2018 складений правомірно. Нарахування провести згідно з пунктом № 2.9 та за формулою № 2.7 та 2.8 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ. Період нарахування: з 28.10.2016 (технічна перевірка) по 28.03.2018 (дата усунення порушення). Площа перерізу проводу (кабелю), яким виконано самовільне приєднання 4,0 мм2 (мідь). Допустимий тривалий струм проводу (кабелю) (згідно з гл. 1.3 ПУЕ) 41 А. Всього підлягає до сплати: за недораховану активну електроенергію 102723,02 грн. До акту додано розрахунок та рахунок № 121/601741.

Позивач зазначає, що ніяких протиправних дій не вчинив, вина його відсутня, шкоду ним не завдано. Між позивачем та ФОП Шевчук Сергієм Михайловичем було укладено договір оренди нежитлових приміщень № 14/12/17 від 14.12.2017, згідно якого останньому було передано в користування павільйон за вказаною адресою в строк з 14.12.2017 по 31.12.2018. Тобто, на час проведення перевірки позивачем не здійснювалось користування об'єктом, підключеним до мереж відповідача.

Позивач вважає, що рішення комісії, оформлене протоколом засідання комісії №3/1 від 11.04.2018, є неправомірним та підлягає скасуванню.

Відповідач, Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі", проти позову заперечує та зазначає, що 28.03.2018 при перевірці дотримання споживачем ПКЕЕ представниками енергопостачальника було виявлено порушення п. 6.40 ПКЕЕ у вигляді самовільного підключення струмоприймачів (електропроводки) до електромережі що не належить енергопостачальнику повз розрахунковий засіб обліку е/е, без порушення схеми обліку, самовільне підключення виконано дротом (мідь 4,0 мм ) від ввідного кабелю до навантаження з метою безоблікового споживання е/е. Самовільне підключення виконано приховано. При контрольному огляді приладу обліку даний вид порушення виявити неможливо. При включенні навантаження (струмоприймачів) лічильний механізм лічильника не враховує електроенергію, покази електролічильника не змінюються, спожита електроенергія не враховується. Порушення продемонстровано споживачу.

На підставі цього був складений акт про порушення споживачем № 122470 від 28.03.2018 у присутності ФОП Жушмана В.М., який його підписав із зауваженнями. відповідно до акту про усунення порушення ПКЕЕ від 28.03.2018, проведено технічну перевірку вузла обліку, розрахунковий прилад обліку е/е перенесено на межу балансової відповідальності РУ-0,4 кВ, ТП-1249. Акт про усунення підписано споживачем.

В акті про порушення № 122470 від 28.03.2018 зазначено зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти ПКЕЕ, які необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 18.06.2018 замінено відповідача у справі №904/1914/18 - Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпро, шосе Запорізьке, 22, ідентифікаційний код 23359034) його правонаступником - Акціонерним товариством "ДТЕК Дніпровські електромережі" (49107, м. Дніпро, шосе Запорізьке, 22, ідентифікаційний код 23359034).

26 червня 2018 року до господарського суду надішлю клопотання ФОП Жушман В.М., яким позивач просить призначити судову електротехнічну експертизу, проведення якої доручити ТОВ "Незалежний інститут судових експертиз" (04212, м.Київ, вул. Маршала Тимошенко, 21, корп. 3, офіс 7).

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 10.07.2018 відмовлено Фізичній особі-підприємцю Жушман Володимиру Миколайовичу в задоволенні клопотання про призначення судової експертизи.

У судове засідання, яке відбулося 18.07.2018 представник позивача не з'явився, подав клопотання про відкладення розгляду справи, у зв'язку із перебуванням у відпустці.

