Рішення № 74840577, 12.06.2018, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.06.2018 Справа № 904/6480/16

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Петренко Н.Е. за участю секретаря судового засідання Сироти М.О.

у справі

за позовом Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України", м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Креатив Постач", м. Кропивницький

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Приватне акціонерне товариство "Креатив", м. Київ

про звернення стягнення на предмет іпотеки; про звернення стягнення на предмет застави; про визнання права власності на нерухоме майно; про визнання права власності на рухоме майно; про зобов'язання передати предмет застави, з урахуванням заяви від 19.03.2018 №55/2-08/370/25316/2018-00/вих

Представники:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність № 19/3-02/423 від 28.12.2017;

ОСОБА_2, довіреність № 19/3-02/79 від 20.04.2018;

від відповідача: ОСОБА_3, довіреність № 390Д-10 від 01.03.2018;

від третьої особи: ОСОБА_4, довіреність № 398Д-10 від 15.05.2018.

СУТЬ СПОРУ:

Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" (далі - позивач) звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "КРЕАТИВ ПОСТАЧ" (далі - відповідач), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Приватне акціонерне товариство "Креатив" (далі - третя особа) про звернення стягнення на предмет іпотеки та застави.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 08.08.2016 порушено провадження у справі, позовна заява прийнята до розгляду.

10.08.2016 представником позивача подано клопотання про призначення експертизи на вирішення якої просить поставити наступні питання:

- яка є дійсна вартість станом на дату проведення експертизи обладнання та устаткування за договором застави обладнання №1 від 14.01.2014 року;

- якою є дійсна ринкова вартість станом на дату проведення експертизи нерухомого майна за іпотечним договором №2 від 15.01.2014 року.

30.08.2016 представником відповідача подано клопотання про призначення експертизи на вирішення якої просить поставити наступні питання:

- якою є дійсна ринкова вартість нерухомого майна, що належить ТОВ «Креатив Постач», а саме: елеваторний комплекс місткістю 84 700 м. куб. для зберігання зернових культур за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський р-н, с.Личкове, вул. Партизанська 83-д, загальною площею 2397,42 кв.м, яке було передано в заставу за Іпотечним договором № 2 від 15.01.2014 року.

- якою є дійсна ринкова вартість рухомого майна, що належить ТОВ «Креатив Постач», яке було передано в заставу за ОСОБА_5 застави обладнання № 1 від 14.01.2014 року.

Позивач просить доручити проведення експертизи ТОВ "Агенція судових експертиз", відповідач просить доручити проведення експертизи експертам Дніпропетровського науково-дослідному інституту судових експертиз.

Ухвалою Господарського суду від 30.08.2016 року по справі призначено експертизу, проведення якої доручено Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Розпорядженням керівника апарату суду № 397 від 30.05.2017 у зв'язку із закінченням повноважень судді Мартинюка С.В., відповідно до п. 2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, справу № 904/6480/16 передано на розгляд судді Золотарьовій Я.С.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 31.05.2017 прийнято справу № 904/6480/16 до провадження. Поновлено провадження у справі № 904/6480/16. Справу призначено до розгляду в засіданні на 20.06.2017.

12.06.2017 відповідачем подано клопотання про призначення повторної комплексної будівельно-технічної та товарознавчої експертизи. Клопотання обґрунтоване тим, що висновок Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз №4530/4531-16 від 17.05.2017 є неповним, необґрунтованим та таким, що містить серйозні недоліки. А саме: при проведенні експертного дослідження щодо визначення вартості нерухомого майна, експертом застосовано дохідний та порівняльний підходи, натомість при дослідження спеціалізованого майна, судовий експерт мав застосувати витратний підхід відповідно до вимог Національного стандарту № 1. При цьому, об'єктом дослідження є тільки нерухоме майно елеваторного комплексу, а при розрахунку доходу цього комплексу був врахований дохід й від використання рухомого майна (обладнання), яке розташоване на території елеваторного комплексу. При застосуванні порівняльного підходу, експерт неналежним чином провів дослідження вартості нерухомого майна, застосовуючи не актуальну інформацію, де характеристики досліджувальних аналогів різняться між собою. Щодо питання визначення вартості обладнання, експертом взагалі не надано висновку. Тому відповідач просить призначити повторну судову експертизу, проведення якої доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

У судовому засіданні представники сторін не погоджувалися з висновком № 4530/4531-16 від 17.05.2017. З огляду на заперечення сторін щодо висновку Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз №4530/4531-16 від 17.05.2017 комплексної судово-оціночної та товарознавчої експертизи у справі №904/6480/16, судом було викликано судових експертів: ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 для надання пояснень у судовому засіданні.

20.06.2017 позивачем подано клопотання про призначення комплексної судової оціночно-будівельної та товарознавчої експертизи. Клопотання обґрунтоване тим, що висновок експертизи є необґрунтованим з огляду на значне завищення вартості нерухомого майна, що підтверджується доказами, а саме, оголошеннями в мережі інтернет про продаж аналогічних об'єктів нерухомого майна. В той же час товарознавча експертиза взагалі не проведена, що унеможливлює подальший розгляд справи. Тому позивач просить призначити повторну судову експертизу, проведення якої доручити ТОВ "Агенція судових експертиз".

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 20.06.2017 розгляд справи відкладено на 04.07.2017.

У межах строків передбачених статтею 69 Господарського процесуального кодексу України розгляд справи було відклададено з 04.07.2017 на 11.07.2017.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.2017 призначено у справі № 904/6480/16 повторну комплексну будівельно-технічну та товарознавчу експертизу, проведення якої доручено ТОВ "Агенція судових експертиз". На розгляд експерта поставити наступні питання:

- якою є дійсна ринкова вартість станом на дату проведення експертизи, обладнання та устаткування за договором застави обладнання № 1 від 14.01.2014, посвідченим приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9, що належить ТОВ "Креатив Постач", а саме рухоме майно, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, селище Личкове, вул. Партизанська, буд. 83-Д, до складу якого входять об'єкти перераховані у таблиці, що додана до клопотання позивача (том 11, а.с.67-74).

- якою є дійсна ринкова вартість станом на дату проведення експертизи нерухомого мана за іпотечним договором №2 від 15.01.2014, посвідченим приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9, що належить ТОВ «Креатив Постач», а саме: елеваторний комплекс місткістю 84 700 м. куб. для зберігання зернових культур за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський р-н, с. Личкове, вул. Партизанська 83-д, загальною площею 2397,42 кв.м, реєстраційний номер 236690512223?

05.02.2018 до суду надійшли матеріали справи № 904/6480/16 разом з висновком комплексної судової будівельно-технічної та товарознавчої експертизи №13-12/17 від 13.12.2017.

Розпорядженням керівника апарату суду № 92 від 06.02.2018 у зв'язку із закінченням терміну повноважень у судді Золотарьової Я.С. призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.02.2018 справу №904/6480/16 передано для розгляду судді Петренко Н.Е.

Ухвалою суду від 12.02.2018 справу прийнято до провадження, поновлено провадження у справі. Розгляд справи ухвалено здійснювати за правилами загального позовного провадження. Підготовче судове засідання призначено на 06.03.2018.

05.03.2018 від позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку із зайнятістю представників у розгляді іншої справи в господарському суді м. Києва; від відповідача також надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з неможливістю представника бути присутнім у даному судовому засіданні; від третьої особи надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з участю представника у розгляді справи про банкрутство підприємства у господарському суді м. Києва.

Ухвалою суду від 06.03.2018 відкладено підготовче судове засідання на 20.03.2018.

20.03.2018 позивач подав до суду заяву, в якій вирішив змінити спосіб звернення стягнення на предмет застави, у зв’язку із чим просить суд:

в рахунок часткового задоволення вимог Публічного акціонерного товариства «Державний ощадний банк України» за договором кредитної лінії № 1 від 14.01.2014 зі змінами та доповненнями, укладеним між Приватним акціонерним товариством «Креатив» та Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України», а саме заборгованості зі сплати основної суми (тіло) кредиту у розмірі - 6 988 383 доларів США 68 центів, що за курсом НБУ по відношенню гривні до долара США станом на 14.03.2018 (1$ - 25,9158 грн.) складає - 181 109 553,77 грн. звернути стягнення на:

- предмет іпотеки за іпотечним договором № 2 від 15.01.2014, укладеним між Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач», посвідченим приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрованим в реєстрі за № 68, а саме - елеваторний комплекс місткістю 84 700 м3 для зберігання зернових культур за адресою Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личкове, вулиця Партизанська, будинок 83-Д, загальною площею 2 397,42 м2, шляхом набуття Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» права власності на предмет іпотеки за іпотечним договором № 2 від 15.01.2014, укладеним між Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач», посвідченим приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрованим в реєстрі за № 68, а саме - елеваторний комплекс місткістю 84 700 м3 для зберігання зернових культур за адресою Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личкове, вулиця Партизанська, будинок 83 -Д, загальною площею 2 397,42 м2, реєстраційний номер об'єкту нерухомою майна в державному реєстрі речових прав на нерухоме майно - 236690512223, за ціною визначеною згідно з висновком судових експертів ПП «Консалтингова група «Арго-Експерт» № 001/18 від 14.03.2018 - 93 940 000,00 гривень без урахування ПДВ;

- на предмет застави за договором застави обладнання № 1 від 14.01.2014, укладеним між Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач» посвідченому приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрованому в реєстрі за № 67, а саме - основні засоби - обладнання та устаткування, розташоване за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вулиця Партизанська, будинок 83-Д, відповідно до додатку № 1 до договору застави «Характеристика майна, яке є предметом застави за договором застави обладнання від 14.01.2014р. № 1» шляхом набуття Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» права власності на предмет застави за договором застави обладнання № 1 від 14.01.2014, укладеному між Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач», посвідченому приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрованому в реєстрі за № 67, а саме - обладнання та устаткування, що розташоване за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вул. Партизанська, буд. 83-Д, відповідно до додатку № 1 до договору застави «Характеристика майна, яке є предметом застави за договором застави обладнання від 14.01.2014р. № 1» за ціною, визначеною згідно з висновком судових експертів ПП «Консалтингова група «Арго-Експерт» № 001/18 від 14.03.2018 - 87 169 553,58 грн.

Визнати за Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» право власності на нерухоме майно, а саме: елеваторний комплекс місткістю 84 700 м3 для зберігання зернових культур, загальною площею 2 397,42 м2, місцезнаходження якого - Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личкове, вул. Партизанська, буд. 83-Д, реєстраційний номер об'єкту нерухомого майна в державному реєстрі речових прав на нерухоме майно - 236690512223, за ціною визначеною згідно з висновком судових експертів ПП «Консалтингова група «Арго-Експсрт» № 001/18 від 14.03.2018 - 93 940 000 гривень 00 коп. без урахування ПДВ.

Визнати за Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» право власності на рухоме майно, а саме обладнання та устаткування, місцезнаходження якого - Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вул. Партизанська, буд. 83-Д, відповідно до додатку № 1 до договору застави «Характеристика майна, яке є предметом застави за договором застави обладнання від 14.01.2014р. № 1»

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач» передати Публічному акціонерному товариству «Державний ощадний банк України» предмет застави за ОСОБА_5 застави обладнання № 1 від 14.01.2014, укладеним між Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач» посвідченим приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрованим у реєстрі за № 67, а саме - обладнання та устаткування, розташоване за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вул. Партизанська, буд. 83-Д, відповідно до додатку № 1 до договору застави «Характеристика майна, яке є предметом застави за договором застави обладнання від 14.01.2014р. № 1».

20.03.2018 у підготовчому засіданні оголошено перерву до 29.03.2018.

27.03.2018 позивач знову подав до суду заяву, в якій зазначив, що вважає за необхідне в порядку, передбаченому частиною 3 статті 46 Господарського процесуального кодексу України, змінити спосіб звернення стягнення на предмет застави та іпотеки за договорами забезпечення.

Заява позивача про зміну предмета позову № 55/2-04/439 від 27.03.2018 повернута без розгляду ухвалою господарського суду від 02.04.2018 у зв'язку з порушенням приписів ч. 5 ст. 46 ГПК України. До вищезазначеної заяви позивачем надано лише фіскальні чеки, без долучення описів вкладення до цінного листа про направлення зазначеної заяви відповідачу і третій особі, що позбавило можливості встановити, який саме документ був направлений іншим учасникам процесу, тому суд не прийняв заяву про зміну предмета позову до розгляду і повернув її заявнику.

Ухвалою суду від 29.03.2018. закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті на 26.04.2018.

06.04.2018 відпозивача надійшла заява про визнання поважними причин пропуску строку, передбаченого ч. 3 ст. 46 ГПК України, та про зміну предмету позову.

Суд не бере до уваги подану заяву, оскільки її подано після закриття підготовчого провадження. Аналогічна заява вже подавалася позивачем 27.03.2018 та була повернута, а в підготовчому судовому засіданні до закриття підготовчого провадження сторонами було заявлено про відсутність додаткових клопотань у справі.

23.04.2018 від позивача електронною поштою надійшла заява про зміну предмету позову, яка не підписана представником позивача, що позбавляє можливості встановити дійсне волевиявлення позивача, тому судом не приймається до уваги.

26.04.2018 від відповідача до суду надійшла заява про визнання позову з урахуванням поданої позивачем заяви про зміну предмету позову.

26.04.2018 судове засідання не відбулося у зв'язку з перебуванням судді Петренко Н.Е. на лікарняному.

Ухвалою суду від 02.05.2018 розгляд справи по суті призначено на 24.05.2018.

Ухвалою суду від 24.05.2018 розгляд справи по суті відкладено на 12.06.2018.

12.06.2018 повноважні представники позивача повністю підтримали позовні вимоги з урахуванням заяви про зміну предмету позову та просили їх задовольнити в повному обсязі.

Повноважний представник відповідача визнав позовні вимоги з урахуванням заяви про зміну предмету позову.

Повноважний представник третьої особи не заперечував проти задоволення позовних вимог.

В порядку ч. 1 ст. 240 Господарського процесуального кодексу України у судовому засіданні 12.06.2018 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення повноважних представників учасників процесу, оцінивши докази в їх сукупності, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

14.01.2014 між Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» (далі - позивач) та Приватним акціонерним товариством «Креатив» (далі – третя особа) було укладено Договір кредитної лінії № 1 (далі – Кредитний договір).

