Ухвала суду № 75081233, 03.07.2018, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУДСправа № 826/2318/18

УХВАЛА

03 липня 2018 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Парінова А.Б.,

суддів: Беспалова О.О., Губської О.А.,

при секретарі судового засідання Гужві К.М.,

розглянувши у відкритому судового засіданні питання про допуск до участі в судовому засіданні асесора товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_1 у справі за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД» на ухвалу Окружного адміністративного суду м. Києва від 30 березня 2018 року у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД» до Державної податкової інспекції у Печерському районі Головного управління ДФС у м. Києві про визнання протиправним та скасування рішення, зобов'язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва від 30 березня 2018 року у зв'язку з неусуненням недоліків адміністративний позов повернуто позивачеві.

Не погоджуючись з прийнятим судовим рішенням, товариство з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД» (далі - товариство) оскаржило його в апеляційному порядку.

Ухвалами Київського апеляційного адміністративного суду від 04 червня 2018 року відкрито апеляційне провадження у даній справі та призначено справу до розгляду на 21 червня 2018 року о 14 год. 30 хв.

В судовому засіданні 21 червня 2018 року було оголошено перерву у зв'язку з необхідністю вирішення питання про допуск до участі в судовому засіданні асесора товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_1.

Наступне судове засідання відбулося 3 липня 2018 року.

Вирішуючи питання про допуск до участі в судовому засіданні представника товариства, колегія суддів виходить з наступного.

На підтвердження повноважень на представництво інтересів товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД» ОСОБА_1 надано наступні документи:

- витяг зі Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД», в якому зазначено наступне. Колегіальним виконавчим органом Товариства є дирекція. Дирекцію очолює генеральний директор. Генеральний директор має право без довіреності вчиняти дії від імені Товариства. Генеральний директор не може бути одночасно Головою Загальних зборів Учасників товариства. Членами виконавчого органу Товариства є генеральний директор та асесори (асесорки). Діяльність на посаді асесора (асесорки) не пов'язана з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій. Рішення дирекцією приймаються простою більшістю голосів, під час голосування голоси асесорів (асесорок) не враховуються. Процесуальні права асесора (асесорки) як особи, через яку Товариство брало, бере чи буде брати участь у судових справах,вичерпно визначені положеннями статей 42, 46 Господарського процесуального кодексу України, статей 43, 49 Цивільного процесуального кодексу України та статей 44, 47 Кодексу адміністративного судочинства України, і можуть бути реалізовані за наявності та в межах повноважень, зазначених у чинній підписаній генеральним директором Товариства довіреності на право представництва інтересів Товариства на вчинення процесуальних дій від імені Товариства у судових органах, відповідно до наданих інструкцій (директив, доручень). Довіреність від імені Товариства видається за підписом генерального директора і засвідчується печаткою (за наявності);

- витяг з протоколу № 6 Загальних зборів Учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД» від 05.01.2018, відповідно до п. 8 якого вирішено призначити на посаду асесора Товариства з 09 січня 2018 року безстроково на громадських засадах і без встановлення норми праці ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, юриста за освітою.

- довіреність від 27.04.2018 № 27/11.

Перевіряючи наявність у ОСОБА_1 повноважень на представництво інтересів товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД» на підставі наданих документів, колегія суддів виходить з такого.

30.09.2016 року набрав чинності Закон України від 02.06.2016 року №1401-VIII «Про внесення змін до Конституції України (щодо правосуддя)» (далі - Закон № 1401).

Згідно з підпунктом 11 пункту 161 розділу XV «Перехідні положення» Конституції України (в редакції Закону № 1401) представництво відповідно до пункту 3 частини першої статті 131-1 та статті 131-2 Конституції виключно прокурорами або адвокатами у судах апеляційної інстанції здійснюється з 1 січня 2018 року. Представництво в суді у провадженнях, розпочатих до набрання чинності даним Законом, здійснюється за правилами, які діяли до набрання ним чинності, - до ухвалення у відповідних справах остаточних судових рішень, які не підлягають оскарженню.

Отже, починаючи з 01.01.2018 року представництво інтересів юридичних осіб в судах апеляційної інстанції має здійснюватись адвокатами.

Згідно з частиною 1 статті 26 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги. Документами, що посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути: 1) договір про надання правової допомоги; 2) довіреність; 3) ордер; 4) доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги.

За вимогами частини 3 статті 26 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» повноваження адвоката як захисника або представника в господарському, цивільному, адміністративному судочинстві, кримінальному провадженні, розгляді справ про адміністративні правопорушення, а також як уповноваженого за дорученням у конституційному судочинстві підтверджуються в порядку, встановленому законом.

