Ухвала суду № 74184142, 22.05.2018, Київський районний суд м. Харкова

Справа № 640/4350/17

н/п 1-кс/640/4661/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" травня 2018 р. Слідчий суддя Київського районного суду м. Харкова Колесник С.А., при секретарі Ашрафовій І.Р., розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Київського районного суду м. Харкова клопотання старшого слідчого з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області старшого лейтенанта податкової міліції ОСОБА_1 про тимчасовий доступ до речей і документів, за матеріалами кримінального провадження №32016220000000143 внесеного до ЄРДР 07.06.2016 року за ознаками кримінальних правопорушень передбачених ч.5 ст. 27 ч.3 ст. 212, ч.3 ст. 212 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області старший лейтенант податкової міліції ОСОБА_1 05.05.2018 р. звернувся до Київського районного суду м. Харкова з клопотанням, погодженим з процесуальним керівником - прокурором відділу прокуратури Харківської області молодшим радником юстиції ОСОБА_2, яким просив задовольнити дане клопотання та надати дозвіл на проведення тимчасового доступу до речей і документів, які містять банківську таємницю, що знаходяться в банківській установі ПАТ «Діамантбанк» (МФО 320854, м. Київ, Контрактова площа, 10А) по рахунках №26103320899, №26009300005867 (валюта українська гривня), №26009300005867 (валюта євро), №26009300005867 (валюта долар США), №26009300005867 (валюта російський рубль), стосовно клієнта ТОВ «КОНСАЛТІНГОВА КОМПАНІЯ «ІНВЕСТЕКОГРУП» (код ЄДРПОУ 37146241) за період з 01.01.2015 року по теперішній час, а саме: документів юридичної справи ТОВ «КОНСАЛТІНГОВА КОМПАНІЯ «ІНВЕСТЕКОГРУП» (код ЄДРПОУ 37146241) (документів про відкриття (закриття) рахунків, свідоцтв, статутів, установчих договорів, доручень, довідок, копій паспортів тощо); оригіналів усіх банківських карток з зразками підписів службових осіб ТОВ «КОНСАЛТІНГОВА КОМПАНІЯ «ІНВЕСТЕКОГРУП» (код ЄДРПОУ 37146241) та інших осіб, які уповноважені розпоряджатися рахунком; оригіналів договорів на обслуговування рахунків ТОВ «КОНСАЛТІНГОВА КОМПАНІЯ «ІНВЕСТЕКОГРУП» (код ЄДРПОУ 37146241); документів, що свідчать про видачу готівкових коштів (чеків, доручень, заяв на отримання готівки та актів перевірки цільового використання готівки), а також щодо їх інкасації; документів про встановлення та обслуговування системи «клієнт-банк», з вказанням інформації про телефонних абонентів, від яких проводилося з’єднання з банківською установою; чеків на отримання готівкових грошових коштів; заявки щодо купівлі валюти на міжбанківській валютній біржі; swift - повідомлення; інформації про рух грошових коштів ТОВ «КОНСАЛТІНГОВА КОМПАНІЯ «ІНВЕСТЕКОГРУП» (код ЄДРПОУ 37146241) за період з 01.01.2015 року по теперішній час з розміщенням інформації на паперовому носії (роздруківку) та в електронному вигляді з детальним зазначенням дати здійснення банківської операції, номеру розрахункового рахунку відправника та отримувача з зазначенням МФО банків, ЕДРПОУ відправника та отримувача, найменування відправника та отримувача, призначення платежу, а також з зазначенням вхідного та вихідного залишку грошових коштів на початок і кінець кожної доби, референс кожного платіжного документу (номер або інші символи, котрі використовуються для ідентифікації трансакції), що перебувають в установі ПАТ «Діамантбанк» (МФО 320854, м. Київ, Контрактова площа, 10А) та можливість їх вилучити.

В обґрунтування клопотання слідчий вказав, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області проводиться досудове розслідування кримінального провадження №32016220000000143 від 07.06.2016 року внесеного до ЄРДР за ознаками кримінальних правопорушень передбачених ч.5 ст. 27, ч.3 ст. 212 КК України.

У ході досудового слідства встановлено, що громадяни ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, організували створення та придбання юридичних осіб ТОВ «БУДЛІДЕР» код 37191430, ТОВ «Консалтингова компанія «Інвесекогруп» код 37146241, ТОВ «Опт Прод Поставка» код 403701152, ТОВ «Екопродторг ЛТД» код 407926655, ТОВ Фірма «Енергоспецбуд» код 3114938, в результаті проведення безтоварних операцій в період 2016 року незаконно надали податкову вигоду, тобто сформували податковий кредит з податку на додану вартість третім особам підприємствам – покупцям, в результаті чого останні ухилилися від сплати податку на додану вартість в сумі понад 3,5 млн, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету держави грошових коштів в особливо великих розмірах.

