Рішення № 75373500, 18.07.2018, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"18" липня 2018 р. Справа № 924/165/18

Господарський суд Хмельницької області у складі: суддя Вибодовський О.Д., при секретарі судового засідання Комарніцька Н.П., розглянувши матеріали справи

За позовом: Публічного акціонерного товариства "Хмельницькгаз", м.Хмельницький

до Понінківського комунального підприємства теплових мереж, смт. Понінка, Полонського району, Хмельницької області

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача ПАТ “НАК “Нафтогаз України”, м. Київ

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача АТ “Укртрансгаз”, м. Київ

про стягнення 1 105 076,35 грн.

Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність № 007.2ДР-18-0218 від 13.02.2018р.

від відповідача: не з"явився

від третьої особи: АТ "Укртрансгаз" ОСОБА_2, довіреність № б/н від 29.12.2017р.,

від третьої особи: ПАТ "НАК "Нафтогаз України" ОСОБА_3, довіреність № 14-72 від 14.04.2017р.

В судовому засіданні відповідно до ст.240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

ВСТАНОВИВ:

Суть: з оголошенням перерви в судовому засіданні від 27.06.2018р.

Позивач - ПАТ "Хмельницькгаз", м. Хмельницький звернувся до господарського суду Хмельницької області з позовом до відповідача - Понінківського комунального підприємства теплових мереж , смт. Понінка, Хмельницької області про стягнення 1 105 076,35грн. компенсації вартості об'єму спожитого природного газу за березень-квітень 2017року.

Ухвалою суду від 13.03.2018р. відкрито провадження у справі №924/165/18. Дану справу постановлено розглядати за правилами загального позовного провадження. Сторони про час і місце проведення судового засідання повідомленні належним чином. Копії ухвал про порушення провадження у справі сторонам направленні рекомендованими листами.

Ухвалою суду від 05.04.2018р. до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача залучено ПАТ “НАК “Нафтогаз України” (01601, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6) та ПАТ “Укртрансгаз” (01021, м. Київ, Кловський узвіз, 9/1).

Представник позивача в судовому засіданні заявлені позовні вимоги підтримав в повному обсязі, також надав суду копію Наказу №3-усл від 20.02.2018р. "Про затвердження ставок адвокатського гонорару адвокатів АО "Правовий Альянс" під час представництва інтересів клієнта в господарських справах, із доказами надсилання відповідачу та третім особам. Надані документи судом оглянуті та долучені до матеріалів справи.

Представник відповідача в судове засідання не з"явився, однак у відзиві на позов позовні вимоги не визнає. Своє заперечення обґрунтовує тим, що відповідно до п.2.1 Договору №2378/1617-ТЕ-34 постачання природного газу для населення від 09.09.2016 року НАК «Нафтогаз України» встановлено планові обсяги постачання газу на відповідні періоди, в тому числі і на березень місяць 2017 року -100 тис.куб. метрів, по якому Понінківським ПТМ (споживачем), використано лише 50,795 тис. куб. метрів газу. За Договором 2531/1617-БО-34 постачання природного газу від 14.09.2016 року, на місяць березень встановлено 20 тис.куб. метрів газу, та використано лише 5,193 тис.куб. метрів газу. У відповідності до Додаткової угоди №2 до договору постачання природного газу № 2378/1617-ТЕ-34 від 09.09.2016 року на квітень 2017 року встановлено плановий обсяг в розмірі - 2 тис.куб. метрів, з якого використано 2.670 тис.куб. метрів газу, що теоретично є понад планові обсяги але враховуючи п 2.4 Договору № 2378/1617-ТЕ-34 допускається відхилення місячного обсягу переданого газу в розмірі плюс мінус 5% без узгодження сторін, що по своїй суті не можуть враховуватись як перевищення. Посилання постачальника на те, що споживач не звернувся до постачальника для встановлення планових обсягів постачання газу в спірний період є безпідставним з огляду на п 3.2 Договору, де чітко визначено порядок дій у разі неподання заявки на планові обсяги, так - У разі неподання або несвоєчасного подання заявки споживачем постачальник може користуватись плановими обсягами, зазначеними у пункті 2.1 цього договору, на відповідний місяць.

Від постачальника ПАТ «Хмельницькгаз» не надходило повідомлення про припинення газопостачання з 1 березня 2017р, а лише було повідомлення 29.03.2017р, де в 1 пункті повідомлення зазначено, що згідно постанови КМУ від 08,12,2006р №1687 про припинення газопостачання (крім населення). Згідно акту приймання-передачі природного газу для вироблення теплової енергії для населення використано 50,8тис.м.куб природного газу.

