Ухвала суду № 74334101, 29.05.2018, Херсонський міський суд Херсонської області

Справа №766/9548/18

н/п 1-кс/766/6337/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю

29.05.2018 року м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області Радченко Г.А., при секретарі Тимошенко Ю.О., розглянувши клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_1, погоджене з прокурором відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_2, про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю,

ВСТАНОВИВ:

Слідчий звернувся до слідчого судді з клопотанням в якому просив: надати дозвіл старшому слідчому з ОВС відділу розслідувань кримінальних проваджень старшому слідчому слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Херсонській області ОСОБА_1, або за його дорученням на тимчасовий доступ до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю та розпорядження про їх вилучення (виїмку) клієнта банку - ПАТ «Князя Трубецького» (код ЄДРПОУ 00413720), які перебувають у володінні АТ «ОТП ОСОБА_3» (МФО 300528): м. Київ вул. Жилянська, 43, а саме:

- роздруківка руху грошових коштів по рахункам №26007002326668 – валюта 980, 840, 978, 643 (Українська гривня, ОСОБА_1 США, Євро, Російський рубль), №26041091326668 - валюта 980 (Українська гривня), в АТ «ОТП ОСОБА_3» (МФО 300528), які належать ПАТ «Князя Трубецького» (код ЄДРПОУ 00413720), як на паперових, так і електронних носіях, з розшифровкою всіх контрагентів із зазначенням їх назви, коду ЄДРПОУ, призначенням платежу, датою та часом проведення платежу, номером платіжного документа, сумою платежу, за період з 01.01.2016 р. по 31.12.2017 р.

Розгляд даного клопотання слідчий просив провести без представників банківської установи, у зв’язку з наявністю загрози щодо зміни або знищення зазначених у клопотанні документів.

Клопотання вмотивоване тим, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №32018230000000049 від 14.05.2018 року, за ознаками злочину, передбаченого ч.1 ст.212 КК України.

Так слідством встановлено, що ГУ ДФС у Херсонській області складено акт від 26.04.2017 №95/21-22-14-01/00413720 року «Про результати планової виїзної документальної перевірки ПАТ «Князя Трубецького» (код ЄДРПОУ 00413720) з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2014 по 31.12.2016» за результатами акту виявлено:

підприємством за 2016 рік завищено витрати по рядку 2180 Звіту про фінансові результати „Інші операційні витрати” в результаті відображення операцій по взаємовідносинам з ФОП ОСОБА_4 з яким встановлено нереальність виконання послуг на загальну суму 4 937 800 грн. Перевіркою встановлено, що ПАТ «Князя Трубецького» укладено з ФОП ОСОБА_4 (іпн НОМЕР_1, м. Кривий Ріг) договір від 01.02.2016 №б\н про надання послуг. Предметом договору є: відвідування однієї точки продажу замовника, визначення залишків продукції в магазинах, фотозвіт однієї точки продажу замовника, дослідження цін у точці продажу замовника, дослідження цін конкурентів у точці продажу замовника,проведення фокус-груп, надання інформації щодо роздрібних цін в магазинах та інше. Однак, взаємовідносини з ФОП ОСОБА_4 мають не реальний характер. В ході перевірки встановлено, що ПАТ „Князя Трубецького” здійснює реалізацію вин мережам супермаркетів, які знаходяться по всім містам України. Відповідно укладеним договорам з мережами супермаркетів ПАТ «Князя Трубецького» отримує маркетингові послуги, логістичні послуги, послуги з просування товару, послуги, що направлені на реалізацію та просування продукції Замовника в торговій мережі супермаркетів, послуги з вивчення ринка, послуги з стимулювання збуту продукції, політики цін; послуги з вивчення, дослідження та аналізу споживчого попиту; послуги із забезпечення відповідного асортименту і достатньої кількості розміщення товару в місцях продажу, послуги з консолідації замовлень на поставку, послуги з надання щомісячного звіту про обсяги реалізованого товару замовника та інше;

підприємством за період 2016 рік включено до складу витрат операції по списанню продукції (вина) на дегустацію та презентацію з метою просування торгової марки в торгівельних мережах, ресторанах та на виставках, згідно наказів та актів на списання продукції без документального підтвердження фактичного проведення таких заходів на загальну суму 158417,0 грн. Аналізуючи надані звіти менеджерів, встановлено, що менеджер проводив дегустацію в один день в різних містах та мережах. При цьому, наказ на проведення дегустації та звіт менеджера складені однією датою, як висновок – дегустація проводилась в один день. Отже з врахуванням часу та місцезнаходження об’єктів в різних містах та мережах не можливо проведення відповідних заходів однією людиною.

