Ухвала суду № 74960181, 08.06.2018, Шевченківський районний суд міста Києва

Справа № 761/19366/18

Провадження № 1-кс/761/13177/2018

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 червня 2018 року слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Києва Рибак М.А., за участі секретаря Малашевського О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві Савіовського С.Ю. про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за № 42018100000000371 від 11.04.2018 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 212 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві Савіовський С.Ю., за погодженням з прокурором відділу прокуратури м. Києва Безкоровайним Б.В. звернувся до Шевченківського районного суду м. Києва з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, з можливістю їх вилучення стосовно клієнта ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037) в банківській установі АТ «УкрСиббанк» (МФО 351005), що знаходяться за адресою: м. Київ вулиця Андріївська, 2/12, а саме: копій документів, оригінали яких знаходяться на електронних (магнітних) носіях, та які відображують надходження та списання за період з 27.09.2016 по 01.09.2017, грошових коштів по рахунку №26004628652200 відкритому в АТ «УкрСиббанк» (МФО 351005), із зазначенням вхідного та вихідного залишків коштів, прибуткової та видаткової частини, призначення платежів, дати та часу (години, хвилини та секунди) надходження коштів на рахунок та перерахування з нього, документів, на підставі яких проведені операції, повних назв контрагентів, які перерахували та яким перераховані кошти, їхні коди ЄДРПОУ, МФО й номерів рахунків контрагентів, з якими проведені операції на паперовому та магнітному (електронному) носіях;справ з юридичного оформлення рахунку №26004628652200 відкритому в АТ «УкрСиббанк» (МФО 351005), в тому числі, анкет, реєстраційних документів підприємства, наказів про призначення службових осіб, договорів щодо відкриття і обслуговування рахунків та використання системи „Клієнт - банк", а також технічної документації щодо проведення працівниками банку інсталяції на комп'ютер підприємства вказаної системи, документів з даними про місце проведення вказаної інсталяції та документів, які підтверджують факт видачі та отримання ключів доступу до системи „Клієнт - банк", всіх заяв та доручень від імені службових осіб підприємства, а також карток зі зразками підписів службових осіб і відбитку печатки підприємства; виписок з номерами телефонів, з яких проходило з'єднання системи „Клієнт - банк" між комп'ютером банку і комп'ютером вказаного підприємства, з зазначенням часу і дати проведення вказаних з'єднань на паперовому та магнітному (електронному) носіях; заяв на отримання чекових книжок, всіх платіжних документів (платіжних доручень, заявок на видачу готівки, грошових чеків, квитанцій, меморіальних ордерів та інших) по рахунках підприємства;

документів, які містять інформацію щодо проведення моніторингу по операціям, що йому підлягають з доданням підтверджуючих документів, які були отримані від клієнта в ході проведення;вхідну та вихідну кореспонденцію між банківською установою та клієнтом банку.

Клопотання мотивовано тим, що Слідчим управлінням ФР ГУ ДФС у м. Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42018100000000371 від 11.04.2018, за фактом умисного ухилення службовими особами ТОВ «Камаль Юніор ІІ» (код 38952622) від сплати податку на прибуток підприємства, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ТОВ «Камаль Юніор ІІ», в період з 2016 року, умисно, в порушення п. 44.1 ст. 44, пп. 134.1.1 п.134.1 ст. 134 ПКУ, відобразили в бухгалтерському обліку товариства фінансові операції з ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037), занизивши таким чином, податок на прибуток підприємства, всього у сумі 1 044 000,00 грн.

Так, між ТОВ «Камаль Юніор II» та ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037) не було укладено договору (контракту) в письмовій формі всупереч нормам ст. 208 Цивільного кодексу України.

Встановлено, що ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037) виписано на адресу ТОВ «Камаль Юніор II» наступні видаткові накладні, які засвідчені підписом директора ТОВ «Трейд Грейд» ОСОБА_3 та печаткою підприємства з однієї сторони, та підписом директора ТОВ «Камаль Юніор II» ОСОБА_4 та печаткою товариства з іншої сторони.

Під час допиту як свідка директора, головного бухгалтера та засновника ТОВ «Трейд Грейд» (код ЄДРПОУ 40848037) ОСОБА_3 остання повідомила, що реєструвала ТОВ «Трейд Грейд» за грошову винагороду, фінансово-господарської діяльності не здійснювала та немала такого наміру, печаткою вказаного підприємства вона не володіла та не володіє, договірних відносин з підприємствами контрагентами не укладала та нікого не уповноважувала діяти від свого імені, участі в загальних не приймала, податкову звітність не підписувала та до органів влади не подавала.

ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037) до ДПІ у Шевченківському районі ГУ ДФС у м. Києві як до органу ДФС за основним місцем обліку та реєстрації - не звітує, податкова, фінансова звітність не подана зовсім за період 2016 рік.

Розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку (Форма №1ДФ) за 3 та 4 кв. 2016 року підприємством ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037) не подано, що вказує на відсутність працюючих та здійснення виплат щодо придбання товарів (послуг) від фізичних осіб та осіб-підприємців неплатників ПДВ.

Декларація з податку на прибуток за 2016 рік; баланс (форма 1) за 2016 рік не подано, у зв'язку із чим не можливо встановити наявність активів підприємства.

Таким чином, встановлено, що для здійснення фінансово - господарської діяльності у підприємства ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037) відсутні необхідні умови, а саме: відсутні працюючі, виплати доходу фізичним особам, особам-підприємцям неплатникам ПДВ, відсутні основні фонди тощо, що свідчить про нереальність (безтоварність) господарських операцій на адресу ТОВ «Камаль Юніор II».

Відповідно виписок по розрахункових рахунках ТОВ «Трейд Грейд» (код 40848037) відкритих у AT «УкрСиббанк», встановлено, що протягом 2016 року на розрахункові рахунки ТОВ «Трейд Грейд» перераховувались грошові кошти за метал швелера, доски, арматура, транспортування, робота із будівельною технікою від 02.11.2016 року по 15.11.2017 року, без ПДВ, від підприємства ТОВ «Камаль Юніор II» (код ЄДРПОУ 38952622).

Будь-які документи (у тому числі, накладні, акти виконаних робіт, рахунки тощо) мають силу первинних документів лише в разі фактичного здійснення господарської операції.

Якщо ж фактичного здійснення господарської операції не було, відповідні документи не можуть вважатися первинними документами для цілей ведення податкового обліку навіть за наявності всіх формальних реквізитів таких документів, що -передбачені чинним законодавством.

Враховуючи викладене, ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037) не могло фактично здійснити господарські операції на користь ТОВ «Камаль Юніор II», що вказує на отримання останнім товарів та послуг (Газоблок, Доставка газоблоку, Бетонна плита пустоліта 6,5x1,2 (б/в), Доставка бетонних плит, Бетон, Доставка бетону, Швелер б/в, Доставка швелерів, Послуги крана інше), як з джерела невідомого походження, що вказує на безоплатне їх отримання.

Згідно інформації з АІС «Податковий блок» встановлено, що: ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037) - має рахунок №26004628652200 відкритий в АТ «УкрСиббанк» (МФО 351005).

Під час досудового розслідування виникла необхідність у тимчасовому доступі до речей та документів, шляхом їх вилучення, які містять банківську таємницю (оригінали документів юридичної справи ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037) та копії документів, оригінали яких знаходяться на електронних (магнітних) носіях, та які відображують надходження та списання грошових коштів ТОВ «Трейд Грейд», за період з 27.09.2016 по 01.09.2017, по рахунку №26004628652200 відкритому в АТ «УкрСиббанк» (МФО 351005).

Слідчий вказує, що зазначені банківські документи містять фактичні дані, на підставі яких можливо встановити наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню, а саме завдяки ним можливо дослідити (підтвердити чи спростувати) факт перерахування грошових коштів від ТОВ «Камаль Юніор II» до ТОВ «Трейд Грейд», з'ясувати їх подальший рух, встановити призначення платежів крім того, визначити коло осіб причетних до вчинення кримінального правопорушення направленого на ухилення службовими особами ТОВ «Камаль Юніор II» від сплати податків та осіб причетних до створення та діяльності ймовірно «фіктивних» підприємств, а також, необхідні для забезпечення можливості проведення почеркознавчої експертизи.

Слідчий в судове засідання не з'явився, про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином. Подав через канцелярію суду заяву, в якій клопотання підтримав, просив задовольнити та розглянути у його відсутність.

Особа, у володінні якої знаходяться речі і документи, до яких планується отримати доступ, була оповіщена у встановленому законом порядку, представника до суду не направила, причини неприбуття у судове засідання не повідомила, відповідно до ч.4 ст. 163 КПК України неприбуття за судовим викликом вказаної особи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.

Вивчивши клопотання та додані до нього копії матеріалів кримінального провадження, вислухавши пояснення слідчого, вважаю, що клопотання підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Положеннями ст. 132 КПК України передбачено, що заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом. Застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора.

Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов'язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

Згідно з ч. 1, ч. 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до п. 6 ч. 2 ст. 160 КПК України у клопотанні зазначаються можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Згідно з п. 2 ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 7 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

Згідно практики Європейського суду з прав людини під поняттям необхідності слід розуміти, що втручання відповідає нагальній суспільній необхідності та що воно пропорційне з правомірною метою, яку планується досягти (п. 67 справи «ОЛССОН (OLSSON) проти Швеції», п. 44 справи «Камензинд проти Швейцарії» та інші).