Понінківське ПТМ своєчасно розрахувалось за транспортування природного газу з ПАТ «Хмельницькгаз», що підтверджується актом звірки станом на 01.04.2018р. з заборгованістю 14621,62, проплата якої була 5.01.2018р. В акті звірки не вказано заявлену суму в позові. Документів на підтвердження (рахунку на газ) по бухгалтерським даним не було.

Зазначає, що з НАК „Нафтогаз” складено графік погашення заборгованості, який на даний час достатньо виконується. Отримано лист від НАК „Нафтогаз” 13.03.2017р, де в одному із пунктів вказано, про обов’язок постачати природний газ, якщо відсутня у виробника теплової енергії заборгованості перед НАК „Нафтогаз” за спожитий природний газ до 01.01.2016р. Так заборгованість станом на 01.01.2016р складала 243768,36грн, яка погашена 10.01.2017р, тобто рахувати, що заборгованість була відсутня.

Розрахунки за спожитий природний газ для бюджетних організацій проводились своєчасно в терміни, передбачені договором №2531/1617-БО-34, на 1.03.2017р та 1.02.2017р заборгованість за спожитий природний газ по даній категорії споживачів відсутня.

Заяви постачальника про існуючу заборгованість також не відповідають дійсності. Так за січень-квітень 2017року споживачем проведено слідуючі проплати за спожитий газ:

Січень 2017р - 600тис.грн.

Лютий 2017р- 100тис.грн.

Квітень 2017р.-300тис.грн.

Загальна сума 1млн.грн.

Звертає увагу, що цю суму НАК «Нафтогаз України» зарахував на погашення заборгованості за використаний газ у 2016 роках. Чим постачальник своїми діями порушив п 6.3 Договору.

Повернення пільг та субсидій державою проводиться не своєчасно. Так, на 01.03.2017р. заборгованість по пільгах та субсидіях становить 1,2млн.грн.

Із НАК «Нафтогаз України» складено графік погашення заборгованості, який на даний час достатньо виконується.

Отримано лист від НАК «Нафтогаз України» 13.03.2017р., де в одному із пунктів вказано про обов'язок постачати природний газ виробникам теплової енергії при умові відсутності у виробника теплової енергії заборгованості перед НАК «Нафтогаз України» за спожитий газ до 01.01.2016р. Сума заборгованості за газ станом на 01.01.2016року становила 243 468,36грн., яка була погашена 10.01.2017року. Заборгованість станом на 01.01.2017 р. року відсутня.

Понінківське ПТМ не в змозі оплатити суму позову, а саме 1 105 076,35грн. так як організаціїя за весь опалювальний сезон використовує природного газу на суму 1 382 000грн., лише за березень-квітень -1 105 076,35грн. Тобто, примусове стягнення цієї суми призведе до банкрутства підприємства, яке є єдиним постачальником тепла, води та водовідведення в селищі.

Будь яких заперечень, що порядку оплати за спожитий газ до Споживача від Постачальника не надходили.

Враховуючи це просить суд в задоволенні позовної заяви відмовити повністю.

24.04.2018р. ПАТ „Укртрансгаз” надано до суду письмове пояснення по справі, в якому повідомляє суд, що 17.12.2015р. між позивачем - ПАТ „Хмельницькгаз” та ПАТ „Укртрансгаз” було укладено договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами за №1512000715, на виконання умов якого, та п.10 глави 3 розділу XII Кодексу ГТС визначено обов'язок операторів газорозподільних систем в разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вносити в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи.

Таким чином, у зв'язку з виникненням у негативного небалансу обсягів природного газу у березні та квітні 2017 року, ПАТ „Укртрансгаз” були надані Позивачу, послуги з балансування обсягів природного газу за березень та квітень 2017 року, що підтверджується відповідними актами наданих послуг №03-17-1512000715-БАЛАНС від 31.03.2017, №04-17-1512000715-БАЛАНС від 30.04.2017р., розрахунками та рахунками на оплату. При цьому, вартість послуг балансування обсягів природного газу позивачу вираховувалась ПАТ „Укртрансгаз” у відповідності до положень п.9.2 Договору №1512000715 від 17.12.2015 та п. п. 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу ГТС.

Відповідно до п. 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРС, якщо за підсумками місяця фактичний об'єм (обсяг) споживання природного газу за споживачем буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його постачальник має врегулювати об'єми небалансу природного газу. У разі якщо після запровадження заходів, передбачених Кодексом ГТС, залишається неврегульований небаланс, який буде віднесений на небаланс Оператора ГРМ, споживач має компенсувати Оператору ГРМ його вартість, що розраховується за відповідною формулою. При цьому, якщо неврегульований небаланс станеться внаслідок відсутності у споживача підтвердженого обсягу природного газу на розрахунковий період, коефіцієнт компенсації має становити 2.

