Ухвала суду № 73729343, 27.04.2018, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

м. Київ

27.04.2018Справа № 910/21370/17Суддя Отрош І.М., розглянувши матеріали справи

За позовом Публічного акціонерного товариства "Банк "Київська Русь"доТовариства з додатковою відповідальністю "Універсам № 8"третя особа 1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет"третя особа 2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс 3"третя особа 3, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача Державна організація (установа, заклад) «Фонд гарантування вкладів фізичних осіб»третя особа 4, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача Національний банк Українипрозвернення стягнення на предмет іпотекиПредставники учасників справи:від позивача:Порало Т.І. - представник за довіреністю № 29 від 29.03.2018;від відповідача:не з'явились;від третьої особи 1:не з'явились;від третьої особи 2:не з'явились;від третьої особи 3:Мостепанюк В.І. - представник за довіреністю №27-8071/18 від 18.04.2018;від третьої особи 4:не з'явились;від ТОВ «Фудком»: Колосюк С.Л. - представник за довіреністю б/н від 10.04.2018.

ВСТАНОВИВ:

29.11.2017 до Господарського суду міста Києва надійшла позовна заява Публічного акціонерного товариства "Банк "Київська Русь" з вимогами до Товариства з додатковою відповідальністю "Універсам № 8" про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.12.2017 порушено провадження у справі № 910/21370/17 та справу призначено до розгляду на 22.12.2017. До участі у справі залучено третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс 3".

14.12.2017 до Господарського суду міста Києва надійшла позовна заява третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору у справі № 910/21370/17, - Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет" про визнання недійсним договору.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 14.12.2017 позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, - Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет" повернуто без розгляду на підставі п. 5 ч. 1 ст. 63 Господарського процесуального кодексу України.

22.12.2017 до Господарського суду міста Києва від позивача надійшло клопотання про залучення до участі у справі третіх осіб - Фонду гарантування вкладів фізичних осіб та Національного банку України.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.12.2017 у справі № 910/21370/17 постановлено здійснювати розгляд справи № 910/21370/17 у порядку загального позовного провадження; підготовче судове засідання призначено на 19.01.2018.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 11.01.2018 зупинено провадження у справі № 910/21370/17 за позовом Публічного акціонерного товариства "Банк "Київська Русь" до Товариства з додатковою відповідальністю "Універсам № 8" про звернення стягнення на предмет іпотеки до перегляду Київським апеляційним господарським судом в порядку апеляційного провадження ухвали Господарського суду міста Києва від 14.12.2017 у справі № 910/21370/17 про повернення без розгляду позовної заяви третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору у справі № 910/21370/17, - Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет" про визнання договору недійсним.

15.01.2018 до відділу діловодства Господарського суду міста Києва від відповідача надійшов відзив разом із доказами та клопотання про витребування доказів.

15.01.2018 до відділу діловодства Господарського суду міста Києва від третьої особи 1 надійшли письмові пояснення та докази.

Постановою Київського апеляційного господарського суду міста Києва від 20.02.2018 у справі №910/21370/17 ухвалу Господарського суду міста Києва від 14.12.2017 залишено без змін.

11.04.2018 до відділ діловодства Господарського суду міста Києва від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фудком» надійшла заява про заміну учасника справи його правонаступником.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.04.2018 поновлено провадження у справі № 910/21370/17; підготовче засідання призначено на 27.04.2018. До участі у справі залучено третіх осіб, які не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Державну організацію (установу, заклад) «Фонд гарантування вкладів фізичних осіб» та Національний банк України.

Представники відповідача, третіх осіб 1, 2, 4 у підготовче засідання 27.04.2018 не з'явились, клопотань про відкладення не подавали, про час та місце проведення судового засідання були повідомлені належним чином.

У підготовче засідання 27.04.2018 з'явились представники позивача, третьої особи 3 та ТОВ «Фудком».

Представник позивача підтримав подану 14.02.2018 до Київського апеляційного господарського суду заяву про заміну учасника справи його правонаступником. Обґрунтовуючи вказану заяву, позивач зазначає, що 02.01.2018 ПАТ «Банк «Київська Русь» було проведено електронний аукціон з продажу прав вимоги за кредитними договорами, укладеними між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТОВ «Фудмаркет», та кредитними договорами, укладеними між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТОВ «Маркет-Сервіс», який складається з автоматичного покрокового зниження початкової (стартової) ціни лоту, етапів подання закритих цінових пропозицій та цінової пропозиції. За результатами проведення аукціону переможцем було визначено - ТОВ «ФК «Авістар».

