Ухвала суду № 73988261, 15.05.2018, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ОКРЕМА УХВАЛА

15.05.2018 Справа № 29/5005/7101/2012

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Примак С.А.

при секретарі судового засідання Борук Ю.В.

за участю представників сторін:

від кредитора не з`явився .

від боржника не з`явився

ПАТ "Банк Форум" ОСОБА_1 довір. № 10/03-02 від 10.01.2018 р.

ліквідатор не з`явився

розглянувши справу

за заявою ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Алчевський карбідний завод", м. Дніпропетровськ

до боржника ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Алчевський карбідний завод" (49005, м. Дніпропетровськ, вул. Сімферопольська, 21, оф. 303-г, код ЄДРПОУ 30331138)

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Суть справи викладена в ухвалі господарського суду від 15.02.18р.

Ухвалою господарського суду від 15.02.18р. продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора ОСОБА_3. до 15.03.18р. Відкладено розгляд скарги ПАТ "Банк Форум" на дії ліквідатора ОСОБА_3 в частині пункту 2 скарги на 15.03.2018р. на 11:20хв. Задоволено скаргу від 23.11.16р. ПАТ "Банк Форум" в часті пункту 3 скарги. Зобов'язано ліквідатора ОСОБА_3 надати ПАТ "Банк Форум" вичерпну інформацію про порядок та результат продажу майна банкрута, розподіл отриманих грошових коштів, і в тому числі:- дату складання протоколу протоколу аукціону, з продажу майна боржника ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) частинами, який відбувся 01.08.16р.; - дату підписання протоколу аукціону, з продажу майна боржника ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) частинами, який відбувся 01.08.16р.; - дату надсилання переможцеві торгів пропозиції щодо укладання договору купівлі-продажу майна (разом з проектом договору купівлі-продажу) за результатом аукціону, з продажу майна боржника ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) частинами, який відбувся 01.08.16р.; - дату укладання договору купівлі-продажу майна за результатом аукціону, з продажу майна боржника ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) частинами, який відбувся 01.08.16р.; - дату перерахування коштів за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунка за результатом аукціону, з продажу майна боржника ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) частинами, який відбувся 01.08.16р.; - дату зарахування коштів за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунка за результатом аукціону, з продажу майна боржника ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) частинами, який відбувся 01.08.16р. Зобов'язано ліквідатора ОСОБА_3 надати до суду пропозиції щодо подальшої процедури банкротства відносно боржника. В П'ЯТЕ зобов'язано ТБ "Катеринославський" до 15.03.18р. надати до суду письмові пояснення з приводу продажу (01.08.16р.) 6924/10000 частини цілісного майнового комплексу санаторій "Перлина Карпат" ТОВ "Ведмежа Барлога" у розмірі 2075235,58грн. (укладений договір купівлі-продажу даного майна з регістрацією даного договору у нотаріуса). В П'ЯТЕ зобов'язано ТОВ "Ведмежа Барлога" до 15.03.18р. надати до суду документи які підтверджують право власності на 6924/10000 частину цілісного майнового комплексу санаторія "Перлина Карпат" (місцезнаходження: Закарпатська область, Мукачівський район, село Карпати, №43) до 07.11.17р. Призначено розгляд заяви ПАТ "Банк Форум" від 30.01.18р. про визнання недійсним результатів аукціону та визнання недійсним договору купівлі-продажу майна боржника на 15.03.2018р. на 11:20хв.

14.03.18р. ліквідатор подав до господарського суду клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури на 6 місяців.

15.03.18р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора ОСОБА_3. до 15.09.18р. Відкладено розгляд пункту 2 скарги ПАТ "Банк Форум" від 23.11.16 р. на дії ліквідатора ОСОБА_3 на 19.04.2018р. на 12:30. ВШОСТЕ зобов'язано ТОВ "Ведмежа Барлога" до 19.04.18 р. надати до суду документи які підтверджують право власності на 6924/10000 частину цілісного майнового комплексу санаторія "Перлина Карпат" (місцезнаходження: Закарпатська область, Мукачівський район, село Карпати, №43) до 07.11.17р. Відкладено розгляд заяви ПАТ "Банк Форум" від 30.01.18р. про визнання недійсним результатів аукціону та визнання недійсним договору купівлі-продажу майна боржника на 19.04.2018р. на 12:30.