При цьому встановлено, що ТОВ «КОНСАЛТІНГОВА КОМПАНІЯ «ІНВЕСТЕКОГРУП» (код ЄДРПОУ 37146241), під час здійснення фінансово-господарської діяльності та розрахунків з контрагентами використовувало банківські рахунки відкриті у ПАТ «Діамантбанк».

Слідчий вказав, що у даний час, для забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування кримінального провадження виникла необхідність отримати тимчасовий доступ до речей і документів, які становлять банківську таємницю ТОВ «КОНСАЛТІНГОВА КОМПАНІЯ «ІНВЕСТЕКОГРУП» (код ЄДРПОУ 37146241) та містять інформацію про рух коштів вказаного платника.

Згідно ст.62 Закону України «Про банки і банківську діяльність» передбачає, що інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, може розкриватися за рішенням суду.

Крім того, у відповідності до п.7 п.п.4 «Рішення координаційної наради з проблем судової експертизи при Міністерстві юстиції України» від 02 березня 2012 року проведення експертизи по копіям документів, а саме її висновок, формулюється виключно у вірогідній формі з відповідним обґрунтуванням, зокрема фактом відсутності оригіналу документа, тому у слідства виникає необхідність у безпосередньому вилучені саме оригіналів документів, а не їх копій.

Слідчий також вказав, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані документи які містять інформацію про рух коштів по банківських рахунках платника, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин, являються джерелом доказів та у подальшому потрібні для проведення судово-економічної експертизи.

Слідчий в судове засідання не з’явився, про час та місце розгляду клопотання повідомлений належним чином. 21.05.2018 старший слідчий з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Харківській області ОСОБА_9 подав до суду заяву, в якій просив розглядати клопотання без його участі. Клопотання підтримав, просив задовольнити. До вказаної заяви також додав рапорт старшого слідчого 2-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС і Харківській області ОСОБА_10, в якому зазначено, що представника ПАТ "Діамант банк" на електронну адресу було повідомлено про час та місце розгляду клопотання слідчого.

Представник ПАТ «Діамантбанк», про час та місце розгляду клопотання слідчого повідомлений належним чином, проте в судове засідання не з’явився, причини неявки суду не повідомив, його неприбуття за судовим викликом, відповідно до ч.4 ст. 163 КПК України, не є перешкодою для розгляду цього клопотання.

Слідчий суддя, дослідивши ОСОБА_6 з Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32016220000000143 від 07.06.2016, за ознаками кримінальних правопорушень передбачених ч.5 ст. 27 ч.3 ст. 212, ч.3 ст. 212 КК України, надані докази, вважає клопотання таким, що не підлягає задоволенню.

За змістом ч.5 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв’язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

За вимогами ч 6 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п’ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Згідно ч.7 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

Згідно Запису № 1 ОСОБА_6 з Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32016220000000143 внесеного до ЄРДР 07.06.2016 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 5 ст. 27 ч.3 ст.212 КК України, вбачається, що мешканці м. Харкова: громадяни ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, організували створення та придбання ТОВ «БУДЛІДЕР» код 37191430, ТОВ «Консалтингова компанія «Інвесекогруп» код 37146241, ТОВ «Опт Прод Поставка» код 40370152, ТОВ «Екопродторг ЛТД» код 40792655, ТОВ Фірма «Енергоспецбуд» код 3114938, в результаті проведення безтоварних операцій в період 2016 року, незаконно надали податкову вигоду, тобто сформували податковий кредит з податку на додану вартість третім особам підприємствам - покупцям, в результаті чого останні ухилилися від сплати податку на додану вартість в сумі понад 3,5 млн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету держави грошових коштів в особливо великих розмірах.

Згідно Запису № 2 ОСОБА_6 з Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32016220000000143 внесеного до ЄРДР 30.06.2016 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.212 КК України, вбачається, що службові особи ТОВ «Реалагро-центр» (код ЄДР 38688742), у період 2016 року, за пособництва громадянки ОСОБА_3, шляхом використання реквізитів підконтрольного їй підприємства ТОВ «БУДЛІДЕР» (код ЄДРПОУ 37191430), емітуючи фінансово-господарські взаємовідносини з останнім, ухилилися від сплати податку на додану вартість у сумі 5 022 934 грн., що більше ніж у 5000 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян, тобто в особливо великих розмірах.

Відповідно до ч. 5 ст. 132 КПК України, під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді докази обставин, на які вони посилаються.

Матеріали, що надані органом досудового розслідування слідчому судді, не містять належних та допустимих доказів, будь-яких висновків ревізій, актів перевірок, довідок, розрахунків, документів щодо укладання договорів, тощо, які б містили об’єктивні відомості на підтвердження клопотання.

