Рішення № 74479389, 06.06.2018, Волинський окружний адміністративний суд

ВОЛИНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 червня 2018 року ЛуцькСправа № 803/777/18

Волинський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого - судді Ковальчука В.Д.,

розглянувши у письмовому провадженні за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Оперативного командування "Захід", Волинського обласного військового комісаріату про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на службі, стягнення середнього заробітку за час період вимушеного прогулу,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся з позовом до Оперативного командування "Захід", Волинського обласного військового комісаріату про визнання протиправними та скасування наказів від 27 лютого 2018 року №40 та від 23 березня 2018 року №73, поновлення на посаді начальника відділення офіцерів запасу і кадрів Ківерцівського районного військового комісаріату Волинської області оперативного командування "Захід" Збройних Сил України, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

В обґрунтування заявлених вимог позивач зазначив, що він з 18 березня 2014 року проходив військову службу в Ківерцівському районному військовому комісаріаті Волинського ОВК на посаді начальника відділення офіцерів запасу і кадрів. З 18 квітня 2017 року він був відряджений до військової частини А 4267 терміном на 12 місяців. Перебуваючи у відрядженні ( в зоні АТО) 19 грудня 2017 року ним був надісланий рапорт про звільнення його з військової служби в Збройних Силах України до Ківерцівського районного військового комісаріату, який зареєстрований 26 грудня 2017 року за вхідним №5239. Наказом командувача військ оперативного командування "Захід" від 27 лютого 2018 року №40 він був звільнений з військової служби у запас за підпунктом "г" пункту 1 частини 8 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" та наказом військового комісара Волинського обласного військового комісаріату від 23 березня 2018 року №73 з 29 березня 2018 року був виключений із списків особового складу Ківерцівського районного військового комісаріату.

Накази про його звільнення позивач вважає протиправними, оскільки при його звільненні були порушені порядок та вимоги щодо звільнення військовослужбовців, які зазначені в "Положенні про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України", затвердженого Указом Президента від 10 грудня 2008 року №1153/2008, наказі Міністерства оборони України від 14 серпня 2014 року №530, з ним не було проведено бесіду, його не було направлено на обстеження військово-лікарською комісією, для визначення ступеня придатності до військової служби за станом здоров'я, у наказі про звільнення не зазначено вислуга років у Збройних Силах у календарному та пільговому обчисленні, так само як не проведено розрахунок вислуги років, не зазначено загальний страховий стаж і окремо вислуга років на військовій службі, оскільки він після звільнення має право на призначення пенсії за вислугу років.

З врахуванням викладеного просив позов задовольнити.

У відзиві на позов військова частина А 0796 позов не визнала, пояснила, що в управлінні Оперативного командування "Захід" за вхідним №114 від 22 лютого 2018 року, зареєстровано супровідний лист військового комісара Волинського обласного військового комісаріату від 21 лютого №ВП/663 з матеріалам и на звільнення з військової служби у запас майора ОСОБА_1 за сімейними обставинами. Серед представлених документів наявне подання з клопотанням про звільнення майора ОСОБА_1 за сімейними обставинами, акт обстеження родинно-майнового стану військовослужбовця із заключенням про наявність у нього правових підстав для звільнення з військової служби за сімейними обставинами, рапорт та копії документів, що підтверджують його право на звільнення. Позивач згідно подання права на пенсійне забезпечення за вислугою років не набув. Приймаючи до уваги документи, що надійшли до Оперативного командування "Захід", наказ командувача військ Оперативного командування "Захід" (по особовому складу) від 27 лютого 2018 року №40, в частині, що стосується ОСОБА_1, виданий у відповідності до чинного законодавства. Військова частина просила в задоволенні позовних вимог відмовити.

У відзиві на позов Волинський обласний військовий комісаріат позов не визнав, пояснив, що 26 грудня 2017 року на адресу підпорядкованого Ківерцівського районного військового комісаріату надійшов рапорт позивача та додані ним документи про звільнення з військової служби за сімейними обставинами. Опрацювавши дані документи компетентною комісією Ківерцівського РВК було проведено обстеження родинно-майнового стану позивача про що складено акт. Перед оформленням подання, позивач був викликаний на бесіду з військовим комісаром Ківерцівського РВК, від якої майор ОСОБА_1 відмовився, про що було складено відповідний акт. В подані на звільнення було враховано лише те, що було вказано на звільнення у рапорті, а саме місце направлення військовослужбовця на військовий облік та небажання проходити службу у військовому резерві. Стосовно твердження позивача щодо не направлення його на обстеження військово-лікарської комісії відповідач вказує, що позивач з 19 квітня 2017 року по 19 березня 2018 року перебував у розпорядженні командира військової частини А 4267 (В 3950), де на виконання рішення командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 02 грудня 2016 року №28461 виконував обов'язки у складі даної військової частини, відтак рішення про направлення позивача на обстеження військово-лікарською комісією був вправі приймати лише командир військової частини на підставі належно поданого рапорту. Календарна вислуга років позивача, обчислена посадовими особами Ківерцівського РВК, станом на 06 лютого 2018 року становила 14 років 1 місяць 08 днів, а тому доцільності та правових підстав направляти особову справу для підрахунку вислуги років не було. Для визначення права та можливості призначення пенсії з урахуванням трудового стажу відповідно до пункту "б" статті 12 Закону України "Про пенсійне забезпечення" позивач клопотання та відповідних документів не надавав. Повернувшись із відрядження з військової частини А 4327 19 березня 2018 року, позивача було ознайомлено з наказом командира військової частини А 0796 по особовому складу стосовно його звільнення, про що позивач підтвердив власним підписом. Згідно поданих позивачем рапортів про здачу посади та надання невикористаної щорічної відпустки з подальшим виключенням із списків особового складу, військовим комісаром Волинського обласного військового комісаріату було видано наказ по стройовій частині від 23 березня 2018 року про виключення його зі списків особового складу Ківерцівського районного військового комісаріату Волинської області з 29 березня 2018 року. На день виключення зі списків особового складу з позивачем було здійснено усі розрахунки, а тому просить відмовити у задоволенні адміністративного позову.