За результати перевірки встановлено, що службові особи ПАТ «Князя Трубецького» п. 130.10 ст. 138, пп. 139.1.9 п. 139.1 ст. 139 Податкового кодексу України від 02.12.2010 року №2755-VI (в редакції до 01.01.2015), п. 134.1.1 п. 134.1 ст. 134, пп. 140.4.2 п. 140.4 ст. 140 Податкового кодексу України від 02.12.2010 року №2755-VI; п. 1.2 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999р. №996-XIV, п. 5, п. 7 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 15 «Дохід», затвердженого наказом міністерства фінансів України від 29.11.1999 №290; п. 19 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 16 «Витрати», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31 грудня 1999р. №318, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 19 січня 2000р. за №27/4248, п. 2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 року №198/704, в результаті чого занижено податку на прибуток, що підлягає сплаті до бюджету у сумі 963 763 грн. Податкове повідомлення-рішення від 09.06.2017року № НОМЕР_2.

В ході досудового слідства встановлено, що на ім’я ПАТ «Князя Трубецького» відкрито рахунки:

Філія АТ «Укрексiмбанк» м. Херсон (МФО 352639) №26001011013732, №26055000000003 – валюта 980 (Українська гривня);

АТ «Укрексiмбанк» (МФО 322313) №26003000008255, №26054000002998 – валюта 980 (Українська гривня);

ПАТ «Банк Восток» (МФО 307123) №26001010316810, №26002020316810 – валюта 980 (Українська гривня);

ПАТ «КБ «Хрещатик» (МФО 300670) №2600800012653 – валюта 980 (Українська гривня);

АБ «Пiвденний» (МФО 328209) №26000010022123 – валюта 980, 840, 978 (Українська гривня, ОСОБА_1 США, Євро);

АТ «ОТП ОСОБА_3» (МФО 300528) №26007002326668 – валюта 980, 840, 978, 643 (Українська гривня, ОСОБА_1 США, Євро, Російський рубль), №26041091326668 - валюта 980 (Українська гривня);

ПАТ «БАНК «Український капiтал» (МФО 320371) №260000637700 - валюта 980, 978 (Українська гривня, Євро);

Херсонська філія ПАТ КБ «ПриватБанк» (МФО 352479) №26004052312541, №26004060015830, №26057052201029 – валюта 980 (Українська гривня), № 26007052202410 валюта 840 (ОСОБА_1 США);

Херсонська обласна дирекція ПАТ «ОСОБА_3 ОСОБА_2» №260047533 - валюта 980 (Українська гривня).

Важливе значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні мають документи, які перебувають у володінні АТ «ОТП ОСОБА_3» (МФО 300528) та містять охоронювану законом банківську таємницю, а саме:

- роздруківка руху грошових коштів по рахункам №26007002326668 – валюта 980, 840, 978, 643 (Українська гривня, ОСОБА_1 США, Євро, Російський рубль), №26041091326668 - валюта 980 (Українська гривня), в АТ «ОТП ОСОБА_3» (МФО 300528), які належать ПАТ «Князя Трубецького» (код ЄДРПОУ 00413720), як на паперових, так і електронних носіях, з розшифровкою всіх контрагентів із зазначенням їх назви, коду ЄДРПОУ, призначенням платежу, датою та часом проведення платежу, номером платіжного документа, сумою платежу, за період з 01.01.2016 р. по 31.12.2017 р.

Зазначені вище документи містяться відомості про фактичний рух грошових коштів ПАТ «Князя Трубецького», час та розміри проведення розрахунків з підприємствами-контрагентами, осіб, які мали право доступу до банківського рахунку та безпосередньо здійснювали банківські операції, отримували готівкові грошові кошти у касі банку та інше, дослідження оригіналів яких необхідне для спростування чи підтвердження фактів проведення розрахунків із підприємствами-контрагентами, у тому числі таких, що мають ознаки фіктивності, визначення розміру матеріальних збитків, завданих злочином та встановлення осіб, причетних до вчинення злочину.

Крім того, необхідність виїмки вищевказаних документів обґрунтовується призначенням судово-економічної та судово-почеркознавчої експертизи, в ході проведення яких мають бути досліджені їх оригінали.

Іншим способом, ніж розкрити банківську таємницю, для отримання інформації та документів, що мають доказове значення у кримінальному провадженні неможливо.

Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, то слідчий вважає за необхідне отримати дозвіл на тимчасовий доступ до зазначених банківських документів, які містять охоронювану законом таємницю, із можливістю їх вилучення (здійснення виїмки).

Слідчий в судове засідання не з’явився, подав письмову заяву, в який просив розглянути клопотання за його відсутності.

Представник банківської установи в судове засідання не викликався на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України. Згідно положень ч.4 ст. 107 КПК України фіксування розгляду за допомогою технічних засобів кримінального провадження не здійснювалось.

Вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню з огляду на таке.