Відповідно до ст. 212 КК України кримінальна відповідальність за умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності або особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи чи будь-якою іншою особою, яка зобов'язана їх сплачувати, настає якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у значних розмірах.

Порушення вимог податкового законодавства відповідно до ст. 86 Податкового кодексу України встановлюється актом документальної перевірки. У разі, коли за результатами перевірки повноти та своєчасності сплати податків порушень не встановлено, складається довідка, інших видів документів, за результатами перевірок податковими органами суб'єктів господарювання законодавство не передбачає.

Особливості бланкетної норми ст. 212 КК України, як уже зазначалось вище, є обов'язкове встановлення порушення податкового законодавства, яке призвело до фактичної несплати податків у значних розмірах, податкове законодавство в свого чергу (ст. 86 ПК України) передбачає єдину форму документа, яким встановлює таке порушення - це акт податкової перевірки.

Відповідно до п. 15 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 15 від 8.10.2004 року злочин, передбачений ст. 212 КК України, є закінченим з моменту фактичного ненадходження до бюджету або державні цільові фонди грошових коштів, які мали бути сплачені у строки та в порядку, передбаченому чинним законодавством з питань оподаткування (тобто сум узгоджених податкових зобов'язань), а саме - з наступного дня після настання строку, до якого мав бути сплачений податок, збір чи інший обов'язковий платіж, який вважається узгодженим і підлягає оплаті. Відповідно до п. 14.1.175 Податкового Кодексу України, податковий борг - це сума грошового зобов'язання, самостійно узгодженого платником податку або узгодженого в порядку оскарження, але не сплаченого у встановлений цим Кодексом строк, а також пеня, нарахована на суму такого грошового зобов'язання.

Разом з тим, відповідно до п. 56.15 ст. 56 Податкового Кодексу України, скарга на акт перевірки, подана із дотриманням строків, визначених п. 56.3 цієї статті (на протязі 10 днів з дня отримання рішення), зупиняє виконання платником податку грошових зобов'язань, визначених у повідомленні - рішенні на строк від дня подання такої скарги до контролюючого органу до дня закінчення процедури адміністративного оскарження. У перебігу цього терміну грошові зобов'язання, які оскаржуються, вважаються не узгодженими. Таким чином, слід зробити висновок, що якщо підприємство в термін (протягом 10 днів ) подало скаргу на дії податкового органу (повідомлення-рішення), грошове зобов'язання не вважається узгодженим до моменту прийняття остаточного рішення. Дане твердження дає право сказати, що в цьому випадку злочин, як мінімум, не може вважатися закінченим. Таким чином, обов'язковою умовою для внесення відомостей до ЄРДР має бути наявність податкового боргу та несплата його у встановлений термін.

Крім того, на обгрунтування доводів слідчого щодо причетності до протиправної діяльності ТОВ "Консалтінгова Компанія "Інвестекогруп" слідчим надано лише копію рапорту старшого оперуповноваженого з ОВС відділу ОВЕЗ ОУ ГУ ДФС у Харківській області ОСОБА_11 від 21.03.2017.

Проте, будь яких інших належних та допустимих доказів, будь-яких висновків ревізій, актів перевірок, довідок, розрахунків, документів щодо укладання договорів, тощо, які б містили об’єктивні відомості на підтвердження клопотання слідчим не надано.

Тобто, слідчим не надано достатніх доказів вважати, що інформація, про тимчасовий доступ до якої він клопоче, має відношення до кримінального провадження №32016220000000143 внесеного до ЄРДР 07.06.2016 року за ознаками кримінальних правопорушень передбачених ч.5 ст. 27 ч.3 ст. 212, ч.3 ст. 212 КК України.

Отже, з урахуванням положень ст. 2; п.6, п.9, п.10 ч.1 ст. 7 КПК України, слідчий суддя вважає, що слідчим, всупереч ч.3 ст. 132; п.5 ч.2 ст. 160; п.2 ч.5 ст. 163 КПК України, не доведено, що потреби досудового розслідування в конкретному вищевказаному кримінальному провадженні виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який йдеться в клопотанні слідчого, значення речей і документів для встановлення обставин у вищевказаному кримінальному провадженні, та можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, а тому клопотання задоволенню не підлягає.

Враховуючи неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснювалося, що відповідає положенням ч.4 ст.107 КПК України.

Керуючись ст.ст. 107, 159, 163, 164, 165, 166, 372 КПК України, слідчий суддя, –

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області старшого лейтенанта податкової міліції ОСОБА_1 про тимчасовий доступ до речей і документів, за матеріалами кримінального провадження №32016220000000143 внесеного до ЄРДР 07.06.2016 року за ознаками кримінальних правопорушень передбачених ч.5 ст. 27 ч.3 ст.212, ч.3 ст. 212 КК України, - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя С.А. Колесник