Додатково звертає увагу, що Постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 №758 «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період) (чинна на момент виникнення спірних правовідносин) на Компанію покладено обов'язок постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії за цінами, на умовах та у порядку, що визначені пунктами 15-17 цього Положення.

Зокрема, у пп. 4 п. 3 цього Положення № 758 передбачено наступні умови, за яких на НАК «Нафтогаз України» покладено зазначений обов'язок на період до 01.04.2018р.:

укладення виробником теплової енергії з НАК "Нафтогаз України" договору постачання природного газу відповідно до законодавства;

відсутність у виробника теплової енергії заборгованості перед НАК "Нафтогаз України" за використаний природний газ, або

відсутність у виробника теплової енергії заборгованості (без урахування штрафних санкцій) перед НАК "Нафтогаз України" за спожитий до 1 січня 2016 р. природний газ за всіма укладеними з НАК "Нафтогаз України" договорами постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо), а також здійснення поточних розрахунків за використаний природний газ, або

рівень розрахунків виробника теплової енергії станом на 25 число місяця, що передує місяцю постачання природного газу (без урахування штрафних санкцій), за всіма укладеними з НАК "Нафтогаз України" договорами постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо) становить не нижче 90 відсотків, або

- надання НАК "Нафтогаз України" та виконання виробником теплової енергії погодженого виконавчим органом ради графіка погашення заборгованості (рівними частинами до 1 січня 2021 р. з розбивкою за всіма договорами з НАК "Нафтогаз України"), складеного на підставі довідки щодо заборгованості, наданої НАК "Нафтогаз України", а також здійснення поточних розрахунків за використаний природний газ. Наявність графіка погашення заборгованості не змінює порядок розрахунків, установлений між постачальником та виробником теплової енергії у договорах постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо).

При формуванні заявки (номінації) Оператору Газотранспортної системи (ПАТ «УКРТРАНСГАЗ») на кожний розрахунковий період (календарний місяць) Компанія для підтвердження планового обсягу газу кожному окремому споживачу - виробнику теплової енергії, який має укладені з Компанією договори постачання, в тому числі і Відповідач, зобов'язана аналізувати виконання таким споживачем умов пункту 17 Положення та застосовувати кожен допустимий критерій цих умов з метою визначення наявності правових підстав для надання номінації.

Адже за відсутності у Споживача виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб Споживача на відповідний календарний період останній не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи, оскільки це є підставою для визнання такого відбору газу несанкціонованим.

Так як за даними Оператора газотранспортної системи у Відповідача дійсно був відсутній підтверджений обсяг природного газу (ліміт) на березень та квітень 2017 року при фактичному споживанні природного газу, то такий відбір природного газу Відповідачем є несанкціонованим.

Згідно ч.5 ст.11 Закону України «Про ринок природного газу» вибір суб'єкта або суб'єктів ринку природного газу, на яких покладаються спеціальні обов'язки відповідно до частини першої цієї статті, здійснюється у прозорий і недискримінаційний спосіб на підставі критеріїв, затверджених Кабінетом Міністрів України, та не має створювати перешкод для реалізації прав споживачів на вільний вибір постачальника.

На ринку природного газу існують і інші постачальники, які могли б поставити Відповідачу необхідні обсяги природного газу, водночас, Відповідач не скористався наданим законодавцем правом, що призвело до несанкціонованого відбору Відповідачем природного газу, а тому, саме Відповідач - Понінківське підприємство теплових мереж, має компенсувати Оператору ГРМ - Позивачу його вартість.

Повноважні представники третіх осіб в судовому засіданні підтримали заявлені позовні вимоги в повному обсязі, що стосується стягнення 60 000,00грн. понесених витрат на правову допомогу покладалися на розсуд суду.

Судом під час розгляду матеріалів справи встановлено.

Між публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" (позивач) та Понінківським підприємством теплових мереж (відповідач) укладено Типовий договір розподілу природного газу №09420U1C2WHT016 (договір) шляхом підписання заяви - приєднання від 01.01.2016р.

Відповідачем у березні 2017 року здійснювався відбір природного газу з газопостачальної системи без наявності підтвердженого обсягу, виділеного для потреб Споживача його постачальником на відповідний календарний період. Таким чином Відповідачем було здійснено несанкціонований відбір природного газу в об'ємі, що відповідно до даних вузлів обліку природного газу, становить 55,988 тис. м. куб., що підтверджується актом приймання-передачі природного газу № ХМ00014356 від 31.03.2017 р.