Згідно з п. 2,3 ч. 3 та ч. 4 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що:

потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора;

може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов’язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Згідно приписів ч.1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Відповідно до п.5 ч.1 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать відомості, які можуть становити банківську таємницю.

Згідно ч. 5-7 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв’язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п’ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Доступ особи до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, здійснюється в порядку, визначеному законом. Доступ до речей і документів, що містять відомості, які становлять державну таємницю, не може надаватися особі, що не має до неї допуску відповідно до вимог закону.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про банки та банківську діяльність», інформація щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку в процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третіми особами при наданні послуг банку і розголошення якої може завдати матеріальної чи моральної шкоди клієнту, є банківською таємницею.

Слідчим суддею встановлено, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №32018230000000049 від 14.05.2018 року, за ознаками злочину, передбаченого ч.1 ст.212 КК України.

Так слідством встановлено, що ГУ ДФС у Херсонській області складено акт від 26.04.2017 №95/21-22-14-01/00413720 року «Про результати планової виїзної документальної перевірки ПАТ «Князя Трубецького» (код ЄДРПОУ 00413720) з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2014 по 31.12.2016» за результатами акту виявлено:

підприємством за 2016 рік завищено витрати по рядку 2180 Звіту про фінансові результати „Інші операційні витрати” в результаті відображення операцій по взаємовідносинам з ФОП ОСОБА_4 з яким встановлено нереальність виконання послуг на загальну суму 4 937 800 грн. Перевіркою встановлено, що ПАТ «Князя Трубецького» укладено з ФОП ОСОБА_4 (іпн НОМЕР_1, м. Кривий Ріг) договір від 01.02.2016 №б\н про надання послуг. Предметом договору є: відвідування однієї точки продажу замовника, визначення залишків продукції в магазинах, фотозвіт однієї точки продажу замовника, дослідження цін у точці продажу замовника, дослідження цін конкурентів у точці продажу замовника,проведення фокус-груп, надання інформації щодо роздрібних цін в магазинах та інше. Однак, взаємовідносини з ФОП ОСОБА_4 мають не реальний характер. В ході перевірки встановлено, що ПАТ „Князя Трубецького” здійснює реалізацію вин мережам супермаркетів, які знаходяться по всім містам України. Відповідно укладеним договорам з мережами супермаркетів ПАТ «Князя Трубецького» отримує маркетингові послуги, логістичні послуги, послуги з просування товару, послуги, що направлені на реалізацію та просування продукції Замовника в торговій мережі супермаркетів, послуги з вивчення ринка, послуги з стимулювання збуту продукції, політики цін; послуги з вивчення, дослідження та аналізу споживчого попиту; послуги із забезпечення відповідного асортименту і достатньої кількості розміщення товару в місцях продажу, послуги з консолідації замовлень на поставку, послуги з надання щомісячного звіту про обсяги реалізованого товару замовника та інше;

підприємством за період 2016 рік включено до складу витрат операції по списанню продукції (вина) на дегустацію та презентацію з метою просування торгової марки в торгівельних мережах, ресторанах та на виставках, згідно наказів та актів на списання продукції без документального підтвердження фактичного проведення таких заходів на загальну суму 158417,0 грн. Аналізуючи надані звіти менеджерів, встановлено, що менеджер проводив дегустацію в один день в різних містах та мережах. При цьому, наказ на проведення дегустації та звіт менеджера складені однією датою, як висновок – дегустація проводилась в один день. Отже з врахуванням часу та місцезнаходження об’єктів в різних містах та мережах не можливо проведення відповідних заходів однією людиною.

За результати перевірки встановлено, що службові особи ПАТ «Князя Трубецького» п. 130.10 ст. 138, пп. 139.1.9 п. 139.1 ст. 139 Податкового кодексу України від 02.12.2010 року №2755-VI (в редакції до 01.01.2015), п. 134.1.1 п. 134.1 ст. 134, пп. 140.4.2 п. 140.4 ст. 140 Податкового кодексу України від 02.12.2010 року №2755-VI; п. 1.2 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999р. №996-XIV, п. 5, п. 7 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 15 «Дохід», затвердженого наказом міністерства фінансів України від 29.11.1999 №290; п. 19 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 16 «Витрати», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31 грудня 1999р. №318, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 19 січня 2000р. за №27/4248, п. 2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 року №198/704, в результаті чого занижено податку на прибуток, що підлягає сплаті до бюджету у сумі 963 763 грн. Податкове повідомлення-рішення від 09.06.2017року № НОМЕР_2.