Банк зобов'язується надати на умовах цього договору, а позичальник зобов'язується отримати та належним чином використовувати та повернути в передбачені цим договором строки кредит та сплатити проценти та інші платежі за користування кредитом у порядку та на умовах, визначених цим договором (п. 2.1. кредитного договору).

Кредит надається у вигляді відновлюваної кредитної лінії окремими частинами (траншами) з остаточним терміном повернення не пізніше "15" січня 2017 року (п. 2.2. кредитного договору).

Сторони погодили суму максимального ліміту кредитування і визначили його в розмірі 20 000 000,00 (двадцять мільйонів) доларів США (п. 2.3. кредитного договору).

Кредит позичальнику може надаватися в таких валютах: долари США. Погашення кредиту (його частини) здійснюється у валюті надання кредиту (його частини) (п. 2.3.3. кредитного договору).

Відповідно до п. 2.3.3. кредитного договору сторони погодили збільшення/зменшення діючого ліміту кредитування в строки згідно з таким графіком:

ПеріодДіючий ліміт кредитування, (долари США)До „15" січня 2017 р. (включно)20 000 000,00 З „16" січня 2017 р.0,00

З метою дотримання Діючого ліміту кредитування згідно з умовами цього ОСОБА_5 Позичальник зобов'язаний не пізніше останнього Банківського дня періоду, в якому закінчується строк користування Кредитом у межах встановленого в звітному періоді Діючого ліміту кредитування, здійснити погашення частини кредитних коштів у сумі, що буде необхідною для дотримання Діючого ліміту кредитування на наступний період.

Позичальник зобов'язується здійснити погашення кожного траншу не пізніше ніж на 365 календарний день з моменту його отримання незалежно від діючого ліміту кредитування (п. 2.3.4. кредитного договору).

Кредит надається траншами з позичкового рахунку в безготівковому порядку на такі цілі (надалі - Цільове призначення кредиту): поповнення обігових коштів (п. 2.4. кредитного договору).

Згідно з п. 2.5. кредитного договору сторони погоджуються з тим, що зобов'язання банка надати кредит, або ту чи іншу його частину, а зобов'язання позичальника одержати кредит виникає з моменту виконання всіх та кожної наведених нижче умов (надалі - умови надання):

Укладення між Банком та Товариством з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач» (ідентифікаційний код юридичної особи 36978434) (майновий поручитель 1) - Іпотечного договору, предметом іпотеки за яким є нерухоме майно: Елеваторний комплекс місткістю 84 700 м. куб. для зберігання-зернових культур, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вулиця Партизанська будинок 83-Д, загальною площею 2397,42 кв. м., що забезпечуватиме виконання зобов'язання, та отримання Банком Витягів з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно на підтвердження фактів державної реєстрації права іпотеки Банку та заборони на відчуження нерухомого майна, переданого в Іпотеку за вказаним договором, та відповідної пріоритетності записів Банку у реєстрі (п. 2.5.1. кредитного договору).

Укладення між Банком та Товариством з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач» (ідентифікаційний код юридичної особи 36978434) (майновий поручитель 2) - договору застави обладнання, в заставу за яким передається обладнання та основні засоби (комплектуючі та допоміжні механізми) Елеваторного комплексу місткістю 84 700 м. куб. для зберігання зернових культур, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вулиця Партизанська будинок 83-Д, що забезпечуватиме виконання Зобов'язання, та отримання Банком витягів з Державного реєстру обтяжень рухомого майна на підтвердження фактів державної реєстрації обтяження Банком рухомого майна, переданого в заставу за вказаним договором, та відповідної пріоритетності запису Банку у зазначеному реєстрі (п. 2.5.2. кредитного договору).

Укладення між банком та майновим поручителем 2 - договору застави майнових прав, а саме: майнових прав - права вимоги від боржників здійснення платежів на користь Заставодавця за поставлені (або такі, що будуть поставлені) товари в розмірах та строки, передбачені контрактом, що забезпечуватиме виконання зобов'язання (п. 2.5.3. кредитного договору).

Укладення між банком та поручителем договору поруки, що забезпечуватиме виконання зобов'язання (п. 2.5.4. кредитного договору).

Відповідно до п. 2.7. кредитного договору за користування кредитом позичальник зобов'язаний сплачувати банку відповідну плату (проценти) в порядку та розмірах, визначених цим договором. проценти нараховуються банком за фіксованою процентною ставкою. При нарахуванні та сплаті процентів за користування кредитом сторони повинні керуватись наступним:

Проценти за користування кредитом розраховуються банком на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 11 (одинадцять) процентів річних, яка може бути встановлена в іншому розмірі в порядку, визначеному цим договором (п. 2.7.1. кредитного договору).

Проценти нараховуються методом факт/факт на фактичну суму заборгованості позичальника за кредитом та за термін фактичного користування ним починаючи з першого дня видачі кредиту, включно, та до повного погашення заборгованості за цим договором. При нарахуванні поцентів день видачі кредиту приймається до розрахунку як 1 (один) повний день користування кредитом, а день повернення кредиту (його частини) до розрахунку процентів не включається (п. 2.7.2. кредитного договору).

Нараховані за період з першого дня видачі кредиту або з першого числа звітного місяця по останнє число звітного місяця або по день повернення позичальником кредиту ( або його частини) проценти (з урахуванням положень п. 2.7.4 цього договору) повинні бути сплачені Позичальником не пізніше 10 числа місяця, наступного за звітнім, а в разі дострокового погашення Кредиту - одночасно з погашенням Кредиту. Перший раз Позичальник сплачує проценти не пізніше "10" лютого 2014 року (п. 2.7.3. кредитного договору).

У випадку порушення зобов'язань Позичальника, встановлених пунктами 5.3.10. та 5.3.13. цього ОСОБА_5 встановлює процентну ставку в розмірі 12 (дванадцять) процентів річних, починаючи з першого дня звітного місяця, що слідує за місяцем, в якому відбулось порушення зобов'язань Позичальника, та закінчуючи останнім днем місяця, в якому таке зобов'язання буде виконане/дотримане. Сторони домовились, що встановлення процентної ставки за користування кредитом відповідно до цього пункту ОСОБА_5 не є зміною в односторонньому порядку умов цього ОСОБА_5 (п. 2.7.4. кредитного договору).

Сторони погоджуються з тим, що ОСОБА_5 не дає жодних гарантій щодо невстановлення іншого розміру процентної ставки за користування Кредитом, а тому ОСОБА_5 має право встановити інший розмір процентів за користування Кредитом за цим ОСОБА_5, в тому числі але не виключно у випадку збільшення розміру облікової ставки Національного банку України в поточному місяці кредитування більше значення 11% річних. Такий перегляд процентної ставки може здійснюватись Банком протягом строку дії цього ОСОБА_5 до моменту повного виконання Позичальником Зобов'язання. В такому разі ОСОБА_5 направляє Позичальнику, Поручителю та/або Майновому поручителю, майно якого передано в іпотеку (заставу) Банку як забезпечення виконання Зобов'язання Позичальника, відповідне повідомлення ОСОБА_10 зазначенням встановленої іншого розміру процентної ставки, а також причин, з якими ОСОБА_5 пов'язує необхідність встановлення іншого розміру процентів за користування Кредитом та пропозицію укласти додатковий договір до цього ОСОБА_5 та Документів забезпечення (п. 2.7.5. кредитного договору) кредитного договору).

Банк відкриває позичальнику кредитний рахунок (рахунки) для обліку заборгованості за Кредитом відповідно до правил, що діють у Банку, та згідно з чинним законодавством. Банк проводить надання Кредиту в безготівковій формі шляхом сплати платіжних документів, наданих Позичальником або шляхом перерахування кредитних коштів на поточний рахунок Позичальника, відкритий у Банку, для подальшої сплати платіжних документів згідно з Цільовим призначенням Кредиту, визначеним п.2.4 цього ОСОБА_5 (п. 3.1.1. кредитного договору).

Надання Кредиту або тієї чи іншої його частини на умовах цього ОСОБА_5 здійснюється Банком протягом 5 (п'яти) Банківських днів після виконання Позичальником усіх та кожної з Умов надання цього ОСОБА_5 та після надання Банку документів, що підтверджують потребу в кредитних коштах (договорів, рахунків-фактур тощо), а також заявки Позичальника, підписаної керівником і головним бухгалтером Позичальника (п. 3.1.2. кредитного договору).

Відповідно до п. 4.1. кредитного договору виконання Позичальником Зобов'язання за цим ОСОБА_5 (у тому числі і додатковими договорами до нього) забезпечується:

Іпотекою нерухомого майна: Елеваторний комплекс місткістю 84 700 м. куб. для зберігання зернових культур, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вулиця Партизанська будинок 83-Д, загальною площею 2397,42 кв. м., що надається в іпотеку Майновим поручителем 1 (п. 4.1.1. кредитного договору);

Заставою обладнання та основні засоби (комплектуючі та допоміжні механізми) Елеваторного комплексу місткістю 84 700 м. куб. для зберігання зернових культур, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вулиця Партизанська будинок 83-Д, що надається в заставу Майновим поручителем 1 (п. 4.1.2. кредитного договору);

Банк зобов'язується за умови повного належного виконання позичальником взятих на себе зобов'язань надати позичальнику кредит у порядку і на умовах, викладених у цьому договорі (п. 5.1.1. кредитного договору).

Банк має право:

Вимагати від позичальника належного виконання останнім взятих на себе зобов'язань цим договором (п. 5.2.1. кредитного договору).

Звернути стягнення на предмет застави (іпотеки) відповідно до документів забезпечення та задовольнити в повному обсязі за рахунок його вартості свої вимоги за цим договором у випадку невиконання та/або неналежного виконання позичальником своїх Зобов'язань за цим договором та/або будь-яким іншим договором про надання кредиту, або договором про надання банківської гарантії, або договором про відкриття акредитиву, укладеним між банком (установою AT «Ощадбанк») та позичальником (п. 5.2.8. кредитного договору).

Позичальник зобов'язаний:

Належним чином виконувати всі умови цього договору та взяті на себе цим договором Зобов'язання також зобов'язання за іншими договорами, укладеними з банком (установою AT «Ощадбанк») (п. 5.3.1. кредитного договору).

Точно в строки, обумовлені цим договором, погашати кредит та своєчасно у визначені цим договором строки сплачувати плату (проценти) за користування кредитом, а у випадку неналежного виконання взятих на себе зобов'язань за цим договором на першу вимогу банку сплатити штрафні санкції, як це передбачено в договорі, а також у повному обсязі всі інші платежі та відшкодувати завдані збитки (п. 5.3.2. кредитного договору).

За невиконання або неналежне виконання взятих на себе зобов'язань, передбачених положеннями цього договору, ОСОБА_5 має право застосувати до позичальника наступні штрафні санкції: пеню на користь Банку в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу з повернення суми кредиту та/або від суми несвоєчасно сплачених комісійних винагород та/або процентів за користування кредитом за кожен день прострочення (п. 7.2.1. кредитного договору).

Цей договір набуває чинності з моменту його підписання та скріплення печатками сторін (за наявності) та діє до повного виконання сторонами взятих на себе зобов'язань за цим договором (п. 10.5. кредитного договору).

14.01.2015 сторони підписали та скріпили печатками додатковий договір № 1 до кредитного договору (т. 1 а.с. 45), в якому домовилися викласти пп. 2.7.1. п.2.7 кредитного договору в новій редакції, а саме:

« 2.7.1. Проценти за користування кредитом розраховуються банком на основі фіксованої процентної ставки в розмірі:

2.7.1.1. в період до 30 листопада 2014 року проценти за користування кредитом розраховуються банком на основі наступної процентної ставки:

- за частиною заборгованості в доларах США - в розмірі 11 (одинадцять) процентів річних;

2.7.1.2. починаючи з 01 грудня 2014 року проценти за користування кредитом розраховуються банком на основі наступної процентної ставки:

- за частиною заборгованості в доларах США - в розмірі 11,5 (одинадцять цілих п'ять десятих) процента річних; які можуть бути встановлені в іншому розмірі в порядку, визначеному цим договором.» (п. 1.1.1. додаткового договору № 1). Також сторони дійшли згоди перевести строк сплати процентів нарахованих за грудень 2014 року за договором кредитної лінії №1 від 14.01.2014 p., в строк до 15.01.2015 р. (включно) (п. 1.1.3. додаткового договору № 1).

27.02.2015 сторони підписали додатковий договір № 2 до кредитного договору (т. 1 а.с. 46), в якому домовилися викласти підпункт 2.7.3. кредитного договору в новій редакції, а саме:

« 2.73. Нараховані за період з першого дня видачі кредиту або з першого числа звітного місяця по останнє число звітного місяця або по день повернення позичальником кредиту (або його частини) проценти (з урахуванням пп. 2.7.4 цього договору) сплачуються позичальником не пізніше 25 числа місяця, наступного за звітнім, а в. разі дострокового погашення кредиту - одночасно з погашенням кредиту.» (п. 1.1.1. додаткового договору № 2). Перенести строк, сплати процентів нарахованих за січень 2015 року за договором кредитної лінії №1 від 14.01.2014p., в строк до 25.02.2015p.(включно) (п. 1.1.2. додаткового договору № 2). За порушення позичальником пп. 2.3.4 кредитного договору, яке тривало з 16.01.2015 року та до дати укладення (підписання) цього додаткового договору №2 не застосовувати до позичальника заходи відповідальності/заходи захисту інтересів банку, а саме: не застосовувати пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу з повернення суми кредиту за кожен день прострочення; не використовувати право вимагати негайного дострокового повернення суми кредиту та всієї суми нарахованих процентів за користування кредитом, не призупиняти та не відміняти видачу кредиту, не вимагати дострокового виконання зобов’язання, забезпеченого іпотекою/заставою та, відповідно не звертати стягнення на предмет іпотеки (п. 1.1.4. додаткового договору № 2).