У зв'язку з відсутністю у відповідача на вказаний розрахунковий період підтверджених обсягів природного газу (лімітів) вказаний обсяг газу був віднесений Оператором ГТС (ПАТ «Укртрансгаз») на небаланс позивача (акт № 03-17-1512000715-БАЛАНС надання послуг балансування обсягів природного газу за березень 2017 року від 31.03.2017 р., розрахунок вартості послуг балансування за березень, рахунок № 03-17-1512000715-БАЛАНС від 31.03.2017 р.).

Вартість неврегульованого небалансу по об'єкту Відповідача, віднесеного на небаланс ПАТ «Хмельницькгаз» у березні 2017 р., становить:

55,988 тис. м. куб. х 9 506,40 грн.( ціна закупівлі природного газу ПАТ «Хмельницькгаз» для покриття втрат і виробничо-технологічних витрат газу в ГРМ у березні 2017р. за 1000 м.куб. з ПДВ) х 2 = 1 064 488 грн. 65 коп.

Аналогічна ситуація мала місце і в квітні 2017 р.

Так, у квітні 2017 року відповідачем здійснювався відбір природного газу з газопостачальної системи без наявності підтвердженого обсягу, виділеного для потреб Споживача його постачальником на відповідний календарний період. Таким чином Відповідачем було здійснено несанкціонований відбір природного газу в об'ємі, що відповідно до даних вузлів обліку природного газу, становить 2,67 тис. м. куб., що підтверджується актом приймання-передачі природного газу № ХМ00015826 від 30.04.2017 р.

У зв'язку з відсутністю у відповідача на вказаний розрахунковий період підтверджених обсягів природного газу (лімітів) вказаний обсяг газу був віднесений Оператором ГТС (ПАТ «Укртрансгаз») на небаланс позивача (акт № 04-17-1512000715-БАЛАНС надання послуг балансування обсягів природного газу за квітень 2017 року від 30.04.2017 р., розрахунок вартості послуг балансування за квітень, рахунок № 04-17-1512000715-БАЛАНС від 30.04.2017 р.).

Вартість неврегульованого небалансу Відповідача, віднесеного на небаланс ПАТ «Хмельницькгаз» в квітні 2017 р., становить:

2,67 тис. м. куб. х 7600,69 грн. (ціна закупівлі природного газу ПАТ «Хмельницькгаз» для покриття втрат і виробничо-технологічних витрат газу в ГРМ у квітні 2017р. за 1000 м. куб. з ПДВ) х 2 = 40 587 грн. 70 коп.

Відповідно до п.4 глави 5 розділу VI Кодексу вартість 58,658 тис. м. куб. природного газу у розмірі 1105 076 грн. 35 коп., що були несанкціоновано відібрані Понінківським підприємством теплових мереж з газорозподільної системи в березні-квітні 2017 р., має бути компенсована споживачем Оператору ГРМ.

Листом №Нm03.2-ЛВ-5817-1117 від 21.11.2017 р. ПАТ «Хмельницькгаз» направило Відповідачу акт компенсації вартості природного газу №09420U1C2WHT016 від 14.11.2017р., розрахунок вартості природного газу, який компенсується ПАТ «Хмельницькгаз» та рахунок на оплату компенсації вартості об'єму спожитого природного газу за березень 2017 року.

Листом №Нm03.2-ЛВ-5818-1117 від 21.11.2017р. ПАТ «Хмельницькгаз» направило Відповідачу акт компенсації вартості природного газу №09420U1C2WHT016 від 14.11.2017р., розрахунок вартості природного газу, який компенсується ПАТ «Хмельницькгаз» та рахунок на оплату компенсації вартості об'єму спожитого природного газу за квітень 2017 року.

Вказаними листами пропонувалось здійснити оплату за рахунками протягом трьох днів з моменту отримання рахунків. Відповідач отримав листи ПАТ «Хмельницькгаз» 27.11.2017 р., що підтверджується підписом представника відповідача на повідомленні кур'єрської служби доставки. Однак станом на сьогоднішній день відповідач добровільно не компенсував ПАТ «Хмельницькгаз» вартість об'єму природного газу, відібраного в березні-квітні 2017 року.

Дослідивши надані докази, оцінивши їх в сукупності, судом прийнято до уваги наступне.

Пунктами 1, 2 глави 1 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП №2494 від 30.09.2015р. передбачено, що суб'єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

Доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до ГРМ для споживання (постачання) природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об'єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року №2498 (далі - типовий договір розподілу природного газу), в порядку, визначеному Кодексом ГРС.

Договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 ЦК України за формою Типового договору розподілу природного газу.

Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору (п.4 глава 3 розділ VI Кодексі ГРМ).

Так, між публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" та Понінківським підприємством теплових мереж укладено Типовий договір розподілу природного газу за №09420U1C2WHT016, шляхом підписання заяви приєднання від 01.01.2016 р.