Також, з метою дотримання принципу верховенства права, органи влади повинні вживати усіх розумних і доступних їм заходів для забезпечення збирання та збереження доказів, які стосуються події злочину. Це не є обов'язком досягнення результату, але обов'язком вжиття заходів. Зазначені усталені принципи були висловлені, у тому числі, у справах: «Холодков і Холодкова проти України» (заява 29697/08, рішення від 07 травня 2015 року), «Сердюк проти України» (заява 61876/08, рішення від 12 березня 2015 року), «Мащенко проти України» (заява №42279/08, рішення від 11 червня 2015 року).

Як встановлено слідчим суддею та вбачається з матеріалів кримінального провадження, які долучені до клопотання слідчого, Слідчим управлінням ФР ГУ ДФС у м. Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42018100000000371 від 11.04.2018, за фактом умисного ухилення службовими особами ТОВ «Камаль Юніор ІІ» (код 38952622) від сплати податку на прибуток підприємства, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України.

Враховуючи правову кваліфікацію кримінального правопорушення за яким відкрите кримінальне провадження та в межах якого подано вказане клопотання, слідчий суддя вважає, що вказані слідчим у клопотанні документи можуть бути використані як докази у даному кримінальному провадженні.

Слідчим суддею встановлено, що зазначені в клопотанні обставини та надані до нього докази дають достатньо підстав вважати, що неможливо іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою вказаних слідчим документів щодо взаємовідносин між ТОВ «Камаль Юніор II» до ТОВ «Трейд Грейд»,та нададуть можливість використати як докази відомості, що містяться в цих речах і документах, тому необхідно надати до вказаних документів тимчасовий доступ з можливістю їх вилучення.

Керуючись вимогами ст. ст. 132, 159 - 164 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

Клопотання - задовольнити.

Надати старшому слідчому з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у м.Києві Савіовському Сергію Юрійовичу тимчасовий доступ до оригіналів документів, які містять банківську таємницю та можливість їх вилучення стосовно клієнта ТОВ «Трейд Грейд» (код за ЄДРПОУ 40848037) в банківській установі АТ «УкрСиббанк» (МФО 351005), що знаходяться за адресою: м. Київ вулиця Андріївська, 2/12, а саме: копій документів, оригінали яких знаходяться на електронних (магнітних) носіях, та які відображують надходження та списання за період з 27.09.2016 по 01.09.2017, грошових коштів по рахунку №26004628652200 відкритому в АТ «УкрСиббанк» (МФО 351005), із зазначенням вхідного та вихідного залишків коштів, прибуткової та видаткової частини, призначення платежів, дати та часу (години, хвилини та секунди) надходження коштів на рахунок та перерахування з нього, документів, на підставі яких проведені операції, повних назв контрагентів, які перерахували та яким перераховані кошти, їхні коди ЄДРПОУ, МФО й номерів рахунків контрагентів, з якими проведені операції на паперовому та магнітному (електронному) носіях; справ з юридичного оформлення рахунку №26004628652200 відкритому в АТ «УкрСиббанк» (МФО 351005), в тому числі, анкет, реєстраційних документів підприємства, наказів про призначення службових осіб, договорів щодо відкриття і обслуговування рахунків та використання системи „Клієнт - банк", а також технічної документації щодо проведення працівниками банку інсталяції на комп'ютер підприємства вказаної системи, документів з даними про місце проведення вказаної інсталяції та документів, які підтверджують факт видачі та отримання ключів доступу до системи „Клієнт - банк", всіх заяв та доручень від імені службових осіб підприємства, а також карток зі зразками підписів службових осіб і відбитку печатки підприємства;виписок з номерами телефонів, з яких проходило з'єднання системи „Клієнт - банк" між комп'ютером банку і комп'ютером вказаного підприємства, з зазначенням часу і дати проведення вказаних з'єднань на паперовому та магнітному (електронному) носіях;заяв на отримання чекових книжок, всіх платіжних документів (платіжних доручень, заявок на видачу готівки, грошових чеків, квитанцій, меморіальних ордерів ) по рахунках підприємства; документів, які містять інформацію щодо проведення моніторингу по операціям, що йому підлягають з доданням підтверджуючих документів, які були отримані від клієнта в ході проведення; вхідну та вихідну кореспонденцію між банківською установою та клієнтом банку.

Строк дії ухвали не може перевищувати одного місяця з дня її постановлення.

Роз'яснити особі, у володінні якої перебувають речі та документи, що відповідно до ч. 1 ст. 166 КПК України, у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала слідчого судді про тимчасовий доступ до речей і документів може бути оскаржена до Апеляційного суду м. Києва протягом 5 днів з дня її проголошення в частині надання дозволу на вилучення речей і документів, які посвідчують користування правом на здійснення підприємницької діяльності, або інших, за відсутності яких фізична особа - підприємець чи юридична особа позбавляються можливості здійснювати свою діяльність.

В іншій частині ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя М.А. Рибак