31.03.2015 сторонами укладено додатковий договір № 3 до кредитного договору (т. 1 а.с. 47), в якому вирішили доповнити п. 2.7. кредитного договору підпунктами. 2.7.8., 2.7.9. наступного змісту, а саме:

« 2.7.8. Проценти за користування кредитом, нараховані за період з 01 січня 2015 року по 28 лютого 2015 (включно), сума заборгованості за якими станом на 31.03.2015 р. становить 301 111,32 доларів США, сплачуються в доларах США до 01.06.2015 р. (включно).»;

« 2.7.9. Проценти, які будуть нараховані Банком відповідно до умов цього ОСОБА_5 за користування Кредитом за період з 01 березня 2015 року по ЗІ травня 2015 (включно), сплачуються Позичальником в наступному порядку:

2.7.9.1. рівними частинами, щомісяця в розмірі 36 000,00 (тридцять шість тисяч) доларів США, в строки, передбачені пп. 2.7.3. цього договору;

2.7.9.2. сплата залишку процентів, що будуть нараховані за період з 01 березня 2015 року до 31 травня 2015 (включно), та несплачені позичальником відповідно до пп. 2.7.9.1. цього договору, здійснюється в строк до 01.06.2015 р, (включно)» (п. 1.1.1. додаткового договору № 3). У відхилення від узгоджених в п. 2.3.4 кредитного договору умов погашення кожного траншу. Сторони погодили перенести останню дату строку погашення траншу в розмірі 20 000 000.00 (двадцять дол. США з 15.03.2015 р. на.01.06.2015 р. (п. 1.1.2. додаткового договору № 3).

29.05.2015 сторони підписали та скріпили печатками додатковий договір № 4 до кредитного договору (т. 1 а.с. 48), в якому дійшли згоди доповнити п. 2.7. кредитного договору підпунктом 2.7.10. наступного змісту, а саме:

« 2.7.10. Проценти за користування кредитом, нараховані за період з 01 березня 2015 року по 31 березня 2015 (включно), прострочена сума заборгованості за якими станом на 29.05.2015 р. становить 36 000,00 доларів США сплачуються позичальником в наступному порядку: у національній валюті України, з метою погашення заборгованості в розмірі 36 000,00 доларів США, що в перерахунку гривні до долару США за курсом 21,50 грн./дол. США складає 774 000,00 гривень - не пізніше 29.05.2015 р. (включно).» (п. 1.1.1. додаткового договору № 4).

30.06.2015 сторонами підписано додатковий договір № 5 до кредитного договору (т. 1 а.с. 49), в якому вирішили пп. 2.7.8. п. 2.7. кредитного договору викласти в новій редакції, а саме:

« 2.7.8. Проценти за користування кредитом, нараховані за період з 01 січня 2015 року по 31 березня 2015 (включно), сума яких станом на 30.06.2015 р. становить 460 453,79 доларів США, сплачуються в доларах США в термін до 01.09.2015 р. (включно).» (п. 1.1.1. додаткового договору № 5). Пп. 2.7.9. п. 2.7. кредитного договору викласти в новій редакції, а саме:

« 2.7.9. Проценти за користування кредитом, нараховані за період з 01 квітня 2015 року по 31 травня 2015 (включно), сплачуються позичальником в наступному порядку:

2.7.9.1. не пізніше 30.06.2015 р. (включно) - у національній валюті України, з метою погашення заборгованості в розмірі 72 000,00 доларів США, що в перерахунку гривні до долару США за курсом 21,3 грн./дол. США складає 1 533 600,00 гривень;

2.7.9.2. сплата залишку процентів, нарахованих за період з 01 квітня 2015 року по 31 травня 2015 (включно), та несплачених позичальником відповідно до пп. 2.7.9.1. цього договору, здійснюється у валюті видачі коштів (в доларах США) в термін до 01.09.2015 р. (включно).» (п. 1.1.2. додаткового договору № 5). Доповнити п. 2.7. Кредитного договору підпунктом 2.7.10. наступного змісту:

« 2.7.10. Проценти, що нараховані/будуть нараховані Банком відповідно до умов цього ОСОБА_5 за користування Кредитом за період з 01 червня 2015 року по 31 серпня 2015 (включно), сплачуються Позичальником в наступному порядку:

2.7.10.1. рівними_частинами, щомісяця в розмірі 36 000,00 (тридцять шість тисяч) доларів США, в строки передбачені пп. 2.7.3. цього договору:

2.7.10.2. сплата залишку процентів, що нараховані будуть за період з 01 червня 2015 року по 31 серпня 2015 року (включно), та будуть несплачені позичальником з урахуванням пп. 2.7.10.1. цього договору, здійснюється в термін до 01.09.2015р. (включно). "(п. 1.1.3. додаткового договору № 5). У відхиленні від узгоджених в пп. 2.3.4. кредитного договору умов погашення кожного траншу, сторони погодили перенести останню дату строку погашення траншу в розмірі 20 000 000,00 (двадцять мільйонів) дол. США з 01.06.2015 р. на 01.09.2015 р. (включно) (п. 1.1.4. додаткового договору № 5). За порушення позичальником умов кредитного договору, що відбулося до моменту укладення додаткового договору № 5 та полягає у несплаті процентів, нарахованих за користування кредитними коштами за період з 01 березня 2015 року по 30 червня 2015 року (включно), а також непогашення траншу в розмірі 20 000 000,00 доларів США у строки визначені кредитним договором: позичальник не сплачує, а банк не вимагає сплати пені в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення (п. 1.2.1. додаткового договору № 5)

Приватне акціонерне товариство «Креатив» звернулось до позивача із заявою № 314/16-1 від 14.01.2014р. (т.1 а.с. 71), в якій просило надати кредитні кошти в сумі 20 000 000,00 доларів США.

Позивач зазначає, що свої зобов’язання за кредитним договором виконав належним чином, надав Приватному акціонерному товариству «Креатив» кредит в розмірі 20 000 000,00 доларів США, що підтверджується платіжним дорученням № 1 від 16.01.2014 (т.1 а.с. 72) та виписками по рахунку обліку заборгованості позичальника (т.1 а.с. 61-70).

31.08.2015 сторони уклали додатковий договір № 6 до кредитного договору (т. 1 а.с. 50), в якому сторони домовилися внести такі зміни і доповнення до кредитного договору: у відхилення від узгоджених в пп. 2.7.10. кредитного договору умов сплати процентів, нарахованих банком відповідно до умов кредитного договору за користування кредитом в червні 2015 року, погашення частини таких процентів в розмірі, визначеному пп. 2.7.10.1. Кредитного договору, а саме - 36 000,00 (тридцять шість тисяч) доларів США, здійснюється у строк до 01.10.2015 р. (включно)» (п. 1.1.1. додаткового договору № 6).

Згідно з п.п. 2.3.4 Кредитного договору Позичальник зобов'язався здійснити погашення кожного траншу не пізніше ніж на 365 календарний день з моменту його отримання незалежно від Діючого ліміту кредитування.

У п.п. 1.1.4 Додаткового договору №5 від 30.06.15 до Кредитного договору визначено, що у відхилення від узгоджених в пп. 2.3.4 Кредитного договору умов погашення кожного траншу, сторони погодили перенести останню дату строку погашення траншу в розмірі 20 000 000,00 (двадцять мільйонів) доларів США на 01.09.15 (включно).

Згідно з п. 2.7 Кредитного договору за користування Кредитом Позичальник зобов'язаний сплачувати Банку відповідну плату (проценти) в порядку і розмірах, визначених цим договором. Проценти нараховуються Банком за фіксованою процентною ставкою. При нарахуванні та сплаті процентів за користування Кредитом сторони керуються наступним:

У відповідності до пп. 2.7.1 Кредитного договору проценти за користування Кредитом розраховуються Банком на основі фіксованої процентної ставки в розмірі:

- період до 30.11.14 в розмірі 11 (одинадцять) процентів річних;

- починаючи з 01.12.14 в розмірі 11,5 (одинадцять цілих п'ять десятих) процентів річних.

Підпунктом 2.7.3. Кредитного договору передбачено, що нараховані за період з першого дня видачі Кредиту або з першого числа звітного місяця по останнє число звітного місяця або по день повернення Позичальником Кредиту (або його частини) проценти сплачуються Позичальником не пізніше 25 числа місяця, наступного за звітнім, а в разі дострокового повернення Кредиту - одночасно з погашенням Кредиту.

Умовами Додаткового договору №5 від 30.06.15 до Кредитного договору сторони погодили наступне:

п.п. 2.7.8 Кредитного договору: проценти за користування Кредитом, нараховані за період з 01.01.15 по 31.03.15 (включно), сума яких станом на 30.06.15 становила 460 453,79 долари США, сплачуються в доларах США в термін до 01.09.15 (включно);

п.п. 2.7.9 Кредитного договору: проценти за користування Кредитом, нараховані за період з 01.04.15 по 31.05.15 (включно), сплачуються Позичальником в наступному порядку: - не пізніше 30.06.15 (включно) - у національній валюті України, з метою погашення заборгованості в розмірі 72 000,00 доларів США, що в перерахунку гривні до долару США за курсом 21,3 грн/долар США складає 1 533 600,00 гривень (п.п.2.7.9.1 Кредитного договору) - сплата залишку процентів, нарахованих за період з 01.04.15 по 31.05.15 (включно), та несплачених Позичальником відповідно до п.п. 2.7.9.1 Кредитного договору, здійснюється у валюті видачі коштів (в доларах США) в термін до 01.09.15 (включно) (п.п. 2.7.9.2 Кредитного договору);

п.п. 2.7.10 Кредитного договору: проценти, що нараховані/будуть нараховані Банком відповідно до умов цього договору за користування Кредитом за період з 01.06.15 по 31.08.15 (включно), сплачуються Позичальником в наступному порядку:

- рівними частинами, щомісяця в розмірі 36 000,00 (тридцять шість тисяч) доларів США, в строки, передбачені п.п 2.7.3 цього ОСОБА_5 (п.п. 2.7.10.1 Кредитного договору);

- сплата залишку процентів, що нараховані/будуть нараховані за період з 01.06.15 по 31.08.15 (включно), та будуть несплачені Позичальником з урахуванням п.п. 2.7.10.1 Кредитного договору, здійснюється в термін до 01.09.15 (п.п. 2.7.10.2 Кредитного договору).

Умовами п.п. 1.1.1 Додаткового договору № 6 від 31.08.15 до Кредитного договору сторони погодили, що у відхилення від узгоджених в п.п. 2.7.10 Кредитного договору умов сплати процентів, нарахованих Банком відповідно до умов кредитного договору за користування Кредитом в червні 2015 року, погашення частини таких процентів в розмірі, визначеному п.п. 2.7.10.1 Кредитного договору, а саме - 36 000 дол. США здійснюється у строк до 01.10.2015.

У відповідності до п.5.3.1 Кредитного договору Позичальник зобов'язаний належним чином виконувати всі умови Кредитного договору та взяті на себе цим договором зобов'язання.

Позивач стверджує, що позичальник не виконує належним чином зобов'язання по сплаті процентів за користування Кредитом (з 26.08.2015р. за Кредитним договором обліковується прострочена заборгованість за процентами), а також до 01.09.2015р. (включно) не повернув транш в розмірі 20 000 000,00 доларів США в порушення умов, визначених у пп. 1.1.4 Додаткового договору №5 від 30.06.2015 до Кредитного договору.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст.1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Згідно ст. 1046 Цивільного кодексу України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості.

Частинами 1, 4 статті 1049 Цивільного кодексу України передбачено, що позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Згідно ч. 1 ст. 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Статтями 525, 526 Цивільного кодексу України передбачено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Відповідно до вимог частин 1 і 7 ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов’язання (ч. 1 ст. 625 Цивільного кодексу України).

Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст. 549 Цивільного кодексу України).

В силу п.1 ст. 216 Господарського кодексу України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Відповідно до п. 1 ст. 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором (п.6 ст.231 Господарського кодексу України).

Положеннями ст. 1 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" встановлено, платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих грошових коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін.

Відповідно до ч.2 ст. 625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми.

Пунктом 2 ст. 625 Цивільного кодексу України Боржник, який прострочив виконання грошового зобов’язання на вимогу кредитора зобов’язаний сплатити три проценти річних від простроченої суми.

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 28.03.2016 по справі № 912/24/16 позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" до Приватного акціонерного товариства "Креатив" про стягнення простроченої заборгованості внаслідок неналежного виконання зобов’язань за договором кредитної лінії № 1 від 14.01.2014, укладеному сторонами із додатковими договорами № 1 від 14.01.2015р., № 2 від 27.02.2015р., № 3 від 31.03.2015р., № 4 від 29.05.2015р., № 5 від 30.06.2015р., № 6 від 31.08.2015р. задоволено повністю. Стягнуто з приватного акціонерного товариства "Креатив" на користь публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" 20 000 000 доларів США простроченої заборгованості за кредитом, 2 070 008,86 доларів США простроченої заборгованості за процентами, 96 083 922 грн. 80 коп. пені за несвоєчасну сплату кредиту, 7 759 659 грн. 27 коп. пені за несвоєчасну сплату процентів, 6 363 416 грн. 24 коп. річних за несвоєчасну сплату кредиту, 516 927 грн. 43 коп. за несвоєчасну сплату процентів, всього - 22 070 008,86 доларів США і 110 723 940 грн. 74 коп. та 182 700 грн. судового збору.

Обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом (ч. 4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України).

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 28.03.2016 по справі №912/24/16 встановлено, що за обґрунтованим розрахунком позивача, заборгованість позичальника виникла за період з 26.08.2015 до 16.02.2016.

Позивач зазначає, що з огляду на невиконання позичальником зобов'язань за кредитним договором, станом на 08.06.2016 прострочена заборгованість позичальника за кредитним договором становить 22 830 391 доларів США 00 центів та 129 335 426 гривень 42 коп., та складається з: простроченої заборгованості за кредитом в розмірі - 20 000 000 доларів США, (гривневий еквівалент по курсу НБУ станом на 08.06.2016 - 499 233 600,00 гривень): простроченої заборгованість за процентами в розмірі - 2 830 391,37 доларів США (гривневий еквівалент по курсу НБУ станом на 08.06.2016 - 70 651 323,65 гривень) загальної суми пені в розмірі 117 627 639, 44 грн., з яких: сума пені за несвоєчасну сплату основного боргу - 105 801 580,57 грн.; сума пені за несвоєчасну сплату процентів -11 826 058,87 грн.; &?у; загальної суми 3% річних в розмірі 11 707 786,98 грн., в тому числі: сума 3% річних за несвоєчасну сплату основного боргу - 11 190 859,55 грн.; сума 3% річних за несвоєчасну сплату процентів - 516 927,43 грн.