У відповіді на відзиви позивач вказує на те, що при його звільненні відповідач розрахував вислугу років лише військової служби, не врахувавши його іншу трудову діяльність згідно поданих документів (трудової книжки, довідки Ківерцівського центру зайнятості, індивідуальних відомостей про застраховану особу форми ) ОК-5 від 06.02.2017 року. Згідно даних документів страховий (трудовий) стаж станом на 15 квітня 2017 року становить 25 років. Крім цього позивач вказує, що на проведення бесіди він не викликався, а рішення про направлення на обстеження військово-лікарської комісії повинен був приймати Ківерцівський районний військовий комісаріат та долучений Волинським обласним військовим комісаріатом додаток до подання є іншим, ніж той з яким він знайомився при звільненні 19 березня 2018 року. Просить задовольнити заяву у повному обсязі.

Дослідивши докази та письмові пояснення, суд вважає, що в задоволенні позову слід відмовити з огляду на наступне.

Судом встановлено, що 18 березня 2014 року ОСОБА_1 проходив військову службу в Ківерцівському районному військовому комісаріаті Волинського ОВК на посаді начальника відділення офіцерів запасу і кадрів. З 18 квітня 2017 року він був відряджений до військової частини А 4267 терміном на 12 місяців.

Перебуваючи у відрядженні ( в зоні АТО) 19 грудня 2017 року ним був надісланий рапорт про звільнення його за сімейними обставинами з військової служби в Збройних Силах України до Ківерцівського районного військового комісаріату, який зареєстрований 26 грудня 2017 року за вхідним №5239.

Наказом командувача військ оперативного командування "Захід" від 27 лютого 2018 року №40 він був звільнений з військової служби у запас за підпунктом "г" пункту 1 частини 8 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" та наказом військового комісара Волинського обласного військового комісаріату від 23 березня 2018 року №73 з 29 березня 2018 року був виключений із списків особового складу Ківерцівського районного військового комісаріату.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам суд зазначає наступне.

Відповідно до ст.2 Закону України "Про загальний військовий обов'язок і військову службу" в редакції Закону України №766- Х1V від 18.06.1999 року, військова служба у Збройних Силах України та інших військових формуваннях є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України, пов'язаній з захистом Вітчизни.

Порядок проходження громадянами України військовій служби, їх права та обов'язки визначені цим Законом, Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 року № 1153.

Частина 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обов'язок та військову службу" містить вичерпаний перелік випадків, звільнення військовослужбовців під час дії особливого періоду, серед яких: г) через такі сімейні обставини або інші поважні причини: виховання матір'ю (батьком) - військовослужбовцем, яка (який) не перебуває у шлюбі, дитини або кількох дітей віком до 18 років, які з нею (з ним) проживають, без батька (матері); утримання жінкою (чоловіком) - військовослужбовцем повнолітньої дитини віком до 23 років, яка є інвалідом I чи II групи, якщо вона (він) не висловила (не висловив) бажання продовжувати військову службу; необхідність постійного стороннього догляду за хворою дружиною (чоловіком), дитиною, а також батьками своїми чи дружини (чоловіка), що підтверджується відповідним медичним висновком медико-соціальної експертної комісії для осіб віком понад 18 років чи лікарсько-консультативної комісії для осіб до 18 років; наявність у військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років; утримання жінкою (чоловіком) - військовослужбовцем дитини - інваліда підгрупи А віком до 18 років, якщо вона (він) не висловила (не висловив) бажання продовжувати військову службу.

Як встановлено в судовому засіданні ОСОБА_1 перебуваючи у відрядженні (в зоні АТО) 19 грудня 2017 року надіслав рапорт про звільнення його за сімейними обставинами з військової служби в Збройних Силах України, який надійшов до Ківерцівського районного військового комісаріату 26 грудня 2017 року. До заяви ОСОБА_1 були додані документи, що підтверджували наявність відповідних сімейних обставин, що дають право на звільнення з військової служби за сімейними обставинами.

