Рішення № 73689662, 26.04.2018, Одеський окружний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 квітня 2018 року м. Одеса Справа № 815/1329/13-а

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

судді Іванова Е.А.,

за участю: секретаря Сакара М.М., представників:

позивача Гудима І.М. відповідача Кисельова О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Одесі адміністративну справу за позовом Дачно-будівельного кооперативу "Золоті ключі" до Лиманської об'єднаної Державної податкової інспекції ГУ ДФС в Одеській області про визнання недійсним та скасування податкового повідомлення - рішення,

ВСТАНОВИВ:

20.02.2013 року з позовом до суду звернувся дачно-будівельний кооператив "Золоті ключі" до державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби про визнання недійсним та скасування податкового повідомлення-рішення № 0000052201 від 11 лютого 2013 року.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 11.07.2013 року адміністративний позов дачно-будівельного кооперативу "Золоті ключі" до державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби задоволений та визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби від 11.02.2013 року №0000052201.

Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 04.06.2014 року апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби задоволено.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 11 липня 2013 року скасовано та прийнято по справі нову постанову, якою в задоволенні позовних вимог дачно-будівельного кооперативу "Золоті ключі" про визнання недійсним та скасування податкового повідомлення-рішення від 11.02.2013 року №0000052201 відмовлено.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року касаційну скаргу дачно-будівельного кооперативу "Золоті ключі" задоволено частково.

Постанову Одеського апеляційного адміністративного суду від 04.06.2014 року скасовано, справу направлено на новий розгляд до суду першої інстації.

Представник позивача в судовому засіданні позов підтримав, та пояснив, що згідно акту перевірки позивач нібито порушив п.п.2.6 п.2 Положення "Про ведення касових операцій в національній валюті України", в результаті чого встановлено, що грошові кошти в сумі 84 181,60 грн. в касі підприємства були не оприбутковані. Свої доводи податковий орган обґрунтовує тим, що у ході проведення досудового розслідування, старшим слідчим відділу розслідування корупційних кримінальних правопорушень прокуратури Одеської області молодшим радником юстиції ОСОБА_3, було проведено санкціонований обшук у службовому приміщенні ДБК „Золоті ключі". Під час обшуку в робочих столах економістів ОСОБА_4 і ОСОБА_5, виявлено грошові кошти в сумі 84181,60 грн., які в касі підприємства не оприбутковані. Однак ДБК "Золоті ключі" не погоджується з доводами податкового органу стосовно доведення обставини знаходження не оприбуткованих коштів у робочому столі економіста ОСОБА_4, про що вказано в додатку до протоколу обшуку ДБК «Золоті ключі» від 19.12.2012 р. Відповідно до п. 78.7. ст.78 Податкового кодексу України матеріали, які можуть бути підставою для висновків під час проведення документальної позапланової перевірки, та порядок надання платниками податків документів для такої перевірки встановлено статтями 83, 85 цього Кодексу. Згідно з ст.83 ПК України під час проведення перевірок підставами для висновків є: документи, визначені цим Кодексом; податкова інформація; експертні висновки; судові рішення; інші матеріали, отримані в порядку та у спосіб, передбачені цим Кодексом або іншими законами, контроль за дотриманням яких покладений на контролюючі органи. Між тим, співробітники Лиманської ОДПІ Головного управління ДФС в Одеській області у своєму акті зробили необґрунтовані висновки, пославшись на додаток до протоколу обшуку ДБК «Золоті ключі» від 19.12.2012 р., в якості доказу певної обставини, який до вичерпного переліку матеріалів, встановлених ст. 83 ПК України, що є підставою для здійснення податковою своїх висновків не входить. Так, відповідно до ч.1 ст.17 Кримінального процесуального кодексу України, особа вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили. Таким чином, додаток до протоколу обшуку ДБК «Золоті ключі» від 19.12.2012 р., не має доказової сили до прийняття судового рішення по кримінальній справі в межах здійсненого кримінального провадження, тобто Лиманська ОДПІ Головного управління ДФС в Одеській області, не має права до набрання законної сили обвинувальним вироком суду, посилатись на обставини в якості доказу, встановленні під час здійснення кримінального провадження. Крім того, згідно письмового пояснення, наданого слідчому прокуратури Одеської області ОСОБА_3, грошові кошти економіста ОСОБА_4 знаходились у її особистій сумочці, а не в робочому столі, як те зазначено в додатку до протоколу обшуку «Золоті ключі» від 19.12.2012 р. Вказані обставини підтверджуються допитом ОСОБА_4 у судовому засіданні, а також наданим штатним розкладом ДБК "Золоті ключі", згідно якого вказана посадова особа не є касиром, відтак не уповноважена на прийняття готівки на своєму робочому місці. Більш того позивачем підтверджено належними доказами той факт, що вказані кошти були особистими коштами ОСОБА_4, які вона отримала за договором позики, на підтвердження чого до суду було надано копію договору позики від 18.12.2012р. на передачу коштів у власність у розмірі 50 000,00 грн. У свою чергу, відповідач не надав до суду жодного доказу на підтвердження того факту, що виявлені у економіста ОСОБА_4 кошти мають будь-яке відношення до діяльності підприємства де вона працює, тобто до ДБК „Золоті ключі". Крім того, ДБК «Золоті ключі» не погоджується і з висновком відповідача щодо не оприбуткування готівкових коштів в касі підприємства на суму 16231,00 грн. Спростовуючи доводи відповідача, позивач звертає увагу суду, що зазначені кошти в сумі 16231,00 грн., були належним чином оприбуткуванні, що підтверджується сторінкою 136 касової книги ДБК «Золоті ключі» від 19.12.2012р., яка ведеться в електронному вигляді на підставі п. 4.4. Положення НБУ № 637 від 15.12.2004 р. і листом від 19.12.2012р. Журналу реєстрації прибуткових і видаткових касових документів, який є додатком 4 до Положення проведення касових операцій у національній валюті України. При цьому, слід зазначити, що не вилучення прибуткових касових ордерів на цю суму на момент проведення обшуку, не може бути свідченням про не оприбуткування грошових коштів, оскільки додаток до протоколу обшуку містить лише опис вилучених документів та не є безперечним доказом того, що ця сума не була оприбуткована на момент проведення обшуку прокуратурою Одеської області. Також представник позивача зазначив в судовому засіданні, що показання свідків ОСОБА_4 та ОСОБА_5 наданих раніше можна врахувати під час розгляду справи. Крім того в судовому засіданні представник позивача погодився з тим, що сума 2400 грн. не була оприбуткована в касі підприємства 09.06.2011р..