Згідно із п. 1.12 постанови Пленуму Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов’язань” від 17.12.13 № 14 з огляду на вимоги частини першої статті 47 і статті 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд має з'ясовувати обставини, пов'язані з правильністю здійснення позивачем розрахунку, та здійснити оцінку доказів, на яких цей розрахунок ґрунтується. У разі якщо відповідний розрахунок позивачем здійснено неправильно, то господарський суд з урахуванням конкретних обставин справи самостійно визначає суми пені та інших нарахувань у зв'язку з порушенням грошового зобов'язання, не виходячи при цьому за межі визначеного позивачем періоду часу, протягом якого, на думку позивача, мало місце невиконання такого зобов'язання, та зазначеного позивачем максимального розміру відповідних пені та інших нарахувань.

Перевіривши виконаний позивачем розрахунок, судом порушень чинного законодавства не виявлено.

14.01.2014 між Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" (заставодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Креатив Постач" (заставодавець) було укладено договір застави обладнання № 1 (далі - договір застави).

Вказаний договір посвідчений приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9, зареєстрований в реєстрі за № 67.

З метою забезпечення належного виконання зобов’язання, що випливає з кредитного договору, заставодавець відповідно до умов цього договору передає в заставу, а заставодержатель в порядку і на умовах визначених у цьому договорі , приймає в заставу предмет застави, що належить заставодавцю на праві власності. Також заставою, встановленою цим договором, забезпечуються вимоги заставодержателя щодо відшкодування будь-яких документально підтверджених витрат заставодержателя, пов’язаних з невиконанням або неналежним виконанням заставодержателем умов цього договору, а також вимоги заставодержателя щодо відшкодування витрат заставодержателя, пов’язаних зі зверненням стягнення на предмет застави за цим договором, а також витрат на утримання і збереження предмета застави зазначеного в пункті 1.2. цього договору, якщо інше не визначено чинним законодавством України (п. 1.1. договору застави).

Відповідно до розділу "Визначення та їх тлумачення" договору застави Кредитний договір - договір кредитної лінії № 1 від « 14» січня 2014 року, укладений між заставодержателем та Приватним акціонерним товариством «Креатив» (як позичальником), а також усі додаткові договори, угоди, додатки, зміни та доповнення до нього, в тому числі щодо суми зобов'язань, строків їх виконання, розмір) процентів, комісії та інших умов, які укладені разом з даним договором або можуть бути укладені після його укладання. Зобов'язання - зобов'язання (в повному обсязі або окремій його частини), шо випливають з Кредитного договору, в тому числі, але не виключно: повернути заставодержателю кредитні кошти, отримані в рахунок кредитної лінії у розмірі 20 000 000,00 (двадцяті, мільйонів) доларів CШA із терміном повернення не пізніше „15'" січня 2017 року, на умовах, зазначених у Кредитному договорі; сплатити Заставодержателю проценти за користування кредитними коштами в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 11 (одинадцять) процентів річних у доларах CШA на умовах, зазначених у Кредитному договорі; сплатити заставодержателю проценти за користування кредитними коштами в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 12 (дванадцять) процентів річних у доларах США у випадках, передбачених Кредитним договором; сплатити заставодержателю комісійні винагороди у строки та на умовах, зазначених у кредитному договорі; сплатити на користь заставодержателя штрафні санкції у випадку неналежного виконання зобов'язань за Кредитним договором, а також інші платежі, що підлягають сплаті згідно умов Кредитного договору.

Предметом застави за цим договором є основні засоби – обладнання та устаткування розташоване за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський р., с. Личкове, вул. Партизанська , буд. 83-Д, перелік та опис яких наведені в додатку № 1 до цього договору, що є невід’ємною частиною цього договору (п. 1.2. договору застави).

Право власності заставодавцю на предмет застави підтверджується: контрактами (договорами) на поставку (придбання) обладнання, рахунками-фактурами, документами, що підтверджують повну оплату вартості майна, що складає предмет застави, перелік яких (документів) наведено в додатку № 1 до цього договору; балансовою довідкою заставодавцю № 80-12/кр від 14.01.2014 про облік майна, що складає предмет застави та передається в заставу заставодержателю за цим договором, на балансі заставодавцю (п. 1.2.1. та п. 1.2.2. договору застави).

Вартість предмета застави визначена шляхом проведення оцінки предмета застави суб’єктом оціночної діяльності і згідно зі Звітом про оцінку майна від 10.12.2013 р., складеним суб’єктом оціночної діяльності Товариством з обмеженою відповідальністю «Кредитне Брокерське Агенство» (сертифікат № 13183/12 суб’єкта оціночної діяльності від 04.04.2012р., виданий Фондом державного майна України), становить 101 761 462,00 грн., що у еквіваленті на дату складання експертної оцінки складає 12 731 323 долари США. При цьому, за взаємною згодою сторін вартість предмету застави становить 11 082 009,00 доларів США, що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ на дату укладення договору складає 88 578 500,00 грн. (надалі – договірна вартість предмета застави). Договірна вартість предмета застави, що визначена сторонами в гривневому еквіваленті, автоматично змінюється у разі зміни офіційного курсу гривні по відношенню до долару США, встановленого НБУ на кожне число місяця, без необхідності внесення змін до цього пункту договору. Реалізація предмета застави у будь-якому випадку буде здійснюватись за цінами, що реально склалися на ринку на момент його реалізації та є реальними щодо його відчуження за грошові кошти. Заставодавець погоджується з тим, що у разі, якщо реалізація предмету застави за цінами, що склалися на ринку за будь-яких причин не здійснюватиметься протягом 90 календарних днів, заставодержатель вправі, якщо інше не передбачено законодавством України, що буде чинним на момент реалізації, здійснити реалізацію предмета застави за цінами, що дозволяють провести якомога скорішу реалізацію предмета застави за грошові кошти (п. 1.3. договору застави).

Заставодержатель має право самостійно обирати спосіб звернення стягнення на предмет застави (п. 3.1.3. договору застави).

У випадку невиконання або неналежного виконання заставодержателем зобов’язання за кредитним договором та/або обов’язків за цим договором, заставодержатель має право звернути стягнення на предмет застави і задовольнити за рахунок його вартості свої вимоги в повному обсязі, включаючи: основну суму боргу (кредитні кошти) відповідно до умов зобов’язання, проценти за користування кредитним коштами, комісії неустойки (пені, штрафи) та інші платежі, що передбачені та/або які випливають із зобов’язання, документально підтверджені витрати заставодержателя, пов’язані з пред’явленням вимоги за кредитним договором та зі зверненням стягнення на предмет застави за цим договором (в тому числі витрати, пов’язані з реалізацією предмета застави та вартість послуг незалежного експерта - суб’єкта оціночної діяльності), а також витрати на утримання і збереження предмета застави у випадках передбачених чинним законодавством (п. 3.1.4. договору застави).

Заставодержатель має право вимагати дострокового виконання зобов’язання забезпеченого заставою за цим договором, а якщо вимога не буде задоволена, незалежно від настання строку виконання зобов’язання, звернути стягнення на предмет застави у тому числі у разі невиконання та/або неналежного виконання заставодавцем кредитного договору (у тому числі й щодо сплати будь-яких платежів, які повинні здійснюватися відповідно до кредитного) (п. 3.1.7. договору застави).

Право власності виникає у заставодержателя з моменту укладення цього договору (п. 4.1. договору застави).

У випадку невиконання чи неналежного виконання зобов’язання в цілому чи тієї або іншої її частини, а також у інших випадках передбачених цим договором та/або законодавством, заставодержатель реалізує своє право шляхом звернення стягнення на предмет застави у порядку, визначеному цим договором та законодавством (п. 4.2. договору застави).

Заставодержатель набуває право звернути стягнення та реалізувати предмет застави у випадках, передбачених умовами цього договору та законодавством, в тому числі якщо у момент настання строку виконання зобов'язання воно не буде виконано, зокрема: при повному або частковому неповерненні суми кредитних коштів та/або при несплаті або частковій несплаті в строк суми процентів за користування кредитними коштами та/або при несплаті або частковій несплаті в строк сум комісій та/або штрафних санкцій, передбачених кредитним договором (якщо порушення не було усунуто). Також заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави незалежно від настання строку виконання зобов'язання у випадках, визначених цим договором та законодавством, зокрема в разі, якщо будь-яка з запевнень та гарантій, наданих заставодавцем у відповідності з ним договором, виявиться (стане) недійсною, то призведе до невиконання та/або до належного виконання, нього договору та/або інша особа набула права стягнення на предмет застави, та в інших випадках, передбачених законодавством. Звернення стягнення на предмет застави здійснюється на підставі рішення суду в порядку, встановленому законодавством, або в позасудовому порядку згідно законодавства та цього договору (п. 6.1. договору застави).

Відповідно до п. 6.3. договору застави заставодержатель має право звернути стягнення на предмет застави, будь-яким способом, не забороненим законодавством, у тому числі:

- за рішенням суду у встановленому законодавством та цим договором порядку ( договору застави) (п. 6.3.1. договору застави);

- одним iз наступних способів звернення стягнення в позасудовому порядку, передбачених цим договором, а саме: передача предмета застави у власність заставодержателя в рахунок виконання зобов'язання, що забезпечується цим договором; продаж/передача заставодержателем предмета застави третій особі-покупцю будь-яким не забороненим законодавством способом (п. 6.3.2. договору застави);

- іншими способами, передбаченими законодавством на момент звернення стягнення та умовами цього договору (п. 6.3.3. договору застави).

Спосіб звернення стягнення на Предмет застави обирається Заставодержателем на власний розсуд. Заставодержатель зобов'язаний в будь-якому випадку до початку процедури звернення стягнення зареєструвати в Державному реєстрі відомості про звернення стягнення на предмет застави (п. 6.4. договору застави).

У разі прийняття рішення про звернення стягнення на предмет застави в позасудовому порядку заставодержатель одночасно з реєстрацією Державному реєстрі відомостей про звернення стягнення на предмет застави зобов’язаний надіслати заставодавцю, а також іншим зареєстрованим обтяжувачам, якщо такі є, письмове повідомлення про порушення забезпеченого обтяженням зобов’язання. Якщо протягом 180 днів з моменту отримання повідомлення про порушення зобов’язань відповідно до п. 6.2. даного договору зобов’язання залишилось невиконаним, заставодавець зобов’язаний передати предмет застави у володіння заставодержателю за ОСОБА_4 приймання-передачі. Якщо заставодавець у володінні якого знаходиться предмет застави, не виконує обов’язок щодо передачі предмета застави у володіння заставодержателя, звернення стягнення здійснюється на підставі рішення суду. Якщо заставодавець, у володіння якого знаходиться предмет застави, виконує обов’язок щодо передачі предмета застави у володінні заставодержателя, заставодержатель має право задовольнити забезпечені заставою вимоги шляхом набуття права власності на такий предмет застави або продажу/передачі заставодержателем такого предмету застави третій особі покупцю будь-яким не забороненим законодавством способом. Цей пункт договору є достатньою правовою підставою для переходу права власності на предмет застави до заставодержателя та для перереєстрації заставодержателем на себе права власності на предмет застави або для продажу передачі заставодержателем предмету застави третій особі покупцю будь-яким не забороненим законодавством способом. У будь-якому випадку вартість, (остаточна ціна) предмета застави для цілей його передачі у власність заставодержателю або для цілей його продажу передачі від імені заставодавцю буде здійснюватись за цінами, що реально склалися на ринку на момент його реалізації та є реальними щодо його відчуження за грошові кошти на підставі звіту висновку незалежного суб’єкта оціночної діяльності (п. 6.5. договору застави).

У разі набуття заставодержателем права власності на предмет застави. Зобов’язання, забезпечене заставою, вважається виконаним і заставодержатель не вправі пред’являти заставодавцю інші вимоги у зв’язку з виконанням цього зобов’язання. При цьому, усі обстеження відповідного предмета застави з вищим пріоритетом зберігають чинність, а обтяження з нижчим пріоритетом припиняються (п. 6.6. договору застави).

Цей договір вважається укладеним з моменту його підписання сторонами, скріплення їх підписів печатками сторін, і діє до виконання зобов’язання Кредитним договором в повному обсязі (п. 10.1. договору застави).

Сторонами підписано додаток № 1 до договору застави «Характеристика майна, яке є предметом застави за договором застави обладнання від 14.01.2014 № 1» (т. 1 а.с. 90-94), в якому наведено перелік майна, що передається в заставу:

№ п/пНайменуванняПравовста новлюючі документиІнвентарний № п 1.1.1-1.1.8 Силоса мет. для хран. зерн..культ.Договір підряду № 02/07-2012 від 02.07.2012 року 1Вентилятори RV1 1000 для активной вентиляции силосов—//—10012Вентилятори RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—10023Вентилятори RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—10034Вентилятори RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—10045Вентилятори RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—10056Вентилятори RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—10067Вентилятори RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—10078Вентилятори RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—10089Вентилятори RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—100910Вентиляторы RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—101011Вентиляторы RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—101112Вентиляторы RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—101213Вентиляторы RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—101314Вентиляторы RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—101415Вентиляторы RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—101516Вентилятори RVI 1000 для активной вентиляции силосов—//—101617Выпуск PRJ 36/41 (комплектная)—//—101718Выпуск PRJ 36/41 (комплектная)—//—101819Выпуск PRJ 36/41 (комплектная)—//—101920Выпуск PRJ 36/41 (комплектная)—//—102021Выпуск PRJ 36/41 (комплектная)—//—102122Выпуск PRJ 36/41 (комплектная)—//—102223Выпуск PRJ 36/41 (комплектная)—//—102324Выпуск PRJ 36/41 (комплектная)—//—102425Выпуск PRJ 36/41 (комплектная)—//—102526Выпуск с задвижкой 219*219—//—102627Выпуск с задвижкой 219*219—//—102728Выпуск с задвижкой 219*219—//—102829Выпуск с задвижкой 219*219—//—102930Выпуск с задвижкой 219*219—//—103031Выпуск с задвижкой 219*219—//—103132Выпуск с задвижкой 219*219—//—103233Выпуск с задвижкой 219*219—//—103334Выпуск с задвижкой 219*219—//—103435Выпуск с задвижкой 219*219—//—103536Выпуск с задвижкой 219*219—//—103637Выпуск с задвижкой 219*219—//—103738Выпуск с задвижкой 219*219—//—103839Выпуск с задвижкой 219*219—//—103940Выпуск с задвижкой 219*219—//—104041Выпуск с задвижкой 219*219—//—104142Выпуск с задвижкой 219*219—//—104243Выпуск с задвижкой 219*219—//—104344Выпуск с задвижкой 219*219—//—104445Выпуск с задвижкой 219*219—//—104546Выпуск с задвижкой 219*219—//—104647Выпуск с задвижкой 219*219—//—104748Выпуск с задвижкой 219*219—//—104849Выпуск с задвижкой 219*219—//—104950Выпуск с задвижкой 273*273—//—105051Выпуск с задвижкой 273*273—//—105152Выпуск с задвижкой 273*273—//—105253Выпуск с задвижкой 273*273—//—105354Выпуск с задвижкой 273*273—//—105455Выпуск с задвижкой 273*273—//—105556Выпуск с задвижкой 273*273—//—105657Выпуск с задвижкой 273*273—//—105758Выпуск с задвижкой 273*273—//—105859Выпуск с задвижкой 273*273—//—105960Датчик верхнего уровня—//—106061Датчик верхнего уровня—//—106162Датчик верхнего уровня—//—106263Датчик верхнего уровня—//—106364Датчик верхнего уровня—//—106465Датчик верхнего уровня—//—106566Датчик верхнего уровня—//—106667Датчик верхнего уровня—//—106768Датчик нижнего уровня—//—106869Датчик нижнего уровня—//—106970Датчик нижнего уровня—//—107071Датчик нижнего уровня—//—107172Датчик нижнего уровня—//—107273Датчик нижнего уровня—//—107374Датчик нижнего уровня—//—107475Датчик нижнего уровня—//—107576Кабель для энергообеспечения силосов—//—107677Опоры до земли поперечного моста (металлоконструкции)—//—107778Галерея над силосами(металлоконструкции)—//—107879Специальные опоры на стенки силосов для поддержки галерей(металлоконструкции)—//—107980Сушильная башня №1,№2 (металлоконструкции)—//—108081Поперечный мост между силосами(металлоконструкции)—//—108182Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—108283Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—108384Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—108485Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—108586Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—108687Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—108788Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—108889Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—108990Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—109091Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—109192Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—109293Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—109394Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—109495Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—109596Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—109697Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—109798Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—109899Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1099100Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1100101Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1101102Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1102103Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1103104Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1104105Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1105106Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1106107Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1107108Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1108109Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1109110Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1110111Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1111112Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1112113Оборудование для измерения температуры(периферийное)—//—1113114Оборудование для измерения температуры(центральное)—//—1114115Оборудование для измерения температуры(центральное)—//—1115116Оборудование для измерения температуры(центральное)—//—1116117Оборудование для измерения температуры(центральное)—//—1117118Оборудование для измерения температуры(центральное)—//—1118119Оборудование для измерения температуры(центральное)—//—1119120Оборудование для измерения температуры(центральное)—//—1120121Оборудование для измерения температуры(центральное)—//—1121122Панели для активного вентилирования силосов (676м2)—//—1122123Поворачивающиеся выбирающие шнеки—//—1123124Поворачивающиеся выбирающие шнеки—//—1124125Поворачивающиеся выбирающие шнеки—//—1125126Поворачивающиеся выбирающие шнеки—//—1126127Поворачивающиеся выбирающие шнеки—//—1127128Поворачивающиеся выбирающие шнеки—//—1128129Поворачивающиеся выбирающие шнеки—//—1129130Поворачивающиеся выбирающие шнеки—//—1130131Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1131132Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1132133Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1133134Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1134135Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1135136Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1136137Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1137138Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1138139Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1139140Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1140141Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1141142Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1142143Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1143144Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1144145Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1145146Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1146147Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1147148Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1148149Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1149150Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1150151Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1151152Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1152153Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1153154Ручные шиберные задвижки 219x219—//—1154155Силоса мет. для хранения зерновых культур тип 2444/18—//—1155156Силоса мет. для хранения зерновых культур тип 2444/19—//—1156157Силоса мет. для хранения зерновых культур тип 2444/20—//—1157158Силоса мет. для хранения зерновых культур тип 2444/21—//—1158159Силоса мет. для хранения зерновых культур тип 2444/22—//—1159160Силоса мет. для хранения зерновых культур тип 2444/23—//—1160161Силоса мет. для хранения зерновых культур тип 2444/24—//—1161162Силоса мет. для хранения зерновых культур тип 2444/25—//—1162163Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 43,74 м—//—1163164Цепной транспортёр PRJ 36/41 х42,24 м—//—1164165Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 43,74 м—//—1165166Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 46,86 м—//—1166167Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 52,74 м—//—1167168Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 52,74 м—//—1168169Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 55,6 м—//—1169170Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 55,6 м—//—1170171Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 25,86 м—//—1171 п 1.2 Зерносушилка—//— 172Сушарка змешаного потока беспрерывного действия CHIEF CD 17/72 к-кт—//—1172173Галерея над силосами(металлоконструкции)—//—1173174Выпуск PRJ 36/41 ( комплектная)—//—1174175Цепной транспортер 36/41*17,9м—//—1175176Цепной транспортер 36/41* 19,9м—//—1176 п 1.3 Силос буферной емкости обїемом 754мЗ—//— 177Вентилятор среднего давления—//—1177178Вентилятор среднего давления—//—1178179Выпуск PRJ 36/41 (комплектная)—//—1179180Датчик верхнего уровня—//—1180181Датчик нижнего уровня—//—1181182Оборудование для измерения температуры—//—1182183Галерея над силосами(металлоконструкции)—//—1183184Нория PEV 220 х 28,02 м ( комплектная)—//—1184185Оперативная емкость, тип 840/10Т45 комплектная—//—1185186Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 23,36 м ( комплектная)—//—1186 п 1.4 Силос буферной емкости объемом 615мЗ—//— 187Датчик верхнего уровня—//—1187188Датчик нижнего уровня—//—1188189Галерея над силосами(металлоконструкции)—//—1189190Нория PEV 220 х 35,42 м ( комплектная)—//—1190191Оборудование для измерения температуры—//—1191192Оперативная емкость, тип 760/10Т45 комплектная в разобранном состоянии—//—1192 п 1.5 Рабочая башня—//— 193Батареи обеспыливающих циклонов тип К2*1000—//—1193194Батареи обеспыливающих циклонов тип К2*1000—//—1194195Вентиляторы среднего давления RVI D800 в ( компл.)—//—1195196Вентиляторы среднего давления RVI D800 в ( компл.)—//—1196197Вентиляторы среднего давления RVI D800 в ( компл.)—//—1197198Вентиляторы среднего давления RVI D800 в ( компл.)—//—1198199Вентиляторы среднего—//—1199200Клапан двухходовой 273/40 комп.—//—1200201Клапан двухходовой 273/40 комп.—//—1201202Клапан двухходовой 273/40 комп.—//—1202203Клапан двухходовой 273/40 комп.—//—1203204Клапан трехходовой 273/40 комп.—//—1204205Клапан трехходовой 273/40 комп.—//—1205206Клапан трехходовой 273/40 комп.—//—1206207Клапан трехходовой 273/40 комп.—//—1207208Клапан трехходовой 273/40 комп.—//—1208209Клапан трехходовой 273/40 комп.—//—1209210Клапан трехходовой 273/40 комп.—//—1210211Клапан трехходовой 273/40 комп.—//—1211212Компрессор,ком-ний включая сушилку воздуха—//—1212213Компрессор, ком-ний включая сушилку воздуха—//—1213214Магниты выпускных патрубков норий PEV 220, комплектные—//—1214215Магниты выпускных патрубков норий PEV 220, комплектные—//—1215216Магниты выпускных патрубков норий PEV 220, комплектные—//—1216217Магниты выпускных патрубков норий PEV 220, комплектные—//—1217218Мелкий монтажный и комплектовочный материал—//—1218219Нория PEV 220 х 41.9 м ( комплектная)—//—1219220Нория PEV 220 х 41.9 м ( комплектная)—//—1220221Нория PEV 220 х 41.9 м (комплектная)—//—1221222Нория PEV 220 х 41.9 м (комплектная)—//—1222223Переходные патрубки 258*282 дм,300—//—1223224Переходные патрубки 258*282 дм,300—//—1224225Переходные патрубки 258*282 дм,300—//—1225226Переходные патрубки 998*200* дм,219—//—1226227Переходные патрубки 998*200* дм,219—//—1227228Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1228229Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1229230Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1230231Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1231232Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1232233Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1233234Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1234235Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1235236Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1236237Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1237238Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1238239Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1239240Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1240241Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1241242Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1242243Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1243244Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1244245Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1245246Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1246247Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1247248Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1248249Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1249250Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1250251Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1251252Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1252253Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1253254Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1254255Переходные патрубки 273*273* дм,273—//—1255256Разделительный шкаф над ситовым сепаратором—//—1256257Разделительный шкаф над ситовым сепаратором—//—1257258Разделительный шкаф над ситовым сепаратором—//—1258259Разделительный шкаф над ситовым сепаратором—//—1259260Разгрузитель бункера РРК 151 с эл.приводом 4 АР90,1,5кВт—//—1260261Разгрузитель бункера РРК 151с эл.приводом 4 АР90,1,5кВт—//—1261262Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1262263Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1263264Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1264265Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1265266Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1266267Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1267268Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1268269Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1269270Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1270271Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1271272Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1272273Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1273274Ручные шиберные задвижки 273*273—//—1274275Самотечные трубопроводы—//—1275276Сети аспирации, комплект—//—1276277Сепаратор зерноочисний БСХ-300 з живильником.без ПК БСХ -300.10.000—//—1277278Сепаратор зерноочисний БСХ-300 з живильником,без ПК БСХ -300.10.000—//—1278279Решето БСХ-300 02.980—//—1279280Фильтр круговой РЕК 48—//—1280281Фильтр круговой РЕК 36 ( комплектная)—//—1281282Цепной транспортёр PRZ 175/12.7 м комп.—//—1282283Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 26,84 м ( комплектная)—//—1283284Шкаф рециркуляции с магнитом DUAL-BOX 1,1—//—1284285Шкаф рециркуляции с магнитом DUAL-BOX 1,1—//—1285286Шлюзовые затворы РТ 315—//—1286287Шлюзовые затворы РТ 315—//—1287288Шлюзовые затворы РТ 315—//—1288289Шлюзовые затворы РТ 315—//—1289290Шлюзовый затвор РТ 315,2 (комплектный)—//—1290291Шлюзовый затвор РТ 315,2 (комплектный)—//—1291292Шнековый транспортёр PDS 320* 8 м с эл.двиг. 3кВт ( комп.)—//—1292293Шнековый транспортёр PDS 320* 5,5 м с эл.двиг.ЗкВт ( комп.)—//—1293294Шнековый транспортёр PDS 320*8м с эл.двиг. 3кВт ( комп.)—//—1294295Шнековый транспортёр PDS 320* 19,5м с эл.двиг. 5,5 кВт( комп.)—//—1295 п 1.6 Башня предварительной очистки—//— 296Выпуск PRZ 175—//—1296297Зерновой сепаратор ЛУЧ ЗСО-150(с воздушным сепаратором замкнутого цикла и щитом управления)—//—1297298Зерновой сепаратор ЛУЧ ЗСО-150(с воздушным сепаратором замкнутого—//—1298 цикла и щитом управления) 299Зерновой сепаратор ЛУЧ ЗСО-150(с воздушным сепаратором замкнутого цикла и щитом управления)—//—1299300Зерновой сепаратор ЛУЧ ЗСО-150(с воздушным сепаратором замкнутого цикла и щитом управления)—//—1300301Клапан двухходовой 273/40 комп.—//—1301302Клапан двухходовой 273/40 комп.—//—1302303Мелкий монтажный и комплектовочный материал—//—1303304Нория РЕК 155 х 27,25 м ( комплектная)—//—1304305Нория РЕК 155 х 27,25 м ( комплектная)—//—1305306Нория PEV 220 х 21,96 м ( комплектная)—//—1306307Нория PEV 220*30.42 м ( комплектная)—//—1307308Нория PEV 220 х 23,59 м ( комплектная)—//—1308309Самотечные трубопроводы—//—1309310Нория PEV 220 х 21,96 м ( комплектная)—//—1310311Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 12,94 м ( комплектная)—//—1311312Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 15,42 м ( комплектная)—//—1312313Шнековый транспортёр PDS 320* 11.5 м с эл.двиг.4 кВт—//—1313314Шнековый транспортёр PDS 320*14,5 м с эл.двиг. 4 кВт ( комп.)—//—1314315Шнековый транспортёр PDS 320*14,5 м с эл.двиг. 4 кВт ( комп.)—//—1315 п 1.7.1-1.7.2 Бункер для отходов вместимостью 56,83мЗ—//— 314Датчик верхнего уровня—//—1316315Датчик верхнего уровня—//—1317316Конструкция экспедиции отходов(металлоконструкции)—//—1318317Конструкция экспедиции отходов(металлоконструкции)—//—1319318Переходные патрубки 1250x600—//—1320319Переходные патрубки 1250x600—//—1321320Переходные патрубки 258x282 дм,300—//—1322321Переходные патрубки 258x282 дм,300—//—1323322Телескопические разгрузочные трубы V1VAN—//—1324323Телескопические разгрузочные трубы VIVAN—//—1325324Экспедиционные емкости, тип 350/4Т66—//—1326325Экспедиционные емкости, тип 350/4Т66—//—1327 п 1.8.1-1.8.3 Экспедиционный ем-сть 95мЗ—//— 326Выпуск PRJ 36/41 с задвижкой 273*273—//—1328327Выпуск PRJ 36/41 с задвижкой 273*273—//—1329328Выпуск PRJ 36/41 с задвижкой 273*273—//—1330329Датчик верхнего уровня—//—1331330Датчик верхнего уровня—//—1332331Датчик верхнего уровня—//—1333332Мост экспедиции зерна № 1 (металлоконструкции)—//—1334333Конструкция экспедиции зерна (двойная)(металлоконструкции)—//—1335334Мост экспедиции зерна № 2(металлоконструкции)—//—1336335Конструкция экспедиции зерна (одинарная)(металлоконструкции)—//—1337336Переходные патрубки 273x273 дм,300—//—1338337Переходные патрубки 273x273 дм,300—//—1339338Переходные патрубки 273x273 дм,300—//—1340339Телескопические разгрузочные трубы VIVAN—//—1341340Телескопические разгрузочные трубы VIVAN—//—1342341Телескопические разгрузочные трубы VIVAN—//—1343342Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 10,46 м—//—1344343Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 15,92 м—//—1345344Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 7,22 м—//—1346345Экспедиционные емкости, тип 460/4Т45—//—1347346Экспедиционные емкости, тип 460/4Т45—//—1348347Экспедиционные емкости, тип 460/4Т45—//—1349 п 1.9.1,1.9.2 Автомобилеразгрузчик У-АРГ-16—//— 348Автомобилеразгрузчик УАРГ-16У-3(L осн.платформа 16м,70тн)—//—1350349Автомобилеразгрузчик УАРГ-16У-3(L осн.платформа 16м,70тн)—//—1351350Приёмный ковш (комплектный)—//—1352351Приёмный ковш (комплектный)—//—1353352Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 43,74 м ( комп)—//—1354353Цепной транспортёр PRV 36/41*14.64 комп.—//—1355354Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 14,66 м ( комплектная)—//—1356355Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 24,86 м ( комп)—//—1357356Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 19,14 м ( комп)—//—1358357Цепной транспортёр PRJ 36/41 х 13,64 м ( комп)—//—1359358Мелкий монтажный и комплектовочный материал—//—1360359Электрооборудование (распределительные щиты и электромонтажный материал)—//—1362360Электрооборудование ( панель управления с компьютерной системой)—//—1363361Проектна документація електрообладнення елеватора—//—1364362Проектна документація технології елеватора—//—1365 п 3 Весовая грузоподьемностью 60тнх2—//— 363Комплект електроніки для вагів типа BB-U-60D1 4 АД—//—1366364Комплект електроніки для вагів типа BB-U-60D1 4 АД—//—1367365Комплект захисних гумових вставок (тип2)—//—1368366Комплект захисних гумових вставок (тип2)—//—1369367Вантажеприймальний пристрій автомобільних вагів НПЗ-60т.довж.18м.—//—1370368Вантажеприймальний пристрій автомобільних вагів НПЗ-60т.довж. 18м.—//—1371 п 4 Трансформаторная подстанция—//— 369Акумулятор Ventura GP12-7—//—1372370Камера КСО -393М-18 В-630 -УЗ—//—1373371Колодка НТК КП25—//—1374372Комплектная трансформаторная подстанция КТПГС-1000/10/0,4—//—1375373Модем GSM—//—1376374Ограничители перенапряжений ОПН-10—//—1377375Ограничители перенапряжений ОПН-10—//—1378376Ограничители перенапряжений ОПН-10—//—1379377Панель вводив ЩО 90-2114 с В А 5543—//—1380378Панель распределительная ЩО 90-2413—//—1381379Панель распределительная ЩО 90-2413—//—1382380Преобразователь AC/DC—//—1383381Преобразователь TRS 233 CLO20GSV7—//—1384382разъединитель линейный вертикально-рубящего типа на напряжение 20кВ с тягоулавливателем РЛНЗ-20/400—//—1385383Счетчик эл/эн.Кл./0,5 S LZQM—//—1386384Торцовая панель ЩО90—//—1387385Торцовая панель ЩО90—//—1388386Трансформатор силовой ТМ-1000—//—1389387Трансформатор тока Т-0,66-5-150/5 кл.05Б—//—1390388Трансформатор тока Т-0,66-5-150/5 кл.05Б—//—1391389Трансформатор тока Т-0,66-5-150/5 кл.05S—//—1392390Узел учета—//—1393391Шкаф телекамуникационный—//—1394 п 7.1,7.2 Пожрезервуар V= 100мЗх2—//— 392Резервуар стальной 100 м.куб.—//—1395393Резервуар стальной 100 м.куб.—//—1396 п 7.3 Пожарная насосная—//— 394Насосная станция для пожаротушения WE.Fair-ControI NKP G 65-160-173-15-2—//—1397 Пробовідбірник—//— 395Пробоотборник зерна HERON 3000 гироскопической модели 4.1м—//—1398396Пробоотборник зерна HERON 3000 гироскопической модели 4.1м—//—1399 п5 Шкафная газовая—//— 397ПГРК-100-2В-100К з рег.РДГ-80В—//—1400398Станция катодной защиты В-ОПЕД-1200-24/48 НП У1—//—1401399ШГРП-172/20-2С(ШГРП-12-2Н)—//—1402 Прочее оборудование—//— 400Счетчик холодной воды МТК-25к з монт.компл.—//—1403401ОСОБА_11 БЦПЭ 0,5-63У—//—1404402Трубопровод скважины—//—1405403Конденсаторная установка УКРМ 0,4-200кВАр—//—1406404Конденсаторная установка УКРМ 0,4-200кВАр—//—1407

