Рішення № 74929112, 13.06.2018, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.06.2018 Справа № 904/1253/18

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Кеся Н.Б. за участю секретаря судового засідання Хавіної О.С.

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР-АЛЬЯНС ГРУП", м.Київ

до Національної металургійної академії України, м.Дніпро

про зобов'язання укласти додаткову угоду №3 до Договору №0118-4 від 09.01.2018 року на постачання природного газу (газового палива)

Представники:

Від Позивача: Вовк С.С., договір №10/01/18-01 від 10.01.2018 р., ордер ЛВ104031 від 03.05.2018 р., представник

Від Відповідача: Кітченков М.О., довіреність № б/н від 05.02.2018р., представник

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Укр-Альянс Груп" (далі-Позивач) 27.03.2018 року звернулася з позовом до Національної металургійної академії України (далі-Відповідач), в якому просить суд зобов'язати Національну металургійну академію України укласти з Товариством з обмеженою відповідальністю "Укр-Альянс Груп" додаткову угоду №3 до Договору №0118-4 від 09.01.2018 року на постачання природного газу (газового палива) на наступних умовах:

«Додаткова угода № 3

до Договору № 0118-4 постачання природного газу від 09 січня 2018 року

м. Київ ___2018 року

Товариство з обмеженою відповідальністю «УКР-АЛЬЯНС ГРУП», надалі -Постачальник, в особі директора Радіо носа Дмитра Ігоровича, що діє на підставі Статуту, з однієї сторони, та Національна металургійна академія України, - Споживач, в особі ректора Величко Олександра Григоровича, який діє на підставі Статуту, з другої сторони, в подальшому разом іменовані Сторони, керуючись Законом України «Про ринок природного газу» №329-УІП від 09.04.2015 р., чинним господарським та цивільним законодавством України, пунктами 1, 2 частини 4 статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 р. № 922-УІІІ (зі змінами та доповненнями), листом-роз'ясненням Мінекономрозвитку України «Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю» № 3302-06/34307-06 від 27.10.2016 року, на підставі Експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати №О-8 від 03 січня 2018 року, уклали цю Додаткову угоду №3 до Договору на постачання природного газу (газового палива) № 0118-4 від 09.01.2018р. (надалі також - «Додаткова угода»), Сторони дійшли згоди про наступне:

1. Внести зміни до пункту 1.2. Договору та викласти його в наступній редакції: «Загальний обсяг постачання газу - до 999,735 тис. м3».

2. Внести зміни до пункту 1.3. Договору та викласти його в наступній редакції: «Планові обсяги постачання газу по місяцях:

1 квартал 2 квартал Січень 406,709Квітень 13,026Лютий 400,000Травень - Березень 180,000Червень -

3. Внести зміни до пункту 3.2. Договору та викласти його в наступній редакції: «Ціна газу становить 8 550,19 грн. за 1000 м3, крім того ПДВ 1 710,04 грн., всього з ПДВ 10 260,23 грн. (десять тисяч двісті шістдесят грн. 23 коп.)»

4. Внести зміни до пункту 3.6. Договору та викласти його в наступній редакції:

«Загальна сума Договору складається із місячних сум вартості газу поставленого Споживачеві за даним Договором і становить 10 257 509,04 грн. (десять мільйонів двісті п'ятдесят сім тисяч п'ятсот дев'ять грн. 04 коп.), у т.ч. ПДВ - 20% 1 709 584,84 грн.»

5. В усьому іншому, що не передбачено даною Додатковою угодою, Сторони керуються умовами Договору.

6. Додаткова угода №3 складена українською мовою у двох оригінальних

примірниках, які мають однакову юридичну силу, по одному для кожної із Сторін.

7. Дана Додаткова угода є невід'ємною частиною Договору на постачання природного газу (газового палива) № 0118-4 від 09 січня 2018 року, набуває чинності з дати її підписання обома Сторонами та скріплення печатками за наявності і діє з 09.01.2018 р. по 30.06.2018 р. згідно ст. 631 ЦК України.

МІСЦЕЗНАХОДЖЕННЯ, РЕКВИЗИТИ ТА ПІДПИСИ СТОРІН

Постачальник Споживач

Товариство з обмеженою Національна металургійна

відповідальністю академія України

«УКР-АЛЬЯНС ГРУП» Місцезнаходження згідно

Юридична адреса: вул. Олександра пр. Гагаріна, 4 , м. Дніпро, 49005

Пироговського,буд.19,корп.4, м. Київ, Банківські реквізити: р/р:

03110 35221210016724,

Поштова адреса: вул. Олександра 35221254016724, 35228310016724,

Пироговського,буд.19,корп.4, м. Київ, 35216054016724,

03110, Тел: 35216010016724 в Банку ДКСУ у м.