В матеріалах справи відсутні докази того, що ОСОБА_1 здійснює адвокатську діяльність.

В той же час, ОСОБА_1 посилається на ч. 3 ст. 55 КАС України, якою передбачено, що юридична особа, суб'єкт владних повноважень, який не є юридичною особою, бере участь у справі через свого керівника або члена виконавчого органу, уповноваженого діяти від її (його) імені відповідно до закону, статуту, положення (самопредставництво юридичної особи), або через представника.

При цьому зазначає те, що він є асесором Товариства, а тому має повноваження на представництво в порядку ч. 3 ст. 55 КАС України.

За приписами частин 1, 3 статті 10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15 травня 2003 року N 755-IV (далі - Закон N 755-IV) якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою. Якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не внесені до нього, вони не можуть бути використані у спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

Пунктом 13 частини 2 статті 9 Закону N 755-IV передбачено можливість внесення Єдиного державного реєстру відомостей про інших осіб, які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи.

У суду наявний доступ до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань для можливості визначення дотримання заявником приписів КАС України.

Колегією суддів перевірено інформацію, розміщену в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД» (ідентифікаційний код 33546858).

Станом на 03.07.2018 особою, уповноваженою особою на представництво юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД» у правовідносинах з третіми особами, зазначено Терещенка Костянтина Анатолійовича (керівник та підписант).

Відомості щодо наявності у ОСОБА_1 повноважень представляти інтереси Товариства в Єдиному державному реєстрі відсутні. Зазначена інформація не спростована учасниками справи.

Виходячи з аналізу встановлених фактичних обставин справи на підставі наведених норм законодавства, колегія суддів приходить до висновку, що відсутність в Єдиному державному реєстрі фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відомостей щодо повноважень ОСОБА_1 на вчинення дій від імені товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД» позбавляє останнього можливості представляти інтереси Товариства в суді апеляційної інстанції при розгляді даної справи.

Стосовно посилань ОСОБА_1 на установчі документи Товариства колегія суддів зазначає наступне.

У відповідності до ч. 1 ст. 92 ЦК України юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

Згідно ч. 2 вказаної норми у випадках, встановлених законом, юридична особа може набувати цивільних прав та обов'язків і здійснювати їх через своїх учасників.

Вказані норми визначають інститут самопредставництва юридичної особи та кореспондуються зі ст. 55 КАС України, частиною 3 якої визначено, що юридична особа, суб'єкт владних повноважень, який не є юридичною особою, бере участь у справі через свого керівника або члена виконавчого органу, уповноваженого діяти від її (його) імені відповідно до закону, статуту, положення (самопредставництво юридичної особи), або через представника.

Згідно ч. 2 ст. 97 ЦК України органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

У справі, що розглядається, позивачем виступає товариство з обмеженою відповідальністю, відтак на нього поширюється дія Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 р. № 2275-VIII (далі - Закон № 2275), що набрав чинності з 17.06.2018 р.

Відповідно до частин 1, 2 Закону № 2275 виконавчий орган товариства здійснює управління поточною діяльністю товариства.

До компетенції виконавчого органу товариства належить вирішення всіх питань, пов'язаних з управлінням поточною діяльністю товариства, крім питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів учасників та наглядової ради товариства (у разі утворення).

Згідно ч. 8 цього Закону рішення колегіального виконавчого органу приймаються більшістю голосів усіх його членів.

В свою чергу, у відповідності до ч. 2 Р. 1 Правил організації діловодства та архівного зберігання документів у державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затверджених наказом Міністерства

юстиції України від 18.06.2015 р. № 1000/5, зареєстрованими в Міністерстві

юстиції України 22 червня 2015 р. за № 736/27181, організаційно-розпорядча документація - уніфікована підсистема управлінської документації, що забезпечує організацію процесів управління та управлінської праці.

Прийняття рішень виконавчим органом товариства регламентується ч. 6 ст. 32, ч. ч. 7, 8 ст. 39 Закону № 2275.

Таким чином, колегіальний орган товариства приймає в межах повноважень рішення - управлінську документацію, що є організаційно-розпорядчими документами, відтак виконує організаційно-розпорядчі функції.

В той же час, як вбачається з витягу зі статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД», колегіальним виконавчим органом товариства є дирекція. Дирекцію очолює генеральний директор. Генеральний директор має право без довіреності вчиняти дії від імені товариства.

Генеральний директор не може бути одночасно головою загальних зборів учасників товариства.

Членами виконавчого органу товариства є генеральний директор та асесори (асесорки).