14.01.2015р. сторонами підписано договір про внесення змін № 1 до договору застави (т. 1 а.с. 95), в якому сторони домовились викласти п. 2 «Зобов’язання» розділу «Терміни та їх тлумачення» договору застави в наступній редакції:

«Зобов’язання (в повному обсязі або окремій його частини), що випливають з Кредитного договору, в тому числі, але не виключно:

(1) повернути заставодержателю кредитні кошти , отримані в рахунок кредитної лінії у розмірі 20 000 000,00 доларів США із терміном повернення не пізніше 15.01.2017 року, на умовах, зазначених у кредитному договорі;

(2) сплатити заставодержателю проценти за користування кредитними коштами;

(3) сплатити заставодержателю проценти за користування кредитними коштами:

- в період до 30.11.2014р. в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 11 процентів річних у доларах США на умовах, зазначених у кредитному договорі;

- починаючи з 01.12.2014р. в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 11,5 процентів річних у доларах США на умовах, зазначених у кредитному договорі;

(4) сплатити заставодержателю проценти за користування кредитними коштами в розмірі:

- в період до 30.11.2014р. в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 12 процентів річних у доларах США у випадках, передбачених кредитним договором;

- починаючи з 01.12.2014р. в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 12,5 процентів річних у доларах США у випадках, передбачених кредитним договором;

(5) сплатити заставодержателю комісійні винагороди у строки та на умовах, зазначених у кредитному договорі;

(6) сплатити на користь заставодержателя штрафні санкції у випадку неналежного виконання зобов’язань за кредитним договором, а також інші платежі, що підлягають сплаті згідно умов кредитного договору.»

У зв’язку із виникненням несприятливих подій, позивач звернувся до відповідача із Вимогою про усунення порушення зобов’язань № 55/2-06/1647-12529 від 30.11.2015р. (т. 1 а.с. 109-110), в якій зазначив, що позичальник не виконує належним чином зобов'язання по сплаті кредиту та нарахованих процентів за Кредитним договором. Виконання зобов'язань позичальника за Кредитним договором серед іншого забезпечується договором застави обладнання № 1 від 14.01.2014 (Договір застави), укладеним між Банком та Товариством з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач». Предметом застави є основні засоби (обладнання та устаткування), що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личкове, вул. Партизанська, будинок 83-Д, перелік та опис яких наведений в Додатку №1 до ОСОБА_5 застави, який є його невід'ємною частиною (далі - Предмет застави). У зв’язку із викладеним, керуючись умовами Кредитного договору та ОСОБА_5 застави, ОСОБА_5 вимагав усунути порушення за Кредитним договором протягом 30 (тридцяти) календарних днів з моменту направлення цієї вимоги, а саме сплатити прострочену заборгованість, а також проценти та штрафні санкції, які будуть донараховані на дату погашення простроченої заборгованості відповідно до умов Кредитного договору.

На підтвердження доказу направлення вказаної вимоги позивач надав до суду копії опису вкладення та фіскального чеку (т. 1 а.с. 111). Відповідно до рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення (т. 1 а.с. 111) відповідач отримав вказану вимогу 07.12.2015.

Позивач зазначає, що відповідачем вимога була проігнорована, заходи з погашення заборгованості перед позивачем вжито не було.

За кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору (ст.1054 Цивільного кодексу України).

Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором (ст. 1048 Цивільного кодексу України).

Позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок (ст. 1049 Цивільного кодексу України).

Суб'єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином, відповідно до закону, інших правових актів, договору (ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України).

Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (ст. 526 Цивільного кодексу України).

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст.525 Цивільного кодексу України).

Якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України).

Порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання) (ст. 610 Цивільного кодексу України).

Виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком (ч. 1 ст. 546 Цивільного кодексу України).

Правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання вчиняється у письмовій формі (ч. 1 ст. 547 Цивільного кодексу України).

Виконання зобов'язання (основного зобов'язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 548 Цивільного кодексу України).

В силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави) (ст. 572 Цивільного кодексу України).

Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду. До застави, яка виникає на підставі закону, застосовуються положення цього Кодексу щодо застави, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом (ст. 574 Цивільного кодексу України).

Іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи (ч. 1 ст. 575 Цивільного кодексу України).

Предметом застави може бути будь-яке майно (зокрема річ, цінні папери, майнові права), що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення (ч. 1 ст. 576 Цивільного кодексу України).

Заставодавцем може бути боржник або третя особа (майновий поручитель). Заставодавцем може бути власник речі або особа, якій належить майнове право, а також особа, якій власник речі або особа, якій належить майнове право, передали річ або майнове право з правом їх застави (ч. 1, 2 ст. 583 Цивільного кодексу України).

У договорі застави визначаються суть, розмір і строк виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, подається опис предмета застави, а також визначаються інші умови, погоджені сторонами договору. Опис предмета застави у договорі застави може бути поданий у загальній формі (вказівка на вид заставленого майна тощо) (ч. 1, 2 ст. 584 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" цей Закон визначає правовий режим регулювання обтяжень рухомого майна, встановлених з метою забезпечення виконання зобов'язань, а також правовий режим виникнення, оприлюднення та реалізації інших прав юридичних і фізичних осіб стосовно рухомого майна.

Рухоме майно - окрема рухома річ, сукупність рухомих речей, гроші, валютні цінності, цінні папери, а також майнові права та обов'язки, у тому числі майнові права на грошові кошти, що знаходяться на банківському рахунку (п. 7 ч. 1 ст. 2 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень").

Обтяженням є право обтяжувача на рухоме майно боржника або обмеження права боржника чи обтяжувача на рухоме майно, що виникає на підставі закону, договору, рішення суду або з інших дій фізичних і юридичних осіб, з якими закон пов'язує виникнення прав і обов'язків щодо рухомого майна (ч. 1 ст. 3 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень").

Предметом обтяження може бути рухоме майно, не вилучене з цивільного обороту, на яке згідно із законодавством може бути звернене стягнення. Залежно від змісту обтяження предмет обтяження повинен належати боржнику або обтяжувачу на праві власності чи на праві господарського відання. Відносини щодо рухомого майна, яке належить особі на праві господарського відання, регулюються за правилами, встановленими для регулювання відносин щодо рухомого майна, яке належить особі на праві власності (ч. 1 ст. 5 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень").

Взаємні права та обов'язки за правочином, на підставі якого виникло обтяження, виникають у відносинах між обтяжувачем і боржником з моменту набрання чинності цим правочином, якщо інше не встановлено законом. Реєстрація обтяження надає відповідному обтяженню чинності у відносинах з третіми особами, якщо інше не встановлено цим Законом. У разі відсутності реєстрації обтяження таке обтяження зберігає чинність у відносинах між боржником і обтяжувачем, проте воно є не чинним у відносинах з третіми особами, якщо інше не встановлено цим Законом (ч. 1, 2 ст. 12 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень").

У разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави (ч. 1 ст. 589 Цивільного кодексу України).

За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором (ч. 2 ст. 589 Цивільного кодексу України).

Згідно зі ст. 19 Закону України «Про заставу» за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Частиною 6 статті 20 Закону України «Про заставу» встановлено, що звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду або третейського суду, на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо інше не передбачено законом або договором застави.

Звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 590 Цивільного кодексу України).

Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом (ч. 2 ст. 590 Цивільного кодексу України).

У разі часткового виконання боржником зобов'язання, забезпеченого заставою, право звернення на предмет застави зберігається в первісному обсязі (ч. 4 ст. 590 Цивільного кодексу України).

Реалізація предмета застави, на який звернене стягнення, провадиться шляхом його продажу з публічних торгів, якщо інше не встановлено договором або законом. Порядок реалізації предмета застави з публічних торгів встановлюється законом (ч. 1 ст. 591 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ст. ч. 2 ст. 25 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження в рішенні суду зазначаються:

1) загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті обтяжувачу з вартості предмета забезпечувального обтяження;

2) опис рухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги обтяжувача;

3) заходи щодо забезпечення збереження предмета забезпечувального обтяження або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні;

4) спосіб реалізації предмета забезпечувального обтяження шляхом проведення публічних торгів або із застосуванням однієї з процедур, передбачених статтею 26 цього Закону;

5) пріоритет та розмір вимог інших обтяжувачів, на користь яких встановлено зареєстроване обтяження, які підлягають задоволенню з вартості предмета забезпечувального обтяження;

6) початкова ціна предмета забезпечувального обтяження для його подальшої реалізації на публічних торгах у порядку виконавчого провадження.

Обтяжувач має право на власний розсуд обрати один із таких позасудових способів звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження: передача рухомого майна, що є предметом забезпечувального обтяження, у власність обтяжувача в рахунок виконання забезпеченого обтяженням зобов'язання в порядку, встановленому цим Законом (п. 1 ч. 1 ст. 26 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень").

15.01.2014 між Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Креатив Постач" (іпотекодавець) було укладено іпотечний договір № 2 (далі - іпотечний договір).

Вказаний договір посвідчений приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9, зареєстрований в реєстрі за № 68.

Іпотекодавець, з метою забезпечення належного виконання зобов’язання, передає в іпотеку, а іпотекодержатель цим приймає в іпотеку в порядку і на умовах, визначених у цьому договорі, предмет іпотеки, що належить іпотекодавцю на праві власності. Іпотекою встановлено цим договором, у випадках передбачених даним договором та чинним законодавством, також забезпечуються вимоги іпотекодержателя щодо відшкодування витрат іпотекодержателя, якщо інше не визначено чинним законодавством України, пов’язаних зокрема, але не виключно, з

- порушенням (неналежним виконанням) іпотекодавцем умов цього договору, та/або

- вчиненням Іпотекодержателем дій, у випадку передбачених даним договором та чинним законодавством, пов’язаних з державною реєстрацією речових прав (права іпотеки) та їх обтяжень (заборони на відчуження предмета іпотеки) в Державному реєстрі прав та/або

- вчинення Іпотекодержателем дій, у випадках передбачених даним договором та чинним законодавством пов’язаних з припиненням державної реєстрації речових прав (права іпотеки) та їх обтяжень (заборони на відчуження предмета іпотека) в Державному реєстрі прав та/або

- зверненням стягнення на предмет іпотеки за цим договором та/або

- утримання і збереження предмета іпотеки, зазначеного в цьому пункті цього договору (п. 1.1. іпотечного договору).

