Постанова № 74125993, 21.03.2018, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@kia.arbitr.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" березня 2018 р. Справа№ 910/10947/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тарасенко К.В.

суддів: Тищенко О.В.

Іоннікової І.А.

при секретарі судового засідання: Подоляк Р.Ю.

За участі представників: згідно з протоколом судового засідання від 21.03.2018

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали апеляційної скарги Фізичної особи-підприємця Бобруйко Ганни Володимирівни на рішення Господарського суду міста Києва від 14.09.2017 у справі №910/10947/17 (Повний текст рішення складено та підписано 19.09.2017) (суддя - Привалов А.І.)

за позовом Фізичної особи-підприємця Бобруйко Ганни Володимирівни

до Публічного акціонерного товариства «Київенерго»

про визнання протиправним рішення

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа-підприємець Бобруйко Ганна Володимирівна звернулась до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства «Київенерго» про визнання недійсним рішення відповідача, оформленого протоколом № 761 від 10.05.2017р. про нарахування за недораховану електроенергію суми у розмірі 149 431,61 грн. внаслідок порушення позивачем Правил користування електричною енергією, прийнятого на підставі акта про порушення № 37455 від 02.02.2016 р., яке залишено без змін протоколом засідання комісії № 917 від 30.05.2017р.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 14.09.2017 у справі № 910/10947/17 в задоволенні позовних вимог ФОП - Бобруйко Г. В. відмовлено в повному обсязі.

Не погодившись із вказаним рішенням, позивач - ФОП - Бобруйко Г. В. звернулася до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 14.09.2017 у справі №910/10947/17 та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом неповно з'ясовано обставини справи, в результаті чого прийнято необґрунтоване рішення.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 15.01.2018 апеляційну скаргу ФОП- Бобруйко Ганни Володимирівни залишено без руху до усунення останнім недоліків, а саме доказів сплати судового збору.

05.02.2018 від представника ФОП- Бобруйко Г.В. надійшов лист про усунення недоліків апеляційної скарги в частині сплати судового збору.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 08.02.2018 у зв'язку з перебування судді Куксова В.В., який не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), у відпустці та участь судді Хрипуна О.О., який не є головуючим суддею (суддею-доповідачем) у нараді, здійснити розгляд питання щодо відкриття провадження по справі у визначеному складі неможливо, на підставі розпорядження № 09.1-08/326/18 визначено новий склад колегії суддів у складі: головуючий суддя - Тарасенко К.В. судді: Тищенко О.В., Іоннікова І.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 08.02.2018 відкрито апеляційне провадження у справі №910/10947/17.

Ухвалою від 22.02.2018 справу призначено до розгляду на 21.03.2018.

Представник відповідача у судове засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Заслухавши думку представника позивача, колегія суддів дійшла висновку про можливість розгляду справи за наявними матеріалами та без участі представника відповідача.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представника позивача, перевіривши матеріали справи, наявні в ній докази та проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів встановила наступне.

06.07.2006р. між ПАТ «Київенерго» та СПД Бобруйко Г. В. було укладено договір про постачання електричної енергії № 50456018 (надалі - Договір), відповідно до п. 1 якого Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача за об'єктами Споживача згідно з умовами цього Договору та Додатків до Договору, що є його невід'ємною частиною, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору та Додатків до Договору, що є його невід'ємною частиною.

Як зазначає позивач, останнім 02.06.2017 року було отримано протокол №917 від 30.05.2017р. засідання комісії по розгляду акта про порушення №37455 від 02.02.2017 р., на підставі якого встановлено порушення позивачем на об'єкті кювет за адресою вул. Кирилівська, 109/2, а саме: порушення Правил користування електричною енергією (надалі - Правил), зокрема: самовільне підключення після відключення; порушення ст.26, 27 закону України «Про електроенергетику», п.3.34, 6.40, 10.2 Правил користування електричною енергією, cамовільне підключення електроустановок до електричних мереж поза розрахунковими засобами обліку.

10.05.2017р. ПАТ «Київенерго» було проведено засідання комісії щодо розгляду акту виявленого порушення, а результати розгляду були оформлені протоколом № 761 від 10.05.2017р.

Згідно вказаного рішення комісії за вчинене правопорушення відповідача було притягнуто до відповідальності у вигляді нарахування вартості електроенергії, спожитої без обліку, в сумі 149 431,61 грн. (за період з 03.08.2016р. по 06.04.2017р.) у відповідності до Методики визначення обсягу вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562 (далі - Методика). Протокол засідання комісії разом з рахунком на оплату був відправлений позивачу.

Оскільки споживач не погодився з таким рішенням відповідача, 30.05.2017р. комісією по розгляду акта про порушення № 37455 від 02.02.2017р. повторно було розглянуто вказаний акт з метою правомірності його складання та визначення обсягу вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, яка підлягає оплаті позивачем, за результатом чого було прийнято рішення, оформлене протоколом № 917 від 30.05.2017р. про залишення без змін рішення комісії, оформленого протоколом від 10.05.2017р. № 761, яким встановлено, що позивач на об'єкті бювет за адресою: м. Київ, вул. Кирилівська, 109/2 порушив ПКЕЕ, а саме: самовільне підключення електроустановок до електричної мережі поза розрахунковими засобами обліку.

Вказане рішення позивач вважає безпідставним та таким, що винесено з порушеннями чинного законодавства.

Відповідно до п. 2.1 Договору під час виконання умов цього Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ).