Клопотання судом відхилено, у зв'язку з тим, що коло представників є необмеженим, крім того, фізична особа-підприємець може самостійно захищати свої права та інтереси у судовому засіданні, а відкладення розгляду справи є правом, за наявності достатніх підстав, а не обов'язком суду. До клопотання про відкладення розгляду справи позивачем не додано доказів поважності причин неявки представника у судове засідання, а інші підстави для відкладення розгляду справи - відсутні.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 26.04.2018 відкрито провадження у справі №904/1759/18; ухвалено розглядати справу за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 24.05.2018. З 24.05.2018 відкладено підготовче засідання на 18.06.2018, з 18.06.2018 на 26.06.2018, при цьому продовжено строк розгляду справи на стадії підготовчого провадження до 25.07.2018. У судовому засіданні 26.06.2018 оголошено перерву у підготовчому засіданні на 10.07.2018.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 10.07.2018 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 18.07.2018.

У судовому засіданні 18.07.2018 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Під час розгляду справи судом досліджені письмові докази, що містяться в матеріалах справи.

Заслухавши пояснення представника відповідача, дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

17.10.2002 між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", правонаступником якого є Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" (енергопостачальник) та Фізичною особою - підприємцем Жушман Володимиром Миколайовичем (споживач) укладений договір про постачання електричної енергії №601741, предметом якого є постачання і передача електроенергії енергопостачальником та оплата спожитої електроенергії споживачем (п.1.1 договору).

Договір укладено на строк до 31.12.2002 та вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення строку не буде заявлено однією із сторін про відмову від цього договору або його перегляд (п. 11.4 договору).

Відтак, договір є чинним на теперішній час.

28.03.2018 при перевірці дотримання споживачем Правил представниками Енергопостачальника було виявлено порушення у вигляді самовільного підключення струмоприймачів (електропроводки) до електромережі, що не належить Енергопостачальнику, повз розрахунковий засіб обліку е/е, без порушення схеми обліку, самовільне підключення виконано дротом (мідь 4,0 мм2) від ввідного кабелю до навантаження з метою безоблікового споживання е/е. Самовільне підключення виконано приховано. При контрольному огляді приладу обліку даний вид порушення виявити неможливо. При включенні навантаження (струмоприймачів) лічильний механізм лічильника не враховує електроенергію, покази електролічильника не змінюються, спожита електроенергія не враховується. Порушення продемонстровано споживачу.

На підставі цього був складений Акт про порушення споживачем № 122470 від 28.03.2018 у присутності Фізичної особи-підприємця Жушмана Володимира Миколайовича, який його підписав із зауваженнями.

Відповідно до Акту про усунення порушення від 28.03.2018, проведено технічну перевірку вузла обліку, розрахунковий прилад обліку е/е перенесено на межу балансової відповідальності РУ-0,4 кВ, ТП-1249. Акт про усунення підписано споживачем.

В Акті про порушення № 122470 від 28.03.2018 зазначено зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти Правил, які необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

23.05.2018 за участю ФОП Жушман В.М. комісією енергопостачальника по розгляду акту про порушення №122470 від 28.03.2018 було переглянуто рішення комісії з розгляду Акту про порушення №122470 від 28.03.2018 та прийнято рішення у вигляді протоколу №8/1 про нарахування кількості недорахованої електроенергії згідно п. 2.9 по ф. 2.7, 2.8 Методики.

Відповідачем здійснені нарахування за період від дати останньої технічної перевірки (28.10.2016) по день усунення порушення 28.03.2018 (акт про усунення порушення ПКЕЕ).

Сума за недовраховану активну електроенергію склала 102 657,48 грн. згідно розрахунку кількості недорахованої електроенергії по акту №122470 від 28.03.2016.

ФОП Жушман В.М. отримав 23.05.2018 рахунок № 121/601741 акт №122470 від 23.05.2018 за недовраховану активну електроенергію на суму 102 657,48 грн.

Розрахунок проведено відповідно до п. 2.6 та формулою №2.7. Методики.

Позивач з протоколом засідання комісії по розгляду акта про порушення ознайомлений.

Позивач не погоджується з прийнятим рішенням про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, посилається на неправомірність донарахування йому вартості спожитої електроенергії, оскільки не вбачає порушень Правил, що і є причиною спору.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України "Про електроенергетику" та Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ №910 від 17.10.2005 (надалі - Правила).

Статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" та пунктом 1.2. Правил встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Стаття 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачає, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

За порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором (стаття 235 Господарського кодексу України).