Відповідно до розділу "Визначення та їх тлумачення" іпотечного договору Кредитний договір - договір кредитної лінії № 1 від « 14» січня 2014 року, укладений між заставодержателем та Приватним акціонерним товариством «Креатив» (як позичальником), а також усі додаткові договори, угоди, додатки, зміни та доповнення до нього, в тому числі щодо суми зобов'язань, строків їх виконання, розмір) процентів, комісії та інших умов, які укладені разом з даним договором або можуть бути укладені після його укладання. Зобов'язання - зобов'язання (в повному обсязі або окремій його частини), шо випливають з Кредитного договору, в тому числі, але не виключно: повернути заставодержателю кредитні кошти, отримані в рахунок кредитної лінії у розмірі 20 000 000,00 (двадцяті, мільйонів) доларів CШA із терміном повернення не пізніше „15'" січня 2017 року, на умовах, зазначених у Кредитному договорі; сплатити Заставодержателю проценти за користування кредитними коштами в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 11 (одинадцять) процентів річних у доларах CШA на умовах, зазначених у Кредитному договорі; сплатити заставодержателю проценти за користування кредитними коштами в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 12 (дванадцять) процентів річних у доларах США у випадках, передбачених Кредитним договором; сплатити заставодержателю комісійні винагороди у строки та на умовах, зазначених у кредитному договорі; сплатити на користь заставодержателя штрафні санкції у випадку неналежного виконання зобов'язань за Кредитним договором, а також інші платежі, що підлягають сплаті згідно умов Кредитного договору.

Відповідно до п. 1.1.1. іпотечного договору предметом іпотеки за цим договором є: Елеваторний комплекс місткістю 84700 м. куб. зберігання зернових культур за адресою Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личкове, вулиця Партизанська, будинок 83-Д, загальною площею 2397,12кв.м. Предмет іпотеки розташований на земельній ділянці (кадастровий номер 1222384000:01:001:0665) за адресою Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с/рада Личківська, загальною площею 2,0000 га, цільове призначення якої – для іншого сільськогосподарського призначення, що знаходиться в межах кордону: А-Б – землі ТОВ «Олімпекс-Агро», Б-В – землі Личківської сільської ради. Згідно витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права, наданого Реєстраційною службою Магдалинівського районного управління юстиції Дніпропетровської області, право оренди земельної ділянки кадастровий номер 1222384000:01:001:0665, площею 2,0000 га (реєстраційний номер об’єкта нерухомого майна: 141385812223) зареєстровано за Іпотекодавцем на підставі договору оренди землі, серія та номер: б/н, виданий 28.08.2013р., укладеного між Іпотекодавцем та ОСОБА_10, номер запису про інше речове право: 2652445.

Відповідно до 1.2. іпотечного договору право власності іпотекодавця на предмет іпотеки підтверджується свідоцтвом про право власності на нерухоме майно, серії САК №469922, індексний номер:14285941 виданим 10 грудня 2013 року Реєстраційною службою Магдалинівського районного управління юстиції Дніпропетровської області (п. 1.2.1. іпотечного договору).

Вартість нерухомого майна, що є предметом іпотеки, визначена шляхом проведення оцінки предмета іпотеки суб’єктом оціночної діяльності і згідно зі звітом про оцінку майна від 10 грудня 2013 року, складеним суб’єктом оціночної діяльності Товариством з обмеженою відповідальністю «Кредитне Брокерське Агентство» (Сертифікат №13183/12 суб’єкта оціночної діяльності від 04 квітня 2012 року, виданий Фондом державного майна України), становить 66 689 138,00 гривень, що у еквіваленті на дату складання експертної оцінки складає 8 343 443,00 долари США (п. 1.3. іпотечного договору).

За взаємною згодою сторін вартість предмету іпотеки становить 34 732 000,00 (тридцять чотири мільйонів сімсот дів тисячі) гривень, що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ на дату укладання договору складає 4 345 302,00 (чотири мільйони триста сорок п’ять тисяч триста два) долара США (п. 1.4. іпотечного договору).

Відповідно до п. 3.1. іпотекодержатель має право:

У випадку невиконання або неналежного виконання позичальником зобов’язання за кредитними договором та/або іпотекодавцем умов цього договору, звернути стягнення на предмет іпотеки і задовольнити за рахунок його вартості свої вимоги в повному обсязі, включаючи: основну суму боргу (кредитні кошти) відповідно до умов зобов’язання, проценти за користування кредитними коштами, комісії, неустойки (пені, штрафні) та інші платежі і санкції, що передбачені та/або які випливають із зобов’язання, документально підтверджені витрати іпотекодержателя, пов’язані зі зверненням стягнення на предмет іпотеки за цим договором, а також витрати на утримання і збереження предмета іпотеки у випадках передбачених чинним законодавством (п. 3.1.5. іпотечного договору).

Вимагати дострокового виконання зобов’язання, забезпеченого іпотекою за цим договором, а якщо вимога не буде задоволена, незалежно від настання строку виконання зобов’язання, звернути стягнення на предмет іпотеки, у тому числі у разі невиконання та/або неналежного виконання позичальником кредитного договору (у тому числі й щодо сплати будь-яких платежів, які повинні здійснюватися відповідно до кредитного договору) (п. 3.1.6. іпотечного договору).

У випадку зменшення вартості предмета іпотеки, за винятком зменшення його вартості в межах норми його звичайної амортизації (зносу) та у разі зміни офіційного курсу гривні по відношенню до долара США, встановленого НБУ та невиконання вимоги іпотекодержателя щодо повернення кредиту (його частини) або надання додаткового забезпечення), здійснювати будь-які дії, що не суперечать законодавству, для забезпечення зобов’язання згідно з кредитним договором, в тому числі достроково звернути стягнення на предмет іпотеки, здійснювати будь-які дії, що не суперечать законодавству, для забезпечення зобов’язання згідно з кредитним договором, в тому числі достроково звернути стягнення на предмет іпотеки (п. 3.1.7. іпотечного договору).

Надіслати письмову вимогу про усунення порушених зобов’язань за кредитним договором та/або цим договором із попередженням про звернення стягнення на предмет іпотеки, та у порядку передбаченому цим договором та законодавством, звернути стягнення на предмет іпотеки, якщо протягом строку встановлено п.6.1. даного договору вказана письмова вимога залишена без задоволення або задоволена не в повному обсязі (п. 3.1.11. іпотечного договору).

Право іпотеки виникає у іпотекодержателя на умовах та в порядку, визначеному законодавству (п. 4.1. іпотечного договору).

У випадку невиконання чи неналежного виконання зобов’язання, та/або у випадках невиконання іпотекодавцем обов’язків за цим договором, а також у інших випадках, передбачених цим договором та/або законодавством, іпотекодержатель реалізує своє право шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки у порядку, визначеному цим договором (п. 4.2. іпотечного договору).

Відповідно до п. 6.1. іпотечного договору іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки у випадку, передбачених цим договором та законодавством, в тому числі у разі невиконання або неналежного виконання позичальником умов зобов’язання (повністю або частково), зокрема, але не виключно, якщо в строки, встановлені кредитного договору. Позичальник не поверне (повністю або частково) іпотекодержателю суму кредитних коштів, та/або не сплатить проценти за користування кредитними коштами, та/або не сплатить комісії, платежі, неустойки (пені, штрафи), що передбачені та/або випливають із зобов’язання, у тому числі у випадку, одноразового прострочення будь-якого зобов’язання (якщо порушення не було усунуто), що складає зобов’язання, а також в інших випадках, передбачених кредитним договором, а рівно у випадках, якщо будь-яка з гарантій/запевнень або будь-який документ, надані іпотекодавцем у відповідності з цим договором, виявляться (стануть) недійсними.

При настанні зазначених у першому абзаці цього пункту договору випадків іпотекодеждатель надсилає іпотекодавцю та позичальнику письмову вимогу про усунення порушення зобов’язання та/або зобов’язань, передбачених цим договором із зазначенням стислого змісту порушеного зобов’язання та вимоги про його виконання протягом 180 календарних днів з моменту її отримання та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом зазначеного строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Сторони за взаємною згодою встановили, що визначений у другому абзаці цього пункту договору тридцятиденний строк починає підліковуватись з дати отримання іпотекодовцем та позичальником листів з вимогою про усунення порушення зобов’язання з повідомленням про вручення, або, при отриманні представниками іпотекодавця та позичальника зазначених листів особисто, з дати, зазначеної на таких листах іпотекодавцем та позичальником. При цьому, строк 180 днів підліковується з більш пізньої дати, зазначеної на вказаних документах.

Відповідно до п. 6.3. іпотечного договору за вибором іпотекодержателя застовується один із наведених нижче способів звернення стягнення на предмет іпотеки та задоволення вимог іпотекодержателя.

- за рішенням суду (п. 6.3.1. іпотечного договору);

- у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса в порядку передбаченому чинним законодавством України (п. 6.3.2. іпотечного договору);

- згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя, яким вважається застереження про задоволення вимог іпотекодержателя, викладене в п.п.6.3.3.1. та п.п.6.3.3.2. цього пункту договору (п. 6.3.3. іпотечного договору).

Задоволення вимог іпотекодержателя здійснюється шляхом набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання зобов’язання у порядку, встановленому законом України “Про іпотеку” та цим договором. Відповідно до Закону України “Про іпотеку” у випадку задоволення вимог іпотекодержателя шляхом використання процедури, передбаченої в цьому підпункті договору, договір про задоволення вимог іпотекодержателя, укладений шляхом здійснення цього застереження, є підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на предмет іпотеки. При цьому, вважається, що предмет іпотеки набувається у власність іпотекодержателя за вартістю, що буде визначена після прийняття іпотекодержателем рішення про обрання передбаченого цим пунктом договору способу звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі висновку незалежного експерта – суб’єкта оціночної діяльності. При цьому сторони домовляються, що кандидатура суб’єкта оціночної діяльності визначається іпотекодержателем самостійно відповідно до п. 6.4. договору. Якщо фактичний розмір заборгованості позичальника за зобов’язанням менший за договірну вартість предмета іпотеки або вартість, що вказана у висновку незалежного експерта – суб’єкта оціночної діяльності, іпотекодержатель перераховує різницю, розраховану відповідно до Закону України “Про іпотеку” на поточний рахунок іпотекодавця, зазначений в ст. 14 цього договору, протягом 10 банківських днів з моменту набуття у власність предмета іпотеки (п. 6.3.3.1. іпотечного договору).

Задоволення вимог іпотекодержателя здійснюється шляхом продажу іпотекодержателя від свого імені предмета іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому Законом України «Про іпотеку», за ціною, що може або дорівнювати договірній вартості предмета іпотеки або буде встановлена після прийняття іпотекодержателем рішення про обрання передбаченого цим підпунктом договору способу звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до висновку незалежного експерта – суб’єкта оціночної діяльності, кандидатура якого визначається іпотекодержателем відповідно до п. 6.4. цього договору. При цьому сторони домовились, що ціну продажу предмету іпотеки, що дорівнюватиме або договірній вартості предмета іпотеки або визначатиметесь відповідно до висновку незалежного експерта – суб’єкта оціночної діяльності, іпотекодержатель встановлює самостійно на свій розсуд (п. 6.3.3.2. іпотечного договору).

При цьому іпотекодавець свідчить що виконання дій, визначених попереднім абзацом пп.6.2.3.2. цього договору, здійснюється іпотекодержателем на підставі цього договору, без отримання будь-якої окремої довіреності.

Із підписанням цього договору іпотекодавець безвідклично доручає іпотекодержателю, при настанні передбачених цим договором випадків отримання незалежної (експертної) оцінки предмета іпотеки, замовити проведення такої оцінки предмета іпотеки суб’єкту оціночної діяльності, кандидатура якого визначається іпотеко держателем самостійно з числа осіб, зазначених у застереженні до цього пункту, за умови, що такий суб’єкт оціночної діяльності має всі визначені законодавством повноваження на здійснення оціночної діяльності. Сторони домовились, що таке доручення відповідно до Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» надає іпотекодержалелю повний обсяг прав (в тому числі подавати заяви та документи, погоджувати умови договору на проведення оцінки та укласти такий договір, виконувати інші дії, необхідні для отримання незалежної (експертної) оцінки предмета іпотеки), необхідних для замовлення ним оцінки предмета іпотеки. При цьому іпотекодавець свідчить що, виконання дій, визначених цим пунктом договору, здійснюється іпотекодержателем на підставі цього договору, без отримання будь-якої окремої довіреності. Застереження: для умов пунктів 6.3., 6.4. договору іпотеки суб’єктами оціночної діяльності, кандидатурами з яких іпотекодавець визначає суб’єкта оціночної на проведення оцінки предмета іпотеки є ТОВ «Делойт і Туш», ТОВ «ПрайсвотерхаусКуперс», ТОВ «Нотінгем Хаус», ТОВ ПП «Бюро Верітас України» (п. 6.4. іпотечного договору).

Цей договір вважається укладеним з моменту його підписання сторонами, скріплення їх підписів печатками сторін (за наявності) та нотаріального посвідчення і діє до виконання зобов’язання за кредитним договором в повному обсязі (п. 10.1. іпотечного договору).

14.01.2015 сторонами підписано договір про внесення змін № 1 до іпотечного договору (т. 1 а.с. 103), в якому сторони домовились викласти п. 2 «Зобов’язання» розділу «Визначення та їх тлумачення» договору застави в новій редакції:

«Зобов’язання (в повному обсязі або окремій його частини), що випливають з Кредитного договору, в тому числі, але не виключно:

(1) повернути заставодержателю кредитні кошти , отримані в рахунок кредитної лінії у розмірі 20 000 000,00 доларів США із терміном повернення не пізніше 15.01.2017 року, на умовах, зазначених у кредитному договорі;

(2) сплатити заставодержателю проценти за користування кредитними коштами:

- в період до 30.11.2014 в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 11 процентів річних у доларах США на умовах, зазначених у кредитному договорі;

- починаючи з 01.12.2014 в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 11,5 процентів річних у доларах США на умовах, зазначених у кредитному договорі;

(3) сплатити заставодержателю проценти за користування кредитними коштами в розмірі:

- в період до 30.11.2014 в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 12 процентів річних у доларах США у випадках, передбачених кредитним договором;

- починаючи з 01.12.2014 в розмірі, що визначений на основі процентної ставки 12,5 процентів річних у доларах США у випадках, передбачених кредитним договором;

(4) сплатити на користь іпотекодержателю штрафні санкції у випадку неналежного виконання зобов’язань за кредитним договором;

(5) відшкодувати іпотекодержателю збитки в повному обсязі, під якими розуміються витрати, зроблені іпотекодержателем, втрата ним грошових коштів, а також не одержані ним доходи та інші платежі, що підлягають сплаті згідно умов кредитного договору.»