+38044-290-29-70 Київ,

кодЕІС: 56X930000001820N МФО: 820172, Код ЄДРПОУ:

р/р 26004559011001 02070766

у АТ «ТАСКОМБАНК», МФО 339500 Тел.(056)745-31-56, Факс: (056) 745-42-36

Код ЄДРПОУ 39377647 Email:sekrt@metal.nmetau.edu.ua, cita@i.ua

ІПН 393776426582 EIC код:56XS000021YLA001

E-mail: office@ukrallincegroup.com.ua Сайт: www.nmetau.edu.ua

для заяв та технічних актів:

gas@ukrallincegroup.com.ua

для бухгалтерських документів:

fin@ukrallincegroup.com.ua

веб-сайт:www.ukrallincegroup.com.ua

Директор______/Д.І.Радіонов/ Ректор____/О.Г.Величко/

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.03.2018р. залишено позовну заяву без руху для усунення Товариством з обмеженою відповідальністю "Укр-Альянс Груп" недоліків позовної заяви.

У зв'язку із усуненням Товариством з обмеженою відповідальністю "Укр-Альянс Груп" недоліків позовної заяви, ухвалою суду від 11.04.2018р. суд прийняв позов до розгляду та відкрив провадження за правилами загального позовного провадження.

Відповідач позов не визнав, у поданому 03.05.18р. відзиві на позов (арк.с. 105-107) вказує про таке:

між ТОВ "УКР-АЛЬЯНС ГРУП" та Національною металургійною академією України 09.01.2018р. укладено Договір на постачання природного газу № 0118-4 від (далі - Договір). Відповідно до п. 3.2 Договору сторонами узгоджено ціну природного гачу: Ціна газу становить 7772,90 грн. за 1000 м3, крім того ПДВ 1554,58 грн., всього з ПДВ 9327,48 грн.;

Договір із вищезазначеною ціною було укладено сторонами у зв'язку з визначенням 27.12.2017р. ТОВ «Укр-Альянс Груп» переможцем процедури відкритих торгів з предметом закупівлі 09120000-6 Газове паливо (Природний газ), де позивачем запропоновано найнижчу ціну, яку сторони і зазначили у Договорі;

надані ТОВ «Укр-Альянс Груп» висновки торгово-промислової палати не можуть бути підставою укладання сторонами угоди щодо підвищення ціни газу у січні 2018 р., оскільки датовані 03.01.2017 р., тобто до дня підписання сторонами Договору на поставку природного газу. Отже, укладаючи Договір Позивач усвідомлював підвищення ціни закупівлі природного газу у січні 2018р. і у разі неможливості здійснити поставку газу за ціною 9327,48 грн. (з ПДВ) мало можливість відмовитися від укладання Договору;

усвідомлюючи коливання ціни природного газу на ринку, Національна металургійна академія України, керуючись вимогами ч.4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», уклала з Позивачем Додаткову угоду про збільшення ціни природного газу, починаючи з 01 лютого 2018 року за ціною 10 260,00 грн. (з ПДВ) відкоригувавши обсяги природного газу. Укладання Додаткової угоди між Позивачем та Відповідачем не є обов'язковим відповідно до умов договору або актів цивільного законодавства, та є можливим лише за умови погодження Національною металургійною академією України.

29.05.2018р. представник Відповідача подав клопотання про долучення додаткових доказів (арк.с. 130-134), а саме:

- лист ТОВ "Укр-Альянс Груп" № 0118-178 від 16.01.2018 р.;

- лист НМетАУ № 35/04-11 від 01.02.2018 р.;

- лист ТОВ "Укр-Альянс Груп" № 0218-459 від 02.02.2018 р.;

- лист НМетАУ № 31-45/19 від 08.02.2018 р..

Зазначені документи, суд не розглядає, оскільки вони подані Відповідачем з пропуском процесуального строку без зазначення поважної причини такого пропуску. Так, відповідно до ч. 3 ст. 80 ГПК України відповідач, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, повинні подати суду докази разом з поданням відзиву або письмових пояснень третьої особи.

У судовому засіданні 29.05.2018 р. представники сторін надали згоду щодо початку розгляду справи по суті в наступному судовому засіданні (арк.с. 138).

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.03.2018р. закрито підготовче провадження та розгляд справи призначено до судового розгляду по суті на 07.06.2018 о 14:00год. (арк.с. 139-140).