В ході досудового слідства встановлено, що на ім’я ПАТ «Князя Трубецького» відкрито рахунки:

Філія АТ «Укрексiмбанк» м. Херсон (МФО 352639) №26001011013732, №26055000000003 – валюта 980 (Українська гривня);

АТ «Укрексiмбанк» (МФО 322313) №26003000008255, №26054000002998 – валюта 980 (Українська гривня);

ПАТ «Банк Восток» (МФО 307123) №26001010316810, №26002020316810 – валюта 980 (Українська гривня);

ПАТ «КБ «Хрещатик» (МФО 300670) №2600800012653 – валюта 980 (Українська гривня);

АБ «Пiвденний» (МФО 328209) №26000010022123 – валюта 980, 840, 978 (Українська гривня, ОСОБА_1 США, Євро);

АТ «ОТП ОСОБА_3» (МФО 300528) №26007002326668 – валюта 980, 840, 978, 643 (Українська гривня, ОСОБА_1 США, Євро, Російський рубль), №26041091326668 - валюта 980 (Українська гривня);

ПАТ «БАНК «Український капiтал» (МФО 320371) №260000637700 - валюта 980, 978 (Українська гривня, Євро);

Херсонська філія ПАТ КБ «ПриватБанк» (МФО 352479) №26004052312541, №26004060015830, №26057052201029 – валюта 980 (Українська гривня), № 26007052202410 валюта 840 (ОСОБА_1 США);

Херсонська обласна дирекція ПАТ «ОСОБА_3 ОСОБА_2» №260047533 - валюта 980 (Українська гривня).

Важливе значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні мають документи, які перебувають у володінні АТ «ОТП ОСОБА_3» (МФО 300528) та містять охоронювану законом банківську таємницю, а саме:

- роздруківка руху грошових коштів по рахункам №26007002326668 – валюта 980, 840, 978, 643 (Українська гривня, ОСОБА_1 США, Євро, Російський рубль), №26041091326668 - валюта 980 (Українська гривня), в АТ «ОТП ОСОБА_3» (МФО 300528), які належать ПАТ «Князя Трубецького» (код ЄДРПОУ 00413720), як на паперових, так і електронних носіях, з розшифровкою всіх контрагентів із зазначенням їх назви, коду ЄДРПОУ, призначенням платежу, датою та часом проведення платежу, номером платіжного документа, сумою платежу, за період з 01.01.2016 р. по 31.12.2017 р.

Зазначені вище документи містяться відомості про фактичний рух грошових коштів ПАТ «Князя Трубецького», час та розміри проведення розрахунків з підприємствами-контрагентами, осіб, які мали право доступу до банківського рахунку та безпосередньо здійснювали банківські операції, отримували готівкові грошові кошти у касі банку та інше, дослідження оригіналів яких необхідне для спростування чи підтвердження фактів проведення розрахунків із підприємствами-контрагентами, у тому числі таких, що мають ознаки фіктивності, визначення розміру матеріальних збитків, завданих злочином та встановлення осіб, причетних до вчинення злочину.

Крім того, необхідність виїмки вищевказаних документів обґрунтовується призначенням судово-економічної та судово-почеркознавчої експертизи, в ході проведення яких мають бути досліджені їх оригінали.

Іншим способом, ніж розкрити банківську таємницю, для отримання інформації та документів, що мають доказове значення у кримінальному провадженні неможливо.

Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, то слідчий суддя вважає необхідним надати дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю, із можливістю вилучення (здійснення виїмки) їх оригіналів.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 131, 132, 159-166, 369-372, 395 КПК України, слідчий суддя

УХВАЛИВ:

Клопотання задовольнити.

Надати дозвіл старшому слідчому з ОВС відділу розслідувань кримінальних проваджень старшому слідчому слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Херсонській області ОСОБА_1, або за його дорученням, на тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю та знаходяться у володінні АТ «ОТП ОСОБА_3» (МФО 300528): м. Київ вул. Жилянська, 43, щодо клієнта банку ПАТ «Князя Трубецького» (код ЄДРПОУ 00413720) із можливістю вилучення (здійснення виїмки) їх оригіналів, а саме:

- роздруківки руху грошових коштів по рахункам №26007002326668 – валюта 980, 840, 978, 643 (Українська гривня, ОСОБА_1 США, Євро, Російський рубль), №26041091326668 - валюта 980 (Українська гривня), в АТ «ОТП ОСОБА_3» (МФО 300528), які належать ПАТ «Князя Трубецького» (код ЄДРПОУ 00413720), як на паперових, так і електронних носіях, з розшифровкою всіх контрагентів із зазначенням їх назви, коду ЄДРПОУ, призначенням платежу, датою та часом проведення платежу, номером платіжного документа, сумою платежу, за період з 01.01.2016 р. по 31.12.2017 р.

Встановити строк дії ухвали до 29.06.2018 року. Попередити відповідальну особу про наслідки невиконання ухвали слідчого судді передбачені ст. 166 КПК України.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддяОСОБА_5