Як зазначає позивач у вказаній заяві, 03.01.2018 Товарною біржею «Катеринославська», як оператором, через електронний майданчик якого надано найвищу цінову пропозицію, а 05.01.2018 - ТОВ «ФК «Авістар» та ПАТ «Банк «Київська Русь» був підписаний протокол електронного аукціону UA-EA-2017-12-07-000018-b.

Відповідно до пояснень, викладених позивачем у заяві про заміну учасника справи правонаступником, позивач зазначає, що 12.01.2018 між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТОВ «ФК «Авістар» укладено Договір № UA-EA-2017-12-07-000018-b/42, відповідно до умов якого ПАТ «Банк «Київська Русь» передав ТОВ «ФК «Авістар» шляхом продажу права вимоги за Кредитним договором № 18997-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, укладеного з ТОВ «Маркет-Сервіс», Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, укладеного з ТОВ «Фудмаркет». Крім того, 12.01.2018 між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТОВ «ФК «Авістар» укладено Договір про відступлення прав вимоги за Договором іпотеки, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013. Враховуючи викладене, позивач просить суд замінити ПАТ «Банк «Київська Русь», як позивача у справі на його правонаступника - ТОВ «ФК «Авістар».

Представник третьої особи 3 підтримав вказану заяву позивача, надав усні пояснення.

Представник ТОВ «Фудком» підтримав заяву про заміну учасника справи його правонаступником, а саме про заміну ПАТ «Банк «Київська Русь», як позивача у справі його правонаступником ТОВ «Фудком», у зв'язку із тим, що 16.02.2018 між ТОВ «ФК «Авістар» та ТОВ «Фудком» було укладено Договір відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги № 16022018 відповідно до умов якого до ТОВ «Фудком» перейшли права вимоги за Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, укладеного з ТОВ «Маркет-Сервіс». Крім того, у зв'язку із укладенням Договору № 16022018 відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 16.02.2018 щодо відступлення прав за Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, з усіма договорами, про внесення змін та доповнень, додатковими угодами і додатками до них, що є їх невід'ємною частиною, 16.02.2018 між ТОВ «ФК «Авістар» та ТОВ «Фудком» було укладено Договір про відступлення прав вимоги за договором іпотеки, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2018 відповідно до умов якого до ТОВ «Фудком» перейшли права за договором іпотеки, укладеного з ТОВ «Універсам № 8». Таким чином, ТОВ «Фудком» просить суд замінити ПАТ «Банк «Київська Русь», як позивача у справі його правонаступником - ТОВ «Фудком».

Розглянувши у підготовчому засіданні заяву ПАТ «Банк «Київська Русь» про заміну учасника справи його правонаступником та заяву ТОВ «Фудком» про заміну учасника справи його правонаступником, суд зазначає наступне.

Судом встановлено, що 27.02.2013 між ПАТ «Банк «Київська Русь» (банк) та ТОВ «Фудмаркет» (позичальник) укладено Кредитний договір № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії.

Судом встановлено, що 27.02.2013 між ПАТ «Банк «Київська Русь» (банк) та ТОВ «Маркет-Сервіс 3» (позичальник) укладено Кредитний договір № 18997-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії.

Як встановлено судом, 27.02.2013 між ПАТ «Банк «Київська Русь» (іпотекодержатель) та ТДВ «Універсам № 8» (іпотекодавець) укладено Договір іпотеки в забезпечення належного виконання зобов'язань позичальників за Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013 та Кредитним договором № 18997-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013.

Судом встановлено, що між ПАТ «Банк «Київська Русь» (Банк) та ТОВ «ФК «Авістар» (Новий кредитор) було укладено Договір про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги № UA-EA-2017-12-07-000018-b/42 від 12.01.2018.