Опрацювавши дані документи, компетентною комісією Ківерцівського РВК було проведено обстеження родинно-майнового стану сім'ї позивача із подальшим складанням відповідного акту, який після визначення процедури оформлення 15 лютого 2018 року був затверджений військовим комісаром Волинського ОВК.

Згідно зазначеного акту обстеження родинно-майнового стану військовослужбовця від 29 січня 2018 року, військовий комісар Ківерцівського районного військового комісаріату дійшов висновку, що у зв'язку із потребою у постійному сторонньому догляді за хворою тещею, інвалідом 1-Б групи, ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, у майора ОСОБА_3 є підстави для звільнення з військової служби в Збройних Силах України на підставі абзацу четвертого підпункту "г" пункту 8 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу". На підставі даного акту посадовими особами Ківерцівського РВК було оформлено подання на звільнення позивача з військової служби за сімейними обставинами, а саме необхідністю стороннього догляду за хворою матір'ю дружини.

Командувачем військ оперативного командування "Захід" було задоволене порушене позивачем клопотання щодо звільнення з військової служби за сімейними обставинами та видано наказ по особовому складу від 27 лютого 2018 року №40. Після повернення з відрядження з військової частини А 4237 19 березня 2018 року позивача було ознайомлено з наказом командира військової частини А 0796 по особовому складу стосовно звільнення майора ОСОБА_1 з військової служби, про що останній підтвердив власним підписом.

Згідно поданих позивачем рапортів про здачу посади та надання невикористаної щорічної відпустки з подальшим виключенням із списків особового складу, військовим комісаром Волинського обласного військового комісаріату було видано наказ по стройовій частині від 23 березня 2018 року про виключення його зі списків особового складу Ківерцівського районного військового комісаріату Волинської області з 29 березня 2018 року та усіх видів забезпечення.

Щодо допущених порушень відповідачем при звільненні ОСОБА_1, які зазначені в "Положенні про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України", затвердженого Указом Президента від 10 грудня 2008 року №1153/2008, наказі Міністерства оборони України від 14 серпня 2014 року №530, а саме: з ним не було проведено бесіду, його не було направлено на обстеження військово-лікарською комісією, для визначення ступеня придатності до військової служби за станом здоров'я, у наказі про звільнення не зазначено вислуга років у Збройних Силах у календарному та пільговому обчисленні, так само як не проведено розрахунок вислуги років, не зазначено загальний страховий стаж і окремо вислуга років на військовій службі суд зазначає наступне.

Відповідач-Волинський обласний військовий комісаріат стверджував, що ОСОБА_4 відмовився від проходження бесіди, при цьому до відзиву надав акт від 06 лютого 2018 року про відмову ОСОБА_5 від проходження бесіди. Позивач у відповіді на відзив стверджує, що від для проходження бесіди не викликався.

Крім цього Волинський обласний військовий комісаріат у відповіді від 02 травня 2018 року на звернення позивача вказує на те, що перед звільненням направити позивача на обстеження до військово-лікарської комісії для визначення ступеня придатності або військової служби можливості не було, так як позивач з 19 квітня 2017 року по 19 березня 2018 року перебував у розпорядженні командира військової частини А4267 (В3950), де на виконання рішення командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 02 грудня 2016 року №284612 виконував обов'язки у складі даної військової частини, а для здійснення підрахунку вислуги років для призначення пенсії з урахуванням трудового стажу позивач має право і в даний час звернутися з заявою та документами, що підтверджують страховий стаж до Ківерцівського РВК.

Суд вважає, що зазначені позивачем порушення, які були допущенні відповідачем при його звільненні є незначними, на підставу та причину звільнення ОСОБА_1 не вплинули, а тому не можуть слугувати підставою для визнання протиправними та скасування наказів, поновлення його на посаді начальника відділення офіцерів запасу і кадрів Ківерцівського районного військового комісаріату Волинської області.

З врахуванням викладеного суд в задоволенні позову ОСОБА_1 до Оперативного командування "Захід", Волинського обласного військового комісаріату про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на службі, стягнення середнього заробітку за час період вимушеного прогулу відмовляє.

Керуючись статтями 243 - 246, 263 Кодексу адміністративного судочинства України, на підставі Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу", суд,

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову ОСОБА_1 (АДРЕСА_1 ідентифікаційний код НОМЕР_1) до Оперативного командування "Захід" (33000, місто Рівне вулиця Дубенська,2, код ЄДРПОУ 07852893), Волинського обласного військового комісаріату (43008, місто Луцьк, вулиця Теремнівська,85, код ЄДРПОУ 08013516) про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на службі, стягнення середнього заробітку за час період вимушеного прогулу відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в порядку та строки, передбачені статтями 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення, з урахуванням вимог підпункту 15.5 пункту 1 Розділу VII "Перехідні положення" цього Кодексу. Апеляційна скарга може бути подана до Львівського апеляційного адміністративного суду через Волинський окружний адміністративний суд.

Суддя В.Д. Ковальчук