Згідно абз. 2 ч. 1 ст. 175 Господарського кодексу України майнові зобов’язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Відповідно до ст. 11 ЦК України та ст. 174 ГК України господарські зобов’язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу, (п.7 глава 3 розділ VI Кодексу ГРМ).

Пунктом 1.1 договору передбачено, що цей Типовий договір розподілу природного газу (далі - договір) є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу ГРМ.

Відповідно п. 3.1 договору, санкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи здійснюється споживачем за умови наявності у нього укладеного із постачальником договору постачання природного газу та підтвердженого обсягу, виділеного для потреб споживача його постачальником на відповідний календарний період, а також відсутності простроченої заборгованості за цим договором. За відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи.

Крім того, п. 3 глави 5 розділу 6 Кодексу ГРС встановлено, що споживач зобов'язаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення добового/місячного підтвердженого обсягу природного газу має самостійно і завчасно обмежити (припинити) власне газоспоживання. В іншому разі до споживача можуть бути застосовані відповідні санкції та заходи з боку Оператора ГТС/ГРМ (його постачальника), передбачені умовами договору, у тому числі примусове обмеження (припинення) подачі газу в установленому законодавством порядку.

Пункт 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ визначає підтверджений обсяг природного газу як об'єм (обсяг) природного газу, виділений постачальником для потреб споживача, з яким укладено договір постачання природного газу на відповідний розрахунковий період, та підтверджений Оператором ГТС (включений до підтвердженої номінації) і доведений Оператору ГРМ у порядку, визначеному Кодексом ГТС.

Порядок набуття підтверджених обсягів природного газу (лімітів) визначається відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи (п. 1 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ).

Відповідно до п. 2. глави 2 розділу XI Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕ КП № 2493 від 30.09.2015 р., Замовник послуг транспортування має право подати по точці (точках) входу та точці (точках) виходу місячну номінацію на період не більше одного місяця в розрізі кожної доби. Місячна номінація на наступний газовий місяць приймається оператором газотранспортної системи в період з 15 по 20 число місяця (включно), що йде перед газовим місяцем транспортування. Якщо замовник послуг транспортування надає більше ніж одну місячну номінацію по одній і тій самій точці входу/виходу в строк до 20 числа місяця, що йде перед газовим місяцем транспортування, оператор газотранспортної системи розгляне місячну номінацію, яка була одержана останньою. Оператор газотранспортної системи повинен повідомити замовника послуг транспортування про підтвердження або відхилення місячної номінації у строк до 25 числа (включно) місяця, що йде перед газовим місяцем транспортування.

Відповідно до п. п. 3,5 у разі відхилення номінації (у тому числі місячної номінації) оператор газотранспортної системи надає код причини відхилення. У випадку коли замовник послуг транспортування не надасть оператору газотранспортної системи місячну номінацію згідно з положеннями пункту 2 цієї глави або номінацію на наступну газову добу протягом часу, вказаного в пункті 1 цієї глави, вважається підтвердженою номінація для такого замовника послуг транспортування з обсягами природного газу, що дорівнює « 0» (нулю) відносно замовленої точки входу/виходу.

Постачальником природного газу для потреб відповідача є ПАТ «НАК «Нафтогаз України». Відповідно до описаної вище процедури, ПАТ «НАК «Нафтогаз України», як постачальник відповідача, подає ПАТ «Укртрансгаз», як оператору газотранспортної системи України, обсяг природного газу, який буде поставлено в наступному розрахунковому періоді Відповідачу. У разі підтвердження вказаного обсягу газу, Оператор ГТС повідомляє про це постачальника та ПАТ «Хмельницькгаз» як Оператора газорозподільної системи.

На березень та квітень 2017 року Відповідачу не були підтверджені планові обсяги (номінації) природного газу, та відповідно не здійснювалось постачання природного газу 1у постачальником ПАТ «НАК «Нафтогаз України», що підтверджується листами ПАТ «НАК «Нафтогаз України» №26-3505/1.2-17 від 14.04.2017 р. «Щодо повернення актів приймання -передачі природного газу за березень 2017 року» та №26-4211/1.8-17 від 17.05.2017 р. «Щодо повернення актів приймання-передачі природного газу за квітень 2017 року».

Таким чином, споживання природного газу Відповідачем в березні-квітні 2017 р., відбувалось без підтвердженого обсягу природного газу. У зв'язку з відсутністю у відповідача на вказаний розрахунковий період підтверджених обсягів природного газу (лімітів) вказаний обсяг газу був віднесений Оператором ГТС (ПАТ «Укртрансгаз») на небаланс ПАТ «Хмельницькгаз», що в свою чергу надає позивачу право вимагати компенсації вартості відібраного Відповідачем природного газу у відповідності до п. 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ. Не спростовує цього факту, наявність договору постачання між Відповідачем та НАК «Нафтогаз України» із зазначенням планових обсягів, оскільки в договорі зазначаються планові обсяги поставки, які не є тотожні підтвердженому обсягу споживання, порядок набуття якого описано вище.