Відповідно до п. 2.1 договору Банк відступає шляхом продажу Новому кредитору належні Банку, а Новий кредитор набуває у обсязі та на умовах, визначених цим Договором, права вимоги банку до позичальників, зазначених у Додатку № 1 до цього Договору, надалі за текстом - кожний окремо боржник/позичальник, а разом боржники/позичальники включаючи права вимоги до правонаступників обов'язки боржників або які зобов'язані виконати обов'язки боржників, за:

2.1.1. Кредитним договором № 18997-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, з усіма договорами про внесення змін та доповнень, що є його невід'ємною частиною, надалі за текстом - основний договір 1;

Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013 з усіма договорами про внесення змін та доповнень, що є його невід'ємною частиною, надалі за текстом - основний договір 2;

Далі по тексту разом - основні договори.

Договори, майнові права за якими відступаються за цим договором (надалі за текстом - права вимоги), зазначені у реєстрі у Додатку № 1 до цього договору.

Новий кредитор сплачує Банку за права вимоги за основним договором 1 та основним договором 2 грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим договором.

Сторони домовились, що відступлення Банком Новому кредитору прав вимоги за договором іпотеки, що був укладений в забезпечення виконання зобов'язань позивальників за основним договором 1 та основним договором 2 та був посвідчений нотаріально, відбувається за окремим договором, який укладається між сторонами одночасно із укладенням цього договору та підлягає нотаріальному посвідченню.

У відповідності до п. 2.2 за цим договором Новий кредитор в день укладення цього Договору, набуває усі права кредитора за основними договорами, включаючи, проте не обмежуючись: право вимагати належного виконання боржником зобов'язань за основними договорами, сплати боржниками грошових коштів, сплати процентів, сплати штрафних санкцій, неустойок у розмірах, визначених у додатку № 1 до цього договору, передачі предметів забезпечення в рахунок виконання зобов'язань, відшкодування за договором страхування, тощо. Розмір прав вимоги, які переходять до Нового кредитора, вказаний у додатку № 1 до цього договору. Права кредитора за основними договорами переходять до Нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги, за виключенням права на здійснення договірного списання коштів з рахунку/рахунків боржників, що надане Банку відповідно до умов основних договорів. З моменту відступлення права вимоги Банк вибуває з будь-яких правовідносин, які склалися між ним і боржниками, а Новий кредитор заміщає Банк у всіх правовідносинах, які склалися між ним (Банком) та боржниками. З моменту переходу права вимоги Новий кредитор стає правонаступником Банку у всіх судових справах та/або виконавчих провадженнях щодо основних договорів, права вимоги за якими відступаються за цим договором. Новий кредитор свідчить, що йому добре відомо про всі судові справи та/або виконавчі провадження щодо основних договорів та йому зрозумілий зміст правовідносин, у яких він став правонаступником.

У відповідності до п. 4.1. договору сторони домовились, що за відступлення прав вимоги за основними договорами, відповідно до цього договору Новий кредитор сплачує Банку грошові кошти у сумі 32965000 (тридцять два мільйона дев'ятсот шістдесят п'ять тисяч) грн. 00 коп., без ПДВ, надалі за текстом - ціна договору. Ціна договору сплачена Новим кредитором Банку у повному обсязі до моменту набуття чинності цим договором, відповідно до п. 6.5 цього договору, на підставі протоколу № UA-EA-2017-12-07-000018-b від 02.01.2018, складеного за результатами відкритих торгів (аукціону), переможцем яких став Новий кредитор.

Пунктом 6.5. договору передбачено, що договір набуває чинності з дати його підписання сторонами і скріплення відтисками печаток сторін. Будь-які зміни та доповнення до цього договору є чинними за умови підписання їх сторонами і скріплення відтисками печаток.

Крім того, між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТОВ «ФК «Авістар» підписано Додаток № 1 до Договору № UA-EA-2017-12-07-000018-b/42 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 12.01.2018 - реєстр договорів, права вимоги за якими відступаються та боржників за такими договорами: 1) Кредитний договір № 18997-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, з усіма договорами про внесення змін та доповнень, додатковими угодами і додатками до нього, що є його невід'ємною частиною, позичальником за яким є ТОВ «Маркет-Сервіс 3»; та 2) Кредитний договір № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, з усіма договорами про внесення змін та доповнень, додатковими угодами і додатками до нього, що є його невід'ємною частиною, позичальником за яким є ТОВ «Фудмаркет».

Судом встановлено, що 12.01.2018 між ПАТ «Банк «Київська Русь» (первісний іпотеко держатель) та ТОВ «ФК «Авістар» (новий іпотеко держатель) укладено Договір про відступлення прав вимоги за Договором іпотеки, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013.