13.06.2018 року Позивач подав клопотання про долучення додаткових документів (арк.с. 163-175):

копію висновку експерта від 24.05.2018;

копію листа від 05.01.2018 та накладної про відправку;

копію листа від 12.01.2018 та накладної про відправку;

докази надсилання сторонам.

Зазначені документи суд також не приймає до розгляду, оскільки вони подані Позивачем з пропуском процесуального строку без зазначення поважної причини такого пропуску. Так, відповідно до ч.3 ст. 80 ГПК України позивач, особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, повинні подати докази разом з поданням позовної заяви.

Згідно з ч. 1 ст. 81 ГПК України учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї.

У судовому засіданні оголошувалася перерва з 04.05.18р. по 29.05.18р. в порядку ст. 216 ГПК України.

В судовому засіданні 13.06.2018 року проголошено вступну та резолютивну частини судового рішення в порядку ст. 240 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд -

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до протоколу засідання тендерного комітету Національної металургійної академії України, ЕІС код 56Х5000021YLА001 (далі -НМА України) №84 від 27 грудня 2017 року було прийнято рішення визнати переможцем процедури відкритих торгів, згідно з предметом закупівлі 09120000-6 газове паливо (природній газ) учасника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр-Альянс Груп" з ціною 10 540 052, 40 грн. з ПДВ за 1130 тисяч кубічних метрів та прийнято рішення про намір укласти з переможцем договір.

28 грудня 2017 року шляхом публікації на веб-сайті https://prozorro.gov.ua/ ТОВ "Укр-Альянс Груп" було оголошено переможцем відкритих торгів на поставку природного газу.

У зв'язку з цим 09 січня 2018 року між ТОВ "Укр-Альянс Груп" та Національною металургійною академією України було укладено Договір №0118-4 на постачання природного газу (далі-Договір) (арк.с. 58-64). Відповідно до п. 1.1 Договору Постачальник зобов'язався передати у власність Споживачу у січні - червні 2018 року за ДК 021:2015 09120000-6 Газове паливо (природний газ) (далі-газ), а Споживач зобов'язався прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені Договором.

Загальний обсяг постачання газу - до 1130,000 тис. м3 (п. 1.2 Договору).

Відповідно до п. 3.2 Договору ціна газу становить 7772,90 грн. за 1000 м3, крім того ПДВ 1554,58 грн., всього з ПДВ 9327,48 грн.

Згідно з п. 3.3 Договору ціна, зазначена в п. 3.2 договору, може змінюватись протягом дії Договору у випадках, передбачених ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 року №922-VIII, але не частіше одного разу на місяць.

Пунктом 3.6 Договору визначено, що загальна сума Договору складається із місячних сум вартості газу поставленого Споживачеві за даним Договором і становить 10540052,40 грн., у т.ч. ПДВ - 20% 1756675,40 грн.

Так, відповідно до експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати №0-8 від 03 січня 2018 року діапазон вартості 1000 куб./м у січні складає 10732,80 - 11032,80 грн. з ПДВ (арк.с. 72).

Згідно з даними прейскуранту на природній газ з 01 січня 2018 року Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" ціна природного газу як товару з ПДВ за умови оплати протягом або після періоду (календарний місяць) поставки газу складає 10732,80 грн. (арк.с. 74).

Додатковою угодою №1 до Договору №0118-4, укладеною між Позивачем та Відповідачем 14 лютого 2018 року, було внесено зміни до Договору №0118-4, а саме збільшено ціну за 1000 м3 до 10 260,23 грн. та відповідно зменшено загальний обсяг закупівлі встановлений у п. 1.2 Договору №0118-4 до 1036,709 м3.

Так, вищезазначена додаткова угода (п.7), на підставі ст. 631 Цивільного кодексу України поширює свою дію на правовідносини між Позивачем та Відповідачем з 01 лютого 2018 року, не охоплюючи період з початку дії Договору, тобто з 09 січня 2018 року, що призвело до суттєвого порушення майнових інтересів Позивача, так як найбільш суттєве коливання ціни на природній газ відбулось саме в січні 2018 року.

З урахуванням вищезазначеного Позивач повідомив Відповідача про об'єктивну необхідність збільшення ціни за 1000 м3 починаючи саме з 09 січня 2018 року та запропонував внести відповідні зміни уклавши нову додаткову угоду, шляхом надіслання останньому претензії №1 від 20 лютого 2018 року, яку НМА України отримали 26 лютого 2018 року.