При цьому, безпідставним є посилання Відповідача на те, що від ПАТ «Хмельницькгаз» не надходило повідомлення про припинення газопостачання, оскільки саме на Відповідача як споживача покладається обов'язок самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу має самостійно і завчасно обмежити (припинити) власне газоспоживання.

Щодо посилання відповідача на відсутність стягуваної суми в акті звірки розрахунків станом на 01.01.2018 року, то даний акт звірки стосується розрахунків за договором розподілу природного газу, предметом якого є виключно послуги з розподілу природного газу. Тобто, у вказаному акті відображено стан розрахунків відповідача за послуги з розподілу природного газу, тобто транспортування газу газорозподільними мережами. Вимогою ж за позовом є стягнення компенсації вартості об'єму спожитого природного газу за березень-квітень 2017 року на підставі п. 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ.

Відповідно до п.4 глави 5 розділу 6 Кодексу, якщо за підсумками місяця фактичний об'єм (обсяг) споживання природного газу споживачем (побутовими споживачами), буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати об'єми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу ГТС.

У разі якщо після запровадження заходів, передбачених Кодексом ГТС, залишиться неврегульований небаланс (фактичний об'єм/обсяг споживання природного газу по об'єкту споживача буде перевищувати об'єм/обсяг, фактично поставлений його постачальником/постачальниками за даними Оператора ГТС протягом зазначеного періоду), який буде віднесений Оператором ГТС на небаланс Оператора ГРМ, тоді споживач має компенсувати Оператору ГРМ його вартість, що розраховується за формулою В = (Vф -Vп) х Ц х К,

де В - вартість природного газу, який компенсується оператору ГРМ;

Vф - об'єм (обсяг) природного газу, фактично спожитий за відповідний розрахунковий період;

Vп - об'єм (обсяг) природного газу, фактично поставлений споживачу його постачальником (постачальниками) за відповідний розрахунковий періо, даними Оператора ГТС;

Ц - ціна закупівлі природного газу Оператором ГРМ для покриття втрат і виробничо-технологічних витрат газу в ГРМ у відповідний період;

К - коефіцієнт компенсації, який визначається нарівні 1,5.

При цьому, якщо неврегульований небаланс станеться внаслідок відсутності у споживача підтвердженого обсягу природного газу на розрахунковий період, коефіцієнт компенсації має становити 2.

Як свідчать наявні в матеріалах справи документи відповідачем у березні 2017 року здійснювався відбір природного газу з газопостачальної системи без наявності підтвердженого обсягу, виділеного для потреб Споживача його постачальником на відповідний календарний період. Таким чином Відповідачем було здійснено несанкціонований відбір природного газу в об'ємі, що відповідно до даних вузлів обліку природного газу, становить 55,988 тис. м. куб., що підтверджується актом приймання-передачі природного газу № ХМ00014356 від 31.03.2017 р.

У зв'язку з відсутністю у відповідача на вказаний розрахунковий період підтверджених обсягів природного газу (лімітів) вказаний обсяг газу був віднесений Оператором ГТС (ПАТ «Укртрансгаз») на небаланс позивача (акт №03-17-1512000715-БАЛАНС надання послуг балансування обсягів природного газу за березень 2017 року від 31.03.2017 р., розрахунок вартості послуг балансування за березень, рахунок № 03-17-1512000715-БАЛАНС від 31.03.2017 р.).

Вартість неврегульованого небалансу по об'єкту Відповідача, віднесеного на небаланс ПАТ «Хмельницькгаз» у березні 2017 р., становить: 55,988 тис. м. куб. х 9 506,40 грн.( ціна закупівлі природного газу ПАТ «Хмельницькгаз» для покриття втрат і виробничо-технологічних витрат газу в ГРМ у березні 2017р. за 1000 м.куб. з ПДВ) х 2 = 1 064 488 грн. 65 коп.

Аналогічна ситуація мала місце і в квітні 2017 р.

Так, у квітні 2017 року відповідачем здійснювався відбір природного газу з газопостачальної системи без наявності підтвердженого обсягу, виділеного для потреб Споживача його постачальником на відповідний календарний період. Таким чином Відповідачем було здійснено несанкціонований відбір природного газу в об'ємі, що відповідно до даних вузлів обліку природного газу, становить 2,67 тис. м. куб., що підтверджується актом приймання-передачі природного газу № ХМ00015826 від 30.04.2017 р.