Відповідно до п.1.1 договору на умовах, викладених у цьому договору, та у зв'язку із укладенням Договору № UA-EA-2017-12-07-000018-b/42 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 12.01.2018, щодо відступлення прав за Кредитним договором № 18997-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013 (далі - кредитний договір 1) та за Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013 (далі - кредитний договір 2), з усіма договорами про внесення змін та доповнень, додатковими угодами і додатками до них, що є їх невід'ємною частиною (далі по тексту разом - кредитні договори), укладеним між ПАТ «Банк «Київська Русь» (первісним іпотекодержателем) та ТОВ «ФК «Авістар» (новим іпотекодержателем), первісний іпотекодержатель відступає новому іпотекодержателю права за Договором іпотеки, укладеним між первісним іпотекодержателем та ТДВ «Універсам № 8» (ідентифікаційний код (код ЄДРПОУ): 02904214 (далі - іпотекодавець/боржник). Первісний іпотекодержатель відступає новому іпотекодержателю права за договором іпотеки, визначеними в п. 1.2 цього договору, а новий іпотекодержатель приймає це відступлення.

У відповідності до п. 1.2 договору первісний іпотекодержатель згідно цього договору відступає права за Договором іпотеки, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013 (далі - договір іпотеки), що містить застереження про задоволення вимог іпотекодержателя, з усіма наступними змінами та доповненнями. Вказаний в першому абзаці п. 1.2 Договір іпотеки з урахуванням всіх змін та доповнень укладено між первісним іпотеко держателем та боржником в забезпечення виконання зобов'язань за кредитними договорами.

Відповідно до п. 1.3 договору до прав, котрі є предметом даного договору і які відступаються за цим договором, входять всі без виключення права іпотекодержателя за Договором іпотеки, в тому числі право звернення стягнення на предмет іпотеки, зокрема, в позасудовому порядку на підставі застереження про задоволення вимог іпотекодержателя, що містяться в договорі іпотеки.

Укладення цього договору є правовою підставою для заміни сторони іпотекодержателя за договором іпотеки та переходу (відступлення) від первісного іпотекодержателя до нового іпотекодержателя всього комплексу прав та обов'язків іпотекодержателя за Договором іпотеки в повному обсязі. З моменту відступлення права вимоги первісний іпотекодержатель вибуває з будь-яких правовідносин, які склалися між ним (первісним іпотеко держателем) та іпотекодавцем, а новий іпотекодержатель заміщає первісного іпотекодержателя у всіх правовідносинах, які склалися між ними (первісним іпотекодержателем) та іпотекодавцем (пункт 1.4 договору).

Пункт 1.5 договору передбачає, що з укладення цього договору новий іпотекодержатель стає правонаступником первісного іпотекодержателя у всіх судових справах та/або виконавчих провадженнях щодо договору іпотеки, майнові права за яким відступаються за цим договором. Новий іпотекодержатель свідчить, що йому добре відомо про всі судові справи та/або виконавчі провадження щодо договору іпотеки, та йому зрозумілий зміст правовідносин, у яких він став правонаступником.

У відповідності до п. 3.1.5 доплата за Договором № UA-EA-2017-12-07-000018-b/42 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 12.01.2018, зазначеним у п. 4, здійснено в повному обсязі до підписання цього договору.

Відповідно до п. 8.6 цей договір набуває чинності (вважається укладеним) з моменту його нотаріального посвідчення.

Відповідно до акту прийому-передачі від 12.01.2018, складеного між ПАТ «Банк «Київська Русь» (банк) та ТОВ «ФК «Авістар» (новий кредитор), визначено перелік документів, які банк передав, а новий кредитор прийняв.

Відповідно до ст. 512 Цивільного кодексу України, кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою, зокрема, внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові (ст. 513 Цивільного кодексу України).

До нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 514 Цивільного кодексу України).

За таких обставин, у зв'язку з укладенням між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТОВ «ФК «Авістар» Договору № UA-EA-2017-12-07-000018-b/42 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 12.01.2018, з моменту підписання вказаного договору (відповідно до п. 2.2 договору) відбулась заміна кредитора у основних зобов'язаннях, що виникли на підставі Кредитного договору № 18997-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, укладеного між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТОВ «Маркет-Сервіс 3», та Кредитного договору № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, укладеного між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТОВ «Фудмаркет», а також, у зв'язку із укладенням Договору про відступлення прав вимоги за договором іпотеки, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013 відбулась заміна кредитора у забезпечувальних зобов'язаннях, що виникли за договором забезпечення - Договором іпотеки, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013, укладеного між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТДВ «Універсам № 8».