Згідно з п. 2.3 Договору Споживач зобов'язується: ознайомитися з ПКЕЕ; виконувати умови цього Договору; дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього Договору та режиму роботи електроустановок Споживача (години використання струмоприймачів), відповідно Додатків до Договору «Перелік об'єктів Споживача» та «Обсяги очікуваного споживання електричної енергії Споживача»; оплачувати Постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами Додатка до Договору «Порядок розрахунків та графік зняття показів засобів обліку електричної енергії»; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів законодавства України; забезпечувати безперешкодний доступ (за пред'явленням службового посвідчення) уповноважених представників Постачальника до електроустановок та засобів обліку для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, вимірювання потужності, контролю показників якості, виконання відключення, обмеження споживання та виконувати обґрунтовані письмові вимоги Постачальника щодо усунення виявлених порушень; оперативно повідомляти Постачальника про виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж Споживача.

Відповідно до п. 4.2.3 Договору, споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (далі - Методика), за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Згідно з п. 4.4 Договору, у разі виявлення однією із сторін порушень умов Договору іншою Стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох Сторін Договору в двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стали причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження.

Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов'язана попередити іншу Сторону про необхідність складання акта. Інша Сторона не може без поважних причин відмовитися від складання та підписання акта.

У разі відмови відповідальної Сторони від підписання акта в ньому має бути запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників Сторони Договору, що складала акт.

02.02.2017р. працівниками ПАТ «Київенерго» було складено акт про порушення №37455, в якому зафіксовано «самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі поза розрахунковими засобами обліку» за адресою: м. Київ, вул. Кирилівська, 109/2, що є порушенням ПКЕЕ.

Відповідно до положень п. 6.41 ПКЕЕ акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт підписується представником енергопостачальної організації та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт, в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менш, ніж трьома уповноваженими представниками енергопостачальної організації. Акт підписують особи, які брали участь в технічному огляді чи перевірці.

Як вбачається з матеріалів справи, Акт порушень № 37455 підписано чотирма представниками ПАТ «Київенерго».

При цьому, положеннями ПКЕЕ не передбачено обов'язкової участі споживача або його повноважних представників як єдиної умови дійсності акта про порушення, натомість, сторони зобов'язані керуватись, в тому числі умовами укладеного Договору, яким вони визначили, що сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов'язана попередити іншу сторону про необхідність складання акта. Інша сторона не може без поважних причин відмовитися від складання та підписання акта.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів зазначає про відсутність доказів попередження позивача про необхідність складання акта порушення.

Крім того, пунктом 53 Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 26 липня 1999 р. № 1357 передбачено, що у разі виявлення представником енергопостачальника порушення побутовим споживачем правил користування електричною енергією, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, складається акт, який підписується представником енергопостачальника та побутовим споживачем чи представником побутового споживача (особою, яка є співвласником об'єкта або має право користуватися цим об'єктом відповідно до договору). Один примірник акта вручається побутовому споживачу, другий залишається у енергопостачальника. Побутовий споживач має право внести до акта свої зауваження. Акт про порушення Правил, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 50 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню.

Як вбачається з матеріалів справи, акт про порушення ПКЕЕ складено 02.02.2017, а засідання щодо розгляду вказано акту відбулись 10.05.2017 та 30.05.2017, тобто, через 67 та 87 днів, відповідно. З наведеного вбачається, що на момент розгляду Акту він вже мав бути визнаний недійсним за давністю.

Враховуючи наведені обставини у їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку, що рішення відповідача прийняте на основі акта складеного з порушенням умов Договору та у строк який перевищував граничний строк для його розгляду, підлягає визнанню недійсним.

Дослідивши обставини справи, колегія суддів зазначає, що апеляційна скарга Фізичної особи-підприємця Бобруйко Ганни Володимирівни підлягає задоволенню. Рішення суду першої інстанції у даній справі підлягає скасуванню, з прийняттям нового рішення про задоволення позову в повному обсязі з підстав, викладених у мотивувальній частині постанови.

Керуючись ст.ст. 240, 269, 275, 277, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скарги Фізичної особи-підприємця Бобруйко Ганни Володимирівни на рішення Господарського суду міста Києва від 14.09.2017 у справі №910/10947/17 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 14.09.2017 у справі №910/10947/17 скасувати.

3. Прийняти нове рішення, яким позов задовольнити в повному обсязі.

4. Визнати недійсним та скасувати рішення комісії по розгляду акту порушень Правил користування електричною енергією, яке оформлене протоколом засідання комісії № 761 від 10.05.2017р. про нарахування за недораховану електроенергію суми у розмірі 149 431,61 грн. внаслідок порушення позивачем Правил користування електричною енергією, прийнятого на підставі акта про порушення № 37455 від 02.02.2016 р., яке залишено без змін протоколом засідання комісії № 917 від 30.05.2017р.

5. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Київенерго» (01001, м. Київ, площа Івана Франка, 5, ЄДРПОУ 00131305) на користь Фізичної особи-підприємця Бобруйко Ганни Володимирівни (АДРЕСА_1, код платника податків НОМЕР_1) 1600,00 грн. (одну тисячу шістсот грн. 00 коп.) судового збору за подання позовної заяви та 2 400,00 грн. (дві тисячі чотириста грн. 00 коп.) судового збору за подання апеляційної скарги.

6. Доручити Господарському суду міста Києва видати наказ.

7. Матеріали справи № 910/10947/17 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту в порядку передбаченому ст. 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя К.В. Тарасенко

Судді О.В. Тищенко

І.А. Іоннікова