Позивач звернувся до відповідача із Вимогою про усунення порушення зобов’язань № 55/2-06/1648-12528 від 30.11.2015 (т. 1 а.с. 112), в якій зазначив, що позичальник не виконує належним чином зобов'язання по сплаті кредиту та нарахованих процентів за Кредитним договором. Виконання зобов'язань позичальника за Кредитним договором серед іншого забезпечується іпотечним договором № 2 від 15.01.2014 (надалі - Договір іпотеки), укладеним між Банком та Товариством з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач». На підставі викладеного, керуючись умовами Кредитного договору та ОСОБА_5 іпотеки, ОСОБА_5 вимагав протягом 180 календарних днів з моменту отримання даної вимоги сплатити прострочену заборгованість за Кредитним договором, а також проценти та штрафні санкції, які будуть донараховані на дату погашення простроченої заборгованості відповідно до умов Кредитного договору.

На підтвердження доказу направлення вказаної вимоги позивач надав до суду копії опису вкладення та фіскального чеку (т. 1 а.с. 113). Відповідно до рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення (т. 1 а.с. 113) відповідач отримав вказану вимогу 07.12.2015.

Позивач зазначає, що відповідачем вимога була проігнорована, заходи з погашення заборгованості перед позивачем вжито не було.

Виконання зобов'язання (основного зобов'язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом (ст. 548 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч.1 ст. 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватись в тому числі заставою.

Іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи (ч.1 ст. 575 Цивільного кодексу України).

Іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом. Іпотекодавець - особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання власного зобов'язання або зобов'язання іншої особи перед іпотекодержателем. Іпотекодавцем може бути боржник або майновий поручитель. Майновий поручитель - особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання зобов'язання іншої особи - боржника (ст. 1 Закону України "Про іпотеку").

У разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом порядку або зареєстровані після державної реєстрації іпотеки. (ч. 6 ст. 3 Закону України "Про іпотеку").

Предметом іпотеки можуть бути один або декілька об'єктів нерухомого майна за таких умов: нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності (п.1 ч.1 ст. 5 Закону України "Про іпотеку").

За рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання (ч.1 ст. 7 Закону України "Про іпотеку").

У разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором (ст. 589 Цивільного кодексу України).

У разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки (ч.1 ст.33 Закону України "Про іпотеку").

Звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом (ч.1 ст. 590 Цивільного кодексу України).

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержател (ч.3 ст.33 Закону України "Про іпотеку").

Майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки. У разі задоволення вимог іпотекодержателя за рахунок предмета іпотеки майновий поручитель набуває права кредитора за основним зобов'язанням (ст. 11 Закону України "Про іпотеку").

Приймаючи рішення, суд також враховує положення ч.1, 3 ст.37 Закону України "Про іпотеку", згідно з якими іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання. Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності.

Відповідно до п. 9 та п. 9.12. Постанови Пленуму Вищого Господарського суду України № 6 від 23.02.2012р. «Про судове рішення» у резолютивній частині рішення має бути остаточна відповідь щодо усіх вимог, які були предметом судового розгляду. При цьому господарські суди повинні зазначати: у рішеннях про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження (іпотеки) - дані, визначені в частині другій статті 25 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" і в частині першій статті 39 Закону України "Про іпотеку".

Як вказано вище, відповідно до ст. ч. 2 ст. 25 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження в рішенні суду зазначаються:

1) загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті обтяжувачу з вартості предмета забезпечувального обтяження;

2) опис рухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги обтяжувача;

3) заходи щодо забезпечення збереження предмета забезпечувального обтяження або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні;

4) спосіб реалізації предмета забезпечувального обтяження шляхом проведення публічних торгів або із застосуванням однієї з процедур, передбачених статтею 26 цього Закону;

5) пріоритет та розмір вимог інших обтяжувачів, на користь яких встановлено зареєстроване обтяження, які підлягають задоволенню з вартості предмета забезпечувального обтяження;

6) початкова ціна предмета забезпечувального обтяження для його подальшої реалізації на публічних торгах у порядку виконавчого провадження.

Обтяжувач має право на власний розсуд обрати один із таких позасудових способів звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження: передача рухомого майна, що є предметом забезпечувального обтяження, у власність обтяжувача в рахунок виконання забезпеченого обтяженням зобов'язання в порядку, встановленому цим Законом (п. 1 ч. 1 ст. 26 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень").

Господарський суд вважає за доцільне зазначити наступне.

Частиною другою статті 16 Цивільного кодексу України передбачено, що одним зі способів захисту цивільних прав та інтересів судом може бути визнання права, в тому числі права власності на майно. Суд також може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до частини третьої статті 33 Закону України “Про іпотеку” звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

У частині першій статті 36 Закону України “Про іпотеку” зазначено, що сторони іпотечного договору можуть вирішити питання про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору. Позасудове врегулювання здійснюється згідно із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя, що міститься в іпотечному договорі, або згідно з окремим договором між іпотекодавцем та іпотекодержателем про задоволення вимог іпотекодержателя, який підлягає нотаріальному посвідченню і може бути укладений одночасно з іпотечним договором або в будь-який час до набрання законної сили рішенням суду про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Згідно з положеннями частини третьої цієї статті договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками, може передбачати: передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання в порядку, встановленому статтею 37 Закону України “Про іпотеку”; надання іпотекодержателю права від свого імені продати предмет іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу в порядку, встановленому статтею 38 цього Закону.

При цьому згідно із частиною першою статті 37 Закону України “Про іпотеку” правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності.

Порядок реалізації предмета іпотеки за рішенням суду врегульовано статтею 39 цього Закону, якою передбачено, що в разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначається, зокрема, спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону.

Можливість виникнення права власності за рішенням суду Цивільний кодекс України передбачена лише у статтях 335 та 376 цього Кодексу. У всіх інших випадках право власності набувається з інших не заборонених законом підстав, зокрема із правочинів (частина перша статті 328 ЦК України).

Стаття 392 Цивільного кодексу України, у якій йдеться про визнання права власності, не породжує, а підтверджує наявне в позивача право власності, набуте раніше на законних підставах, у тому випадку, якщо відповідач не визнає, заперечує або оспорює наявне в позивача право власності, а також у разі втрати позивачем документа, який посвідчує його право власності.

Отже, аналіз положень статей 33, 36, 37, 39 Закону України “Про іпотеку”, статей 328, 335, 376, 392 Цивільного кодексу України дає підстави для висновку про те, що законодавець визначив три способи захисту на задоволення забезпечених іпотекою вимог кредитора шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки: судовий - на підставі рішення суду та два позасудових - на підставі виконавчого напису нотаріуса і згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя. У свою чергу позасудовий спосіб захисту за договором про задоволення вимог іпотекодержателя або за відповідним застереженням в іпотечному договорі реалізується шляхом передачі іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки або надання права іпотекодержателю від свого імені продати предмет іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу.

При цьому договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, що передбачає передачу іпотекодержателю права власності, є правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно (частина перша статті 37 Закону України “Про іпотеку”).

За таких обставин у суду відсутні підстави для захисту прав позивача шляхом визнання за ним права власності на спірне рухоме та нерухоме майно, оскільки набуття позивачем права власності на іпотечне та заставне майно, відповідно до норм чинного законодавства та умов спірних договорів застави та іпотеки може бути здійснено лише у позасудовому договірному порядку. Тому суд відмовляє в задоволенні позову в повному обсязі.

Господарський суд вважає за необхідне зазначити, що позовні вимоги розглядалися в первісній редакції, оскільки ПАТ "Державний ощадний банк України" не дотримався порядку подання заяви про зміну предмету позову, передбаченого ст. 46 ГПК України.

Разом з цим позивачу було достеменно відомо про порядок зміни предмету позову і вимоги чинного законодавства до здійснення цієї процесуальної дії, оскільки протягом судового розгляду він вже звертався до суду з заявою про зміну предмету позову, посилаючись на наявність у нього відповідного процесуального права.

Крім того, при з'ясуванні судом можливості переходу від стадії підготовчого провадження до стадії розгляду справи по суті, а також наявності у сторін додаткових заяв або клопотань, повноважний представник позивача не заперечив проти переходу до стадії розгляду справи по суті, яка унеможливлює прийняття судом заяви про зміну предмету позову, і підтвердив відсутність у нього будь-яких заяв, в тому числі заяви про зміну предмету позову.

У зв'язку з закінченням процесуальних строків, відсутністю у сторін додаткових заяв суд здійснив перехід від стадії підготовчого провадження до розгляду справи по суті. Нормами чинного законодавства не передбачено зворотнього переходу: від стадії розгляду по суті до підготовчого провадження.

Зміна предмету позову є правом позивача, реалізація якого передбачає дотримання ним встановленого господарського-процесуальним законодавством порядку. Недотримання ним цього порядку тягне за собою процесуальні наслідки, передбачені Господарським процесуальним кодексом України.

На виконання вимоги п. 5 ст. 46 ГПК України, суд не прийняв заяви позивача про зміну предмету позову і повернув їх заявнику.

Згідно ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати у справі покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" (01001, м. Київ, вул. Госпітальна, 12-Г, код ЄДРПОУ 00032129) до Товариства з обмеженою відповідальністю "КРЕАТИВ ПОСТАЧ" (25014, Кіровоградська область, м. Кропивницький, просп. Промисловий, 14, код ЄДРПОУ 36978434), за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Приватного акціонерного товариства "Креатив" (01032, м. Київ, вул. Жилянська, 75, код ЄДРПОУ 31146251), з урахуванням заяви від 19.03.2018 №55/2-08/370/25316/2018-00/вих

1. про звернення стягнення на:

- предмет іпотеки за іпотечним договором № 2 від 15.01.2014, укладеним між Публічним акціонерним товариством “Державний ощадний банк України” та Товариством з обмеженою відповідальністю “Креатив Постач”, посвідченим приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрованим в реєстрі за № 68, а саме - елеваторний комплекс місткістю 84 700 м3 для зберігання зернових культур за адресою Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личкове, вулиця Партизанська, будинок 83-Д, загальною площею 2 397,42 м2, шляхом набуття Публічним акціонерним товариством “Державний ощадний банк України” права власності на предмет іпотеки за іпотечним договором № 2 від 15.01.2014, укладеним між Публічним акціонерним товариством “Державний ощадний банк України” та Товариством з обмеженою відповідальністю “Креатив Постач”, посвідченим приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрованим в реєстрі за № 68, а саме - елеваторний комплекс місткістю 84 700 м3 для зберігання зернових культур за адресою Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личкове, вулиця Партизанська, будинок 83 -Д, загальною площею 2 397,42 м2, реєстраційний номер об'єкту нерухомою майна в державному реєстрі речових прав на нерухоме майно - 236690512223, за ціною визначеною згідно з висновком судових експертів ПП “Консалтингова група “Арго-Експерт” № 001/18 від 14.03.2018 - 93 940 000,00 гривень без урахування ПДВ;

- на предмет застави за договором застави обладнання № 1 від 14.01.2014, укладеним між Публічним акціонерним товариством “Державний ощадний банк України” та Товариством з обмеженою відповідальністю “Креатив Постач” посвідченому приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрованому в реєстрі за № 67, а саме - основні засоби - обладнання та устаткування, розташоване за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вулиця Партизанська, будинок 83-Д, відповідно до додатку № 1 до договору застави “Характеристика майна, яке є предметом застави за договором застави обладнання від 14.01.2014р. № 1” шляхом набуття Публічним акціонерним товариством “Державний ощадний банк України” права власності на предмет застави за договором застави обладнання № 1 від 14.01.2014, укладеному між Публічним акціонерним товариством “Державний ощадний банк України” та Товариством з обмеженою відповідальністю “Креатив Постач”, посвідченому приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрованому в реєстрі за № 67, а саме - обладнання та устаткування, що розташоване за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вул. Партизанська, буд. 83-Д, відповідно до додатку № 1 до договору застави “Характеристика майна, яке є предметом застави за договором застави обладнання від 14.01.2014р. № 1” за ціною, визначеною згідно з висновком судових експертів ПП “Консалтингова група “Арго-Експерт” № 001/18 від 14.03.2018 - 87 169 553,58 грн.

2. про визнання за Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» права власності на нерухоме майно, а саме: елеваторний комплекс місткістю 84 700 м3 для зберігання зернових культур, загальною площею 2 397,42 м2, місцезнаходження якого - Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личкове, вул. Партизанська, буд. 83-Д, реєстраційний номер об'єкту нерухомого майна в державному реєстрі речових прав на нерухоме майно - 236690512223, за ціною визначеною згідно з висновком судових експертів ПП «Консалтингова група «Арго-Експерт» № 001/18 від 14.03.2018 - 93 940 000 гривень 00 коп. без урахування ПДВ.

3. про визнання за Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» права власності на рухоме майно, а саме обладнання та устаткування, місцезнаходження якого - Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вул. Партизанська, буд. 83-Д, відповідно до додатку № 1 до договору застави «Характеристика майна, яке є предметом застави за договором застави обладнання від 14.01.2014р. № 1»

4. про зобов’язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач» передати Публічному акціонерному товариству «Державний ощадний банк України» предмет застави за ОСОБА_5 застави обладнання № 1 від 14.01.2014, укладеним між Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Креатив Постач» посвідченим приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрованим у реєстрі за № 67, а саме - обладнання та устаткування, розташоване за адресою: Дніпропетровська область, Магдалинівський район, с. Личково, вул. Партизанська, буд. 83-Д, відповідно до додатку № 1 до договору застави «Характеристика майна, яке є предметом застави за договором застави обладнання від 14.01.2014р. № 1» - відмовити в повному обсязі.

Судові витрати по справі покласти на позивача - Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" (01001, м. Київ, вул. Госпітальна, 12-Г, код ЄДРПОУ 00032129).

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (частини 1, 2 статті 241 Господарського процесуального кодексу України).

Рішення суду може бути оскаржено до Дніпропетровського апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення (частина 1 статті 256 Господарського процесуального кодексу України).

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення (частина 2 статті 256 Господарського процесуального кодексу України).

Повне рішення складено 22.06.2018.

Суддя ОСОБА_12