Судом встановлено, що 16.02.2018 між ТОВ «ФК «Авістар» (первісний кредитор) та ТОВ «Фудком» (новий кредитор) було укладено Договір № 16022018 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги.

Відповідно до п. 2.1 договору первісний кредитор відступає шляхом продажу новому кредитору належні первісному кредитору, а новий кредитор набуває у обсязі та на умовах, визначених цим договором, права вимоги первісного кредитора до позичальника, зазначених у додатку № 1 до цього договору, надалі за текстом - боржник та позичальник включаючи права вимоги до правонаступників боржника, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов'язки боржника або які зобов'язані виконати обов'язки боржника, за:

2.1.1. Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, з усіма договорами про внесення змін та доповнень, додатковими угодами і додатками до нього, що є його невід'ємною частиною, надалі за текстом - основний договір;

Договір, майнові права за яким відступаються за цим договором (надалі за текстом - права вимоги) зазначений у реєстрі у додатку № 1 до цього договору.

Новий кредитор сплачує первісному кредитору за права вимоги за основним договором грошові кошти у сумі та порядку, визначених цим договором.

Сторони домовились, що відступлення первісним кредитором новому кредитору прав вимори за договором іпотеки, що був укладений в забезпечення виконання зобов'язань позичальника за основним договором та був посвідчений нотаріально, відбувається за окремим договором, який укладається між сторонами одночасно із укладенням цього договору та підлягає нотаріальному посвідченню.

У відповідності до п. 2.2 за цим договором новий кредитор в день укладення цього договору, набуває усі права кредитора за основним договором, включаючи, проте не обмежуючись: право вимагати належного виконання боржником зобов'язань за основним договором, сплати боржником грошових коштів, сплати процентів, сплати штрафних санкцій, неустойок у розмірах, визначених у додатку № 1 до цього договору, передачі предметів забезпечення в рахунок виконання зобов'язань, відшкодування за договором страхування, тощо. Розмір прав вимоги, які переходять до нового кредитора, вказаний у додатку № 1 до цього договору. Права кредитора за основним договором переходять до нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги. З моменту відступлення права вимоги первісний кредитор вибуває з будь-яких правовідносин, які склалися між ним і боржником, а новий кредитор заміщає первісного кредитора у всіх правовідносинах, які склалися між ним (первісним кредитором) та боржником. З моменту переходу права вимоги новий кредитор стає правонаступником первісного кредитора у всіх судових справах та/або виконавчих провадженнях щодо основного договору, права вимоги за яким відступаються за цим договором. Новий кредитор свідчить, що йому добре відомо про всі судові справи та/або виконавчі провадження щодо основного договору та йому зрозумілий зміст правовідносин, у яких він став правонаступником.

У відповідності до п. 4.1. договору сторони домовились, що за відступлення прав вимоги за основним договором, відповідно до цього договору новий кредитор сплачує грошові кошти у сумі 44770000 (сорок чотири мільйони сімсот сімдесят тисяч) грн. 00 коп., без ПДВ, надалі за текстом - ціна договору. Ціна договору сплачена Новим кредитором первісному кредитору у повному обсязі.

Пунктом 6.5. договору передбачено, що договір набуває чинності з дати його підписання сторонами і скріплення відтисками печаток сторін. Будь-які зміни та доповнення до цього договору є чинними за умови підписання їх сторонами і скріплення відтисками печаток.

Крім того, між ТОВ «ФК «Авістар» та ТОВ «Фудком» підписано Додаток № 1 до Договору № 16022018 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 16.02.2018 - реєстр договорів, права вимоги за якими відступаються та боржників за такими договорами: Кредитний договір № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, з усіма договорами про внесення змін та доповнень, додатковими угодами і додатками до нього, що є його невід'ємною частиною, позичальником за яким є ТОВ «Фудмаркет».

Судом встановлено, що 16.02.2018 між ТОВ «ФК «Авістар» (первісний іпотекодержатель) та ТОВ «Фудком» (новий іпотекодержатель) було укладено договір про відступлення прав вимоги за Договором іпотеки, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013.