У зв'язку з відсутністю у відповідача на вказаний розрахунковий період підтверджених обсягів природного газу (лімітів) вказаний обсяг газу був віднесений Оператором ГТС (ПАТ «Укртрансгаз») на небаланс позивача (акт № 04-17-1512000715-БАЛАНС надання послуг балансування обсягів природного газу за квітень 2017 року від 30.04.2017 р., розрахунок вартості послуг балансування за квітень, рахунок № 04-17-1512000715-БАЛАНС від 30.04.2017 р.).

Вартість неврегульованого небалансу Відповідача, віднесеного на небаланс ПАТ «Хмельницькгаз» в квітні 2017 р., становить: 2,67 тис. м. куб. х 7600,69 грн.(ціна закупівлі природного газу ПАТ «Хмельницькгаз» для покриття втрат і виробничо-технологічних витрат газу в ГРМ у квітні 2017р. за 1000 м. куб. з ПДВ) х 2 = 40 587 грн. 70 коп.

Відповідно до п.4 глави 5 розділу VI Кодексу вартість 58,658 тис. м. куб. природного газу у розмірі 1105076 грн. 35 коп., що були несанкціоновано відібрані Понінківським підприємством теплових мереж з газорозподільної системи в березні-квітні 2017 р., має бути компенсована споживачем Оператору ГРМ.

Положеннями ст. ст. 525, 526 ЦК України, ст. 193 ГК України встановлено, що зобов’язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог – відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання зобов’язання і одностороння зміна умов договору не допускається.

Невиконання зобов’язання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов’язання (неналежне виконання) стаття 610 ЦК України визначає, як порушення зобов’язання.

Відповідно ст.13 Господарського процесуального кодексу України, судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов’язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов’язаних з вчиненням чи не вчиненням нею процесуальних дій.

Відповідно до ст.ст. 76,77,78,79 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Враховуючи вищевикладене, позовні вимоги підлягають задоволенню.

Згідно ст.129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

Крім цього, позивач просить суд стягнути з відповідача 60000, 00 грн. витрат на правничу допомогу.

У статті 16 ГПК України передбачено, що учасники справи мають право користуватися правничою допомогою.

Водночас відповідно до ч.5 ст. 131-2 Конституції України та ч. 1 ст. 58 ГПК України представником в суді може бути адвокат або законний представником.

Матеріали справи підтверджено, що між ПАТ «Хмельницькгаз» та адвокатським об'єднанням «Правовий Альянс» укладено додаткову угоду до договору про надання правової допомоги від 20.11.2017 р. № 385Нт14181-17/201117-14.

Відповідно до п.3 даної угоди загальна вартість послуг з надання професійної правничої допомоги складає 60 000,00 грн. (в т. ч. ПДВ). Вказана сума була оплачена позивачем 03.03.2018 р.. підтвердженням чого є платіжне доручення №22594.

На виконання даної угоди представником позивача являється ОСОБА_1 (свідоцтво на зайняття адвокатською діяльністю №000099 від 09.08.2017р., якою і підписано позовну заяву від 12.03.2018р. та яка безпосередньо приймала участь в судових засіданнях 04.04.2018р., 24.04.2018р., 07.06.2018р., 12.06.2018р., 27.06.2018р. та 18.07.2018р.

Відповідно до ч. 4 ст. 11 ГПК України суд застосовує при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколи до неї, згоду на обов'язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Згідно прецедентної практики Європейського суду з прав людини (п. 95 рішення у справі "Баришевський проти України" від 26.02.2015, п.п. 34-36 рішення у справі "Гімайдуліна і інших проти України" від 10.12.2009, п. 80 рішення у справі "Двойних проти України" від 12.10.2006, п. 131 рішення у справі "Заїченко проти України" від 26 лютого 2015 року) заявник має право на відшкодування судових та інших витрат лише у разі, якщо доведено, що такі витрати були фактичними і неминучими, а їх розмір обґрунтованим.

Відповідно до статті 30 Закону України "Про адвокатуру і адвокатську діяльність" гонорар є формою винагороди адвоката за здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги клієнту. Порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги. При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час.

Саме тому, для визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги (частина 3 ст.126 ГПК України).

Розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: 1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); 2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); 3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; 4) ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи (частина 4 ст.126 ГПК України).

У разі недотримання вимог частини четвертої цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, які підлягають розподілу між сторонами (частина 5 ст.126 ГПК України).

Обов'язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат на оплату правничої допомоги адвоката, які підлягають розподілу між сторонами (частина 6 ст.126 ГПК України).