Частиною 1 статті 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного позивачем з відповідачем договору вбачається, що рішення комісії постачальника електричної енергії про нарахування споживачу вартості недоврахованої електроенергії у загальній сумі 102 723,02 грн. є саме оперативно-господарською санкцією.

Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням (ч. 2 ст. 237 Господарського кодексу України).

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання (ч. 1 ст. 237 Господарського кодексу України).

Відповідно до п. 6.41. Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

Також, п. 6.41. Правил користування електричною енергією містить певні вимоги щодо порядку складання та змісту акту порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті.

Акт про порушення відповідає наведеним вимогам, однак підписаний споживачем із зауваженнями, а саме що порушення не здійснював та до уваги взято не той кабель.

Отже, порушення споживачем Правил користування електричною енергією встановлено постачальником електроенергії з дотриманням вимог п.6.41. Правил щодо змісту Акту про порушення, зазначені в Акті про порушення необхідні дані є достатніми для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

Відповідно до ч. 1 п. 6.42. Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (ч. 4 п. 6.42. Правил користування електричною енергією).

Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (п. 6.43. Правил користування електричною енергією).

Актом про порушення №122470 від 28.03.2018 встановлено порушення споживачем (позивачем) ст. 27 Закону України "Про електроенергію", п. 6.40 Правил користування електричною енергією, яке полягає у самовільному підключенні струмоприймачів.

Згідно п.2.1. ПКЕЕ Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення порушення, вказаного у підпункті 5 пункту 2.1., а саме: самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника з порушенням схеми обліку.

Акт про порушення №122470 від 28.03.2018, яким зафіксовано порушення, мстить всі вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

Розрахунок обсягу та вартості цієї електричної енергії відповідає вимогам Методики, виконаний відповідачем з послідовним визначенням потужності самовільного підключення, виходячи з матеріалу проводу, площі перерізу проводу, допустимого тривалого струму, який може ним протікати, номінальної фазної напруги та косинусу кута між напругою і струмом, рівним 0,9, з часу використання самовільного підключення протягом доби, який приймається згідно з Методикою за 12год/добу, а також за період, кількість днів в якому, обчислюється з урахуванням приписів по застосуванню формули 2.6, 2.7 Методики.

Отже, з урахуванням положень наведених норм та вищезазначених фактичних обставин справи, а саме: порушення позивачем Правил користування електричною енергією, яке полягає у самовільному підключенні струмоприймачів, ненадання позивачем належних та допустимих доказів, які б спростовували виявлене порушення, застосування відповідачем оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 102 723,02 грн. є обґрунтованим та правомірним.

З огляду на викладене підстави для задоволення позову про скасування такої санкції відсутні.

Суд відхиляє посилання позивача на укладений з ФОП Шевчук Сергієм Михайловичем договір оренди нежитлових приміщень № 14/12/17 від 14.12.2017, згідно якого останньому було передано в користування павільйон за вказаною адресою в строк з 14.12.2017 по 31.12.2018. Договір на електропостачання був укладений між Фізичною особою-підприємцем Жушман В. М. та Акціонерним товариством "ДТЕК Дніпровські електромережі". Після укладення договору оренди зміни до договору на постачання електричної енергії стосовно споживача електроенергії не вносились, інформація про укладений договір оренди на адресу відповідача, як постачальника, не направлялась. Відповідно до умов договору на електропостачання ФОП Жушман В.М., як споживач, несе відповідальність відповідно до вимог чинного законодавства за стан технічних засобів (п.7.1. договору).

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати, пов'язані зі сплатою судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 2, 46, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 231, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні позову Фізичної особи-підприємця Жушман Володимира Миколайовича до Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" про визнання протиправним та скасування рішення комісії, оформлене протоколом №8/1 від 23.05.2018 - відмовити.

Судові витрати покласти на позивача - Фізичну особу-підприємця Жушман Володимира Миколайовича.

Рішення набирає законної сили у відповідності до ст.241 Господарського процесуального кодексу України.

Рішення суду може бути оскаржено до Дніпропетровського апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 20.07.2018

Суддя Н.М. Євстигнеєва