Відповідно до п.1.1 договору на умовах, викладених у цьому договорі, та у зв'язку із укладенням Договору № 16022018 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 16.02.2018, щодо відступлення прав за Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, з усіма договорами про внесення змін та доповнень, додатковими угодами і додатками до них, що є їх невід'ємною частиною (далі по тексту разом - кредитний договір), укладеним між ТОВ «ФК «Авістар» та ТОВ «Фудком», первісний іпотекодержатель відступає новому іпотекодержателю права за договором іпотеки, укладеним між первісним іпотекодержателем та ТДВ «Універсам № 8» (ідентифікаційний код (код ЄДРПОУ): 02904214 (далі - іпотекодавець/боржник). Первісний іпотекодержатель відступає новому іпотекодержателю права за договором іпотеки, визначеними в п. 1.2 цього договору, а новий іпотекодержатель приймає це відступлення.

У відповідності до п. 1.2 договору первісний іпотекодержатель згідно цього договору відступає права за Договором іпотеки, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013 (далі - договір іпотеки), що містить застереження про задоволення вимог іпотекодержателя, з усіма наступними змінами та доповненнями.

Відповідно до п. 1.3 договору до прав, котрі є предметом даного договору і які відступаються за цим договором, входять всі без виключення права іпотекодержателя за договором іпотеки, в тому числі право звернення стягнення на предмет іпотеки, зокрема, в позасудовому порядку на підставі застереження про задоволення вимог іпотекодержателя, що містяться в договорі іпотеки.

Укладення цього договору є правовою підставою для заміни сторони іпотекодержателя за договором іпотеки та переходу (відступлення) від первісного іпотекодержателя до нового іпотекодержателя всього комплексу прав та обов'язків іпотекодержателя за договором іпотеки в повному обсязі. З моменту відступлення права вимоги первісний іпотекодержатель вибуває з будь-яких правовідносин, які склалися між ним (первісним іпотеко держателем) та іпотекодавцем, а новий іпотекодержатель заміщає первісного іпотекодержателя у всіх правовідносинах, які склалися між ними (первісним іпотекодержателем) та іпотекодавцем (пункт 1.4 договору).

Пункт 1.5 договору передбачає, що з укладення цього договору новий іпотекодержатель стає правонаступником первісного іпотекодержателя у всіх судових справах та/або виконавчих провадженнях щодо договору іпотеки, майнові права за яким відступаються за цим договором. Новий іпотекодержатель свідчить, що йому добре відомо про всі судові справи та/або виконавчі провадження щодо договору іпотеки, та йому зрозумілий зміст правовідносин, у яких він став правонаступником.

За змістом п. 3.1.5 визначено, що розрахунок за Договором № 16022018 відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 16.02.2018, зазначеним в п. 4, здійснено в повному обсязі до підписання цього договору.

Відповідно до п. 8.6 цей договір набуває чинності (вважається укладеним) з моменту його нотаріального посвідчення.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що у зв'язку з укладенням між ТОВ «ФК «Авістар» та ТОВ «Фудком» Договору № 16022018 відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 16.02.2018, з моменту підписання вказаного договору відбулась заміна кредитора у основному зобов'язанні, що виникло на підставі Кредитного договору № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, укладеного між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТОВ «Фудмаркет», а також, у зв'язку із укладенням Договору про відступлення прав вимоги за договором іпотеки, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013 відбулась заміна кредитора у забезпечувальному зобов'язанні в частині забезпечення виконання умов Кредитного договору № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, що виникли за договором забезпечення - Договором іпотеки, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013, укладеного між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТДВ «Універсам № 8».

Відповідно до ч. 2 ст. 47 Господарського процесуального кодексу України участь у справі кількох позивачів і (або) відповідачів (процесуальна співучасть) допускається, якщо:

1) предметом спору є спільні права чи обов'язки кількох позивачів або відповідачів;

2) права або обов'язки кількох позивачів чи відповідачів виникли з однієї підстави;

3) предметом спору є однорідні права і обов'язки.

Відповідно до ст. 53 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив. Про заміну або про відмову в заміні учасника справи його правонаступником суд постановляє ухвалу.