Діяльність на посаді асесора (асесорки) не пов'язана з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій.

Рішення дирекцією приймаються простою більшістю голосів, під час голосування голоси асесорів (асесорок) не враховуються.

Процесуальні права асесора (асесорки) як особи, через яку товариство брало, бере чи буде брати участь у судових справах, вичерпно визначені положеннями статей 42, 46 Господарського процесуального кодексу України, статей 43, 49 Цивільного процесуального кодексу України та статей 44, 47 Кодексу адміністративного судочинства України, і можуть бути реалізовані за наявності та в межах повноважень, зазначених у чинній підписаній генеральним директором товариства довіреності на право представництва інтересів товариства на вчинення процесуальних дій від імені товариства у судових органах, відповідно до наданих інструкцій (директив, доручень). Довіреність від імені товариства видається за підписом генерального директора і засвідчується печаткою (за наявності).

Конституційний Суд України у Рішенні від 12 січня 2010 р. № 1-рп/2010 у справі за конституційним зверненням товариства з обмеженою відповідальністю «Міжнародний фінансово-правовий консалтинг» про офіційне тлумачення ч. 3 ст. 99 ЦК України роз'яснив, що реалізація учасниками товариства корпоративних прав на участь у його управлінні шляхом прийняття компетентним органом рішень про обрання (призначення), усунення, відсторонення, відкликання членів виконавчого органу цього об'єднання стосується також наділення або позбавлення їх повноважень на управління товариством.

У зв'язку з цим «усунення» відповідно до ч. 3 ст. 99 ЦК України є дією уповноваженого органу товариства, спрямованою на унеможливлення здійснювати членом його виконавчого органу в межах корпоративних відносин з товариством повноважень у сфері управлінської діяльності.

З наданих положень статуту Товариства вбачається, що ОСОБА_1 є членом виконавчого органу, однак без права голосу та без виконання організаційно-розпорядчих функцій, що суперечить вимогам чинного законодавства, та виключає участь юридичної особи у справі через таку фізичну особу, яка, фактично, не має права на участь в управлінні поточною діяльністю товариства, тобто відповідає критерію «усунення».

Крім того, частиною 13 ст. 39 Закону № 2275 передбачено, що у разі припинення повноважень одноосібного виконавчого органу або члена колегіального виконавчого органу договір із цією особою вважається припиненим.

Таким чином, законодавством передбачено виконання обов'язків члена виконавчого органу на підставі договору.

Також відповідно до частин 1, 2 ст. 42 Закону № 2275 посадовими особами товариства є члени виконавчого органу, наглядової ради, а також інші особи, передбачені статутом товариства.

Винагорода за виконання посадовою особою своїх обов'язків та надання їй інших благ можуть здійснюватися виключно на умовах та підставах, зазначених у договорі між нею і товариством.

Згідно витягу з протоколу № 6 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Нікея-ЛТД» від 05.01.2018 р., ОСОБА_1, юриста за освітою, призначено на посаду безстроково на громадських засадах і без встановлення норми праці.

Однак вказаною особою відповідний договір для встановлення умов виконання покладених обов'язків не надано, що виключає можливість для колегії суддів дати оцінку характеру відносин між вказаними юридичною та фізичною особами.

Крім того, статутом передбачено можливість здійснення представництва ОСОБА_1 виключно на підставі довіреності.

Згідно ч. 3 ст. 244 ЦК України довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами.

З вищезазначених норм в поєднанні з вимогами ст. 55 КАС України можна зробити висновок, що самопредставництво може бути здійснене трьома способами: на підставі закону, статуту чи положення і виключно керівником або членом виконавчого органу.

В іншому випадку йтиметься про представництво, яке з 01 січня 2018 року у судах апеляційної інстанції здійснюється виключно прокурорами або адвокатами згідно п. п. 11 п. 161 Перехідних положень Конституції України.

Дефектність статусу особи як члена виконавчого органу чи відсутність в установчих документах повноважень такого члена на здійснення участі у судовій справі без довіреності виключає можливість допуску особи до участі у справі, оскільки такий допуск суперечитиме вимогам ст. 1312 Конституції України, що є неприпустимим.

Керуючись статтями ст.ст. 55-59, 325, 328 КАС України, суд, -

ухвалив:

У допуску до участі в судовому засіданні по справі 826/2318/18 ОСОБА_1 відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції в порядку та строки, що визначені ст.ст 328, 329 КАС України.

Головуючий суддя А.Б. ПаріновСудді О.О. Беспалов О.А. Губська

Повний текст ухвали виготовлено 04.07.2018