03.04.18р. до господарського суду Дніпропетровської області від ПАТ "Банк Форум" надійшла заява, в якій просить:

- постановити окрему ухвалу стосовно порушення законодавства, яке містить ознаки кримінальних правопорушень передбачених ст.ст.190,364 КК України - шахрайство, зловживання службовим становищем, арбітражним керуючим ОСОБА_3, як посадовою особою (ліквідатором) ТОВ "Алчевський карбідний завод", та посадовими особами СПФ "Ліра" та ТОВ "Ведмежа Берлога";

- направити зазначену окрему ухвалу прокурору або органу досудового розслідування в порядку ст.246 ГПК України.

19.04.18р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області призначено розгляд заяви ПАТ "Банк Форум" №1271/2 від 28.03.18р. на 15.05.18р. на 12:55хв. Відкладено розгляд пункту 2 скарги ПАТ "Банк Форум" від 23.11.16 р. на дії ліквідатора ОСОБА_3 на 15.05.2018р. на 12:55хв. Відкладено розгляд заяви ПАТ "Банк Форум" від 30.01.18р. про визнання недійсним результатів аукціону та визнання недійсним договору купівлі-продажу майна боржника на 15.05.2018р. на 12:55. Зобов'язано ТОВ "Ведмежа Барлога" до 15.05.18р. надати до суду документи які підтверджують право власності на 6924/10000 частину цілісного майнового комплексу санаторія "Перлина Карпат" (місцезнаходження: Закарпатська область, Мукачівський район, село Карпати, №43).

Дослідивши матеріали справи, господарський суд встановив наступне.

03.04.18р. до господарського суду Дніпропетровської області від ПАТ "Банк Форум" надійшла заява, в якій просить:

- постановити окрему ухвалу стосовно порушення законодавства, яке містить ознаки кримінальних правопорушень передбачених ст.ст.190,364 КК України - шахрайство, зловживання службовим становищем, арбітражним керуючим ОСОБА_3, як посадовою особою (ліквідатором) ТОВ "Алчевський карбідний завод", та посадовими особами СПФ "Ліра" та ТОВ "Ведмежа Берлога";

- направити зазначену окрему ухвалу прокурору або органу досудового розслідування в порядку ст.246 ГПК України.

Грошові вимоги ПАТ "БАНК Форум" включені до реєстру вимог кредиторів в сумі 4187707,19грн. і віднесені до першої черги задоволення, як забезпечені заставою майна боржника.

Відповідно до розділу X (Прикінцеві та перехідні положення) Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовується господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Враховуючи викладене, з питань продажу майна банкрута у цій справі слід застосовувати положення ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, яка діє з 19.01.2013р.

В своїй заяві ПАТ "Банк Форум" зазначає, що з сайту Вищого господарського суду України, їм стало відомо що 01.08.16р. було опубліковано (номер публікації 34068) повідомлення про результати проведення аукціону з продажу майна боржника ТОВ "Алчевський карбідний завод" частинами.

ТБ "Катеринославська" (код ЄДРПОУ 23364874) у відповідності до ч.7 ст.69 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", повідомляла, що аукціон з продажу майна боржника ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) частинами, проведений 01.08.16р. по Лоту №1 відбувся. Переможцем аукціону по Лоту №1, запропонована ціна продажу в розмірі: 2075235,58грн., без ПДВ.

ПАТ "Банк Форум" зазначає, що аукціон проведений 01.08.16р. з продажу майна боржника ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) частинами по Лоту №1 було проведено з порушенням вимог Закону.

Відповідно до ч.5 ст.44 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Згідно ст. 65 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов’язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов’язаний провести другий повторний аукціон.

Так, 08.06.16р. ТБ "Катеринославська" (код ЄДРПОУ 23364874) на офіційному веб-сайті ВГСУ було розміщено оголошення про проведення 12.07.16р. аукціону з продажу майна ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) у вигляді цілісного майнового комплексу.

В подальшому, 21.06.16р. ТБ "Катеринославська" (код ЄДРПОУ 23364874) на офіційному веб-сайті ВГСУ було опубліковано повідомлення про те, що аукціон з продажу майна ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138), призначений на 12.07.16р. не відбувся.

Як зазначає ПАТ "Банк Форум", не зважаючи на приписи ст.44, 65 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", які встановлюють обовязкове проведення як першого аукціону, так і повторного і другого повторного аукціону, вже 02.07.16р. ТБ "Катеринославська" (код ЄДРПОУ 23364874) на офіційному веб-сайті ВГСУ було розміщено оголошення про проведення 12.07.16р. аукціону з продажу майна ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) частинами.

Стосовно порушень допущених організатором аукціону під час публікації оголошення.