В обґрунтування понесених витрат, необхідних для надання правничої допомоги представником позивача надано суду розрахунок обліку часу, витраченого на виконання роботи (надання послуг) за Додатковою угодою № 1 від 15.02.2018 р. до Договору про надання правової допомоги від « 20» листопада 2018 року між АО «Правовий Альянс» та ПАТ «Хмельницькгаз», згідно якого вартість однієї години роботи адвоката складає 850,00 грн. (з ПДВ); вартість представництва в першому судовому засіданні -10700,00 грн. (з ПДВ); усні консультації клієнту 8 годин - 6800,00 грн. (з ПДВ); підготовка позовної заяви від 12.03.2018 р. 6 годин – 5100,00грн. (з ПДВ); підготовка клопотання про залучення третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору від 04.04.2018 р. 1,5годин - 1275,00грн. (з ПДВ); копіювання матеріалів справи (додатків до позову; додаткових доказів; копій позовної заяви з додатками для третіх осіб); направлення пошти (позову з додатками відповідачу; копій позову з додатками третім особам; відповіді на відзив відповідачу та третім особам; відповіді на заперечення на відзив відповідачу) 3 години - 2550,00грн. (з ПДВ); підготовка відповіді на відзив від 23.04.2018 р. 5 годин - 4250,00грн. (з ПДВ); підготовка додаткових доказів, клопотання про долучення доказів від 24.04.2018 р. 3,5годин - 2975,00грн. (з ПДВ); опрацювання судової практики (номера справ зазначені в відповіді на заперечення на відзив від 12.06.2018 р.) 8 годин - 6800,00грн. (з ПДВ); представництво інтересів клієнта в наступних судових засіданнях (24.04.2018р., 28.05.2018р., 07.06.2018р.,12.06.2018р., 27.06.2018 р.) 5 суд. засідань х 3 год. = 15 годин - 12750,00грн. (з ПДВ); підготовка відповіді на заперечення на відзив від 12.06.2018 р. 1 година – 850грн. (з ПДВ); підготовка до судових засідань 7 годин - 5950,00грн. (з ПДВ).

Всього 61 година - вартість часу, витраченого адвокатом на виконання роботи (надання послуг) за Додатковою угодою № 1 від 15.02.2018 р. до Договору про надання правової допомоги від « 20» листопада 2018року щодо підготовки позову та представництва інтересів ПАТ «Хмельницькгаз» в суді першої інстанції по справі № 924/165/18 складає 60 000,00 грн.

Крім того, представником позивача в судовому засіданні долучено до матеріалів даної справи копію Наказу №3-усл від 20.02.2018р. "Про затвердження ставок адвокатського гонорару адвокатів АО "Правовий Альянс" під час представництва інтересів клієнта в господарських справах, із доказами надсилання відповідачу та третім особам.

На вимогу вищенаведених норм позивачем доведено, що такі витрати у цій справі були неминучими, надано до позовної заяви детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги до прийняття рішення у цій справі.

Враховуючи це, суд дійшов висновку про задоволення витрат на правничу допомогу в розмірі 60 000,00 грн.

Керуючись ст.ст. 2, 16, 20, 24, 73, 74, 126, 129, 232, 237, 238, 240, 241, 326-327 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов Публічного акціонерного товариства "Хмельницькгаз", м.Хмельницький до Понінківського комунального підприємства теплових мереж, смт. Понінка, Хмельницької області за участі у справі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача ПАТ “НАК “Нафтогаз України” м. Київ та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача АТ “Укртрансгаз” м. Київ про стягнення 1 105 076,35 грн. задовольнити.

Стягнути з Понінківського комунального підприємства теплових мереж, (смт. Понінка, Хмельницької області, вул.Перемоги, 51, код 30048104) на користь Публічного акціонерного товариства "Хмельницькгаз", м.Хмельницький, пр.Миру, 41, код 05395598) – 1 105 076,35грн. (один мільйон сто п’ять тисяч сімдесят шість грн. 35коп.), 16 576,15 грн. (шістнадцять тисяч п’ятсот сімдесят шість грн.15коп.) судового збору та 60 000,00 грн. (шістдесят тисяч грн. 00 коп.) витрат на правову допомогу, згідно Договору про надання правової допомоги від "20" листопада 2018року.

Видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. (ч.1, 2 ст. 241 ГПК України).

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення (ч.1, 2 ст. 256 ГПК України).

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Строк на апеляційне оскарження може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин, крім випадків, зазначених у частині другій статті 261 ГПК України.

Згідно пункту 17.5 Перехідних Положень ГПК України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повне рішення складено та підписано 19.07.2018р.

Суддя О.Д. Вибодовський

Віддрук. 2 прим.:

1 - до справи,

2 - відповідачу, 30511, смт.Понінка, Хмельницька область, вул. Перемоги, 51.