З огляду на встановлені судом обставини заміни кредитора у матеріальних правовідносинах, що виникли за Кредитним договором № 18997-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013, а також за Договором іпотеки, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013, суд вважає за необхідне:

1) замінити сторону (позивача) у процесуальних правовідносинах у даній справі - Публічне акціонерне товариство «Банк «Київська Русь» на Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» в частині позовних вимог про звернення стягнення на предмет іпотеки за Договором іпотеки, укладеним між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТДВ «Універсам № 8» та посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013, - в рахунок погашення кредитної заборгованості ТОВ «Маркет-Сервіс 3» за Кредитним договором № 18997-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013;

2) замінити сторону (позивача) у процесуальних правовідносинах у даній справі Публічне акціонерне товариство «Банк «Київська Русь» на Товариство з обмежено відповідальністю «Фудком» в частині позовних вимог про звернення стягнення на предмет іпотеки за Договором іпотеки, укладеним між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТДВ «Універсам № 8» та посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118 від 27.02.2013, - в рахунок погашення кредитної заборгованості ТОВ «Фудмаркет» за Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 183 Господарського процесуального кодексу України Суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження у випадках:3) в інших випадках, коли питання, визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

Враховуючи необхідність заміни сторони (позивача) у процесуальних правовідносинах у даній справі, суд дійшов висновку про відкладення підготовчого засідання.

Керуючись ст. ст. 53, 183, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву Публічного акціонерного товариства «Банк «Київська Русь» про заміну учасника справи правонаступником задовольнити частково.

2. Замінити позивача у справі Публічне акціонерне товариства «Банк «Київська Русь» (04071, м. Київ, вул. Хорива, 11-А) на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» (01010, м.Київ, вул. Московська, 32/2) в частині позовних вимог про звернення стягнення на предмет іпотеки за Договором іпотеки, укладеним 27.02.2013 між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТДВ «Універсам № 8» та посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118, а саме: окремо розташоване нежитлове приміщення - нежитловий будинок - універсам (літ. А) загальною площею 4578,10 кв. м. зі всіма невід'ємними його при належностями, що знаходяться за адресою: м. Київ, вул. Героїв Дніпра, 31, шляхом продажу з прилюдних торгів за початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації у сумі 90963000 грн 00 коп. без ПДВ, - в рахунок часткового погашення заборгованості ТОВ «Маркет-Сервіс 3» за Кредитним договором № 18997-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013 та 3.

3. В іншій частині заяви Публічного акціонерного товариства «Банк «Київська Русь» про заміну учасника справи правонаступником - відмовити.

4. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фудком» про заміну учасника справи правонаступником задовольнити частково.

5. Замінити позивача у справі Публічне акціонерне товариства «Банк «Київська Русь» (04071, м. Київ, вул. Хорива, 11-А) на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фудком» (01103, м. Київ, Залізничне шосе, 57) в частині позовних вимог про звернення стягнення на предмет іпотеки за Договором іпотеки, укладеним 27.02.2013 між ПАТ «Банк «Київська Русь» та ТДВ «Універсам № 8» та посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуд Л.М. за реєстровим № 118, а саме: окремо розташоване нежитлове приміщення - нежитловий будинок - універсам (літ. А) загальною площею 4578,10 кв. м. зі всіма невід'ємними його при належностями, що знаходяться за адресою: м. Київ, вул. Героїв Дніпра, 31, шляхом продажу з прилюдних торгів за початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації у сумі 90963000 грн 00 коп. без ПДВ, - в рахунок часткового погашення заборгованості ТОВ «Фудмаркет» за Кредитним договором № 18996-20/13-1 на відкриття відновлювальної кредитної лінії від 27.02.2013.

6. В іншій частині заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Фудком» про заміну учасника справи правонаступником - відмовити.

7. Підготовче засідання у справі №910/21370/17 відкласти на 25.05.2018 на 10:40 год. Засідання відбудеться в приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького 44-Б, зал судових засідань № 8.

8. Повідомити учасників справи, що явка їх представників в судове засідання є необов'язковою.

9 Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» та Товариство з обмеженою відповідальністю «Фудком» подати заяву про уточнення позовних вимог (у зв'язку із заміною позивача у справі) в частині заявленого розміру кредитної заборгованості, в рахунок погашення якої заявлено позов про звернення стягнення на предмет іпотеки.

10. Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та підлягає оскарженню в апеляційному порядку у строки, встановлені статтею 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повну ухвалу складено 02.05.2018

Суддя І.М. Отрош