Відповідно до ст. 58 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником. Під час продажу на аукціоні права вимоги про проведення аукціону також повідомляється боржник. Під час продажу на аукціоні нерухомого майна оголошення повинно бути також розміщено на нерухомому майні. Організатор аукціону забезпечує доступ до інформації про майно, що підлягає продажу, а також можливість ознайомитися з майном за його місцезнаходженням.

В той же час, як вбачається з тексту оголошення, що оприлюднене ТБ "Катеринославська" (код ЄДРПОУ 23364874) як 08.06.16р., так і 02.07.16р., в порушення вимог ч.3 ст. 58 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" відповідного оголошення на нерухомому майні банкрута розміщено не було.

Стосовно нотаріального посвідчення договору купіплі-продажу.

Відповідно до ч.4 ст.50 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" укладений на аукціоні договір купівлі-продажу нерухомого майна підлягає обов’язковому нотаріальному посвідченню.

ПАТ "Банк Форум" зазначає, що в своїх поясненнях ліквідатор ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) арбітражний керуючий ОСОБА_3, Договір між продавцем та покупцем вказаного об'єкту не належно оформлений, а саме не посвідчений нотаріально.

Стосовно оплати вартості майна.

Відповідно до ст. 50 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продаж майна на аукціоні оформлюється договором купівлі-продажу, який укладається власником майна чи замовником аукціону з переможцем торгів. Обов’язковими умовами договору купівлі-продажу майна є: відомості про майно, його склад, характеристика; ціна продажу майна; порядок і строк передачі майна покупцю; відомості про наявність або про відсутність обтяжень стосовно майна; інші умови, передбачені законодавством України.

Як, вбачається з пояснень ліквідатора ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) арбітражного керуючого ОСОБА_3, між боржником ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138), в особі ліквідатора (продавець) та ТОВ "Ведмежа Берлога" (покупець) було укладено договір купівлі-продажу майна банкрута, придбаного на аукціоні. Проект даного договору було розміщено в оголошенні про проведення аукціону.

Пунктом 2.2 даного договору визначено, що покупець сплачує вартість майна у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів на рахунок ТОВ "Алчевський карбідний завод" (код ЄДРПОУ 30331138) в АТ "УкрСиббанк" МФО 351005, протягом п'яти днів з моменту отримання проекту цього договору.

Як свідчить зміст складеного за результатом аукціону протоколу №1 від 01.08.16р., аналогічне положення міститься і в самому протоколі, який підписано переможцем аукціону, організатором та ліцитатором, а також встановлено, що замовник аукціону протягом п'яти днів з дати підписання протоколу аукціону надсилає переможцю аукціону пропозицію щодо укладення договору купівлі-продажу майна разом з проектом цього договору з ціною продажу майна, відповідно до поданої переможцем аукціону пропозиції, зазначеної в дійсному протоколі про проведення аукціону.

З матеріалів справи вбачається, що переможець аукціону ТОВ "Ведмежа Берлога" у визначений п'ятиденний термін ціну за придбане майно банкрута не оплатило та подала заяву про зарахування зустрічних однорідних вимог, а саме право вимоги, яке ним було придбане у СПФ "Ліра".

На розгляд суду ліквідатор ОСОБА_3 своїми діями у вигляді зарахування зустрічних однорідних вимог, як оплати за придбане нерухоме майно на аукціоні, фактично перевищив свої повноваження і порушив вимоги п.2.2 договору купівлі-продажу.

Суд вважає, що в даних діях ліквідатора ОСОБА_3 є ознаки кримінального правопорушення.

У зв'язку з вищезазначеним та дослідивши матеріали справи, господарський суд вважає за доцільне направити окрему ухвалу до Прокуратури Дніпропетровської області, так як в діях ліквідатора містяться ознаки кримінального правопорушення.

Згідно статті 246 Господарського процесуального кодексу України, суд, виявивши при вирішенні спору порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів, інших осіб, постановляє окрему ухвалу, незалежно від того, чи є вони учасниками судового процесу. В окремій ухвалі суд має зазначити закон чи інший нормативно-правовий акт (у тому числі його статтю, пункт тощо), вимоги яких порушено, і в чому саме полягає порушення. З метою забезпечення виконання вказівок, що містяться в окремій ухвалі, суд встановлює у ній строк для надання відповіді залежно від змісту вказівок та терміну, необхідного для їх виконання.

Враховуючи вищезазначене та керуючись ст. 246 ГПК України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Окрему ухвалу надіслати Прокуратурі Дніпропетровської області для відповідного реагування згідно з чинним законодавством.

Про вжиття заходів повідомити Господарський суд Дніпропетровської області в строк до 15.06.2018 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання.

Окрему ухвалу може бути оскаржено в апеляційному порядку.

Суддя ОСОБА_4