У визначений ст. 188 Господарського кодексу України двадцятиденний строк Відповідач не надав відповіді на пропозицію Позивача у зв'язку із коливанням цін на природній газ укласти додаткову угоду до Договору № 0118-4 щодо зміни ціни за 1000 м3 саме з 09 січня 2018 року. Відтак, Позивач для вирішення спору звернувся до суду.

Додатково, Сторони вносили зміни (що не стосувались зміни ціни до Договору№0118-4 Додатковою угодою №2 від 14 березня 2018 року, в частині уточнення бюджетного призначення частини грошових коштів Відповідача.

Так, Позивач просить зобов'язати Відповідача укласти з Позивачем додаткову угоду №3 до договору №0118-4 від 09.011.2018 року на постачання природного газу (газового палива) на наступних умовах:

1. Внести зміни до пункту 1.2. Договору та викласти його в наступній редакції: «Загальний обсяг постачання газу - до 999,735 тис. м3».

2. Внести зміни до пункту 1.3. Договору та викласти його в наступній редакції: «Планові обсяги постачання газу по місяцях:

1 квартал 2 квартал Січень 406,709Квітень 13,026Лютий 400,000Травень - Березень 180,000Червень -

3. Внести зміни до пункту 3.2. Договору та викласти його в наступній редакції: «Ціна газу становить 8 550,19 грн. за 1000 м3, крім того ПДВ 1 710,04 грн., всього з ПДВ 10 260,23 грн. (десять тисяч двісті шістдесят грн. 23 коп.)».

4. Внести зміни до пункту 3.6. Договору та викласти його в наступній редакції: «Загальна сума Договору складається із місячних сум вартості газу поставленого Споживачеві за даним Договором і становить 10 257 509,04 грн. (десять мільйонів двісті п'ятдесят сім тисяч п'ятсот дев'ять грн. 04 коп.), у т.ч. ПДВ - 20% 1 709 584,84 грн.».

З урахуванням вказаних обставин суд керується таким.

В силу частини першої статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Так, пунктом 3.3 Договору сторонами було узгоджено, що ціна, зазначена в п. 3.2 договору, може змінюватись протягом дії Договору у випадках, передбачених ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 року №922-VIII, але не частіше одного разу на місяць.

Згідно з п. 4 ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, продовження строку дії договору та виконання зобов'язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об'єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі.

Отже, матеріали справи свідчать про те, що сторонами 09.01.2018 року укладений договір, а наступного місяця сторонами внесено зміни до нього щодо ціни газу. В свою чергу, вимога Позивача про спонукання Відповідача внести зміни до ціни договору за січень місяць 2018 року, суд вважає таким, що не узгоджується із домовленістю сторін вносити зміни до ціни договору не частіше одного разу на місяць. Так, суд вважає, що внесення змін щодо ціни договору стосовно першого місяця його дії, фактично означає встановлення двічі за місяць ціни договору.

Отже, оскільки Відповідач не погодився внести спірні зміни до договору в позасудовому порядку, а умови укладеного з ним договору встановлюють відповідні обмеження щодо внесення цих змін, суд не вбачає правових підстав для спонукання до цього Відповідача в судовому порядку. Посилання Позивача на те, що умови договору за спірний період для нього носять збитковий характер, судом відхиляються з огляду на те, що ці обставини регулюються положеннями ст.652 ЦК України, які ним не заявлені як підстава позову і, крім цього, вимагають відповідного доведення з боку Позивача. Аргументи Позивача про те, що ним поставлявся газ до укладення договору 09.01.2018 року з метою його безперебійної поставки у зимовий період, суд вважає таким, що не змінює договірних умов між сторонами.

На підставі викладеного, суд відмовляє у позові з покладенням судових витрат на Позивача в порядку ст. 129 ГПК України.

Керуючись статтями 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

В И Р І Ш И В:

В позові Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр-Альянс Груп" до Національної металургійної академії України про зобов'язання Національної металургійної академії України укласти з Товариством з обмеженою відповідальністю "Укр-Альянс Груп" додаткову угоду №3 до Договору №0118-4 від 09.01.2018 року на постачання природного газу (газового палива) в редакції Позивача - відмовити.

Понесені Товариством з обмеженою відповідальністю "Укр-Альянс Груп" судові витрати у вигляді судового збору покласти на Позивача.

Рішення набирає законної сили у строки та порядку, встановлені ст.241 Господарського процесуального кодексу України, та може бути оскаржено в двадцятиденний строк з дня складення повного тексту рішення до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 25.06.2018

Суддя Н.Б. Кеся