Представник відповідача в судовому засіданні позов не визнав, та надав до суду письмовий відзив, який мотивований тим, що 19.12.2012 року старшим слідчим відділу розслідування корупційних кримінальних правопорушень прокуратури Одеської області ОСОБА_3, за результатом проведеного з 13 год.00 хв. до 16 го.50 хв. обшуку в приміщенні ДБК «Золоті ключі», складено протокол обшуку із додатками до нього. При цьому, 21.12.2012 року старшим слідчим відділу розслідування корупційних кримінальних правопорушень прокуратури Одеської області ОСОБА_3, за результатом розгляду матеріалів кримінального провадження № 42012170000000021 від 04.12.2012 року, у зв'язку, зокрема із тим, що 19.12.2012 року в ході проведення санкціонованого обшуку у службовому приміщенні ДБК «Золоті ключі» виявлено грошові кошти на загальну суму близько 94 тис.грн., які не були оприбутковані належним чином, що свідчить про порушення касової дисципліни та дає підстави вважати про можливість ухилення службовими особами ДБК «Золоті ключі» від сплати податків та обов'язкових платежів, винесено постанову про призначення по вказаному кримінальному провадженню документальної позапланової виїзної перевірки та фактичної перевірки ДБК «Золоті ключі» з питань правильності нарахування та сплати земельного податку, орендної плати за землю, а також інших обов'язкових податків і платежів та додержання касової дисципліни, проведення якої доручено працівникам ДПС в Одеській області. З 10.01.2013 року по 18.01.2013 року на підставі направлень на перевірку посадовими особами ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області ДПС, згідно із п.п.78.1.11 п.78.1 ст.78 Податкового Кодексу України та відповідно до наказу ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області ДПС від 29.12.2012 року №498 «Про проведення документальної позапланової виїзної перевірки ДБК «Золоті ключі» та наказу №13 від 16.01.2012 року «Про продовження документальної позапланової виїзної перевірки ДБК «Золоті ключі» (а.с.9, 159-160) проведена позапланова виїзна перевірка дачно-будівельного кооперативу «Золоті ключі» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року. За результатами вказаної перевірки ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області складено акт від 25.01.2013 № 60/22-26364069 «Про результати позапланової виїзної перевірки ДБК «Золоті ключі» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року» (а.с.11-33) із додатками до нього, яким встановлено, зокрема, порушення п.п.2.6 п.2 Положення «Про ведення касових операцій в національній валюті в Україні», в результаті чого грошові кошти в сумі 84181,6 грн. в касі підприємства не оприбутковані. Податкове повідомлення-рішення грунтується на викладених в акті перевірки висновках відповідача про порушення ДБК «Золоті ключі» вимог п.п.2.6 п. 2 Положення «Про ведення касових операцій в національній валюті в Україні», в результаті чого встановлено, що грошові кошти в сумі 84181,6 грн. в касі підприємства не оприбутковані. В акті перевірки зазначено, що в робочому столі економіста по взаєморозрахункам при санкціонованому обшуку у службовому приміщенні ДБК «Золоті ключі» 19.12.2012 року виявлені грошові кошти в сумі 47317,00 грн. На момент обшуку згідно виданих прибуткових ордерів №2108 - №2109 на суму 21587,00грн. та залишку на початок дня - 9499,00 грн. в касі ДБК «Золоті ключі» повинно було знаходитись грошових коштів на суму 31086,00 грн. Прибуткові касові ордери на суму 16231,00 грн. на момент проведення обшуку відсутні, що свідчить про їх не оприбуткування. Також, в акті зазначено, що при перевірці правильності оформлення видаткових ордерів встановлено, що відповідно до даних видаткового ордеру №50 від 09.06.2011 року виписано не на 19196,01 грн., як зазначено в касовій книзі, а на 21596,01 грн., що свідчить про не оприбуткування готівкових коштів в касі підприємства в сумі 2400,00 грн. Крім того, 19.12.2012 року в ході проведення досудового розслідування, старшим слідчим відділу розслідування корупційних кримінальних правопорушень прокуратури Одеської області молодшим радником юстиції ОСОБА_3, проведено санкціонований обшук у службовому приміщенні ДБК "Золоті ключі". В ході обшуку в робочому столі економіста ОСОБА_4 виявлено грошові кошти в сумі 63952,00 грн. та 200 доларів США, що станом на 19.12.2012 року курсу НБУ становить 1598,60 грн.

Свідок ОСОБА_4 в судовому засіданні пояснила, що на час проведення перевірки працювала у позивача на посаді економіста по фінансовій роботі. Під час обшуку в кабінеті крім неї була ще й ОСОБА_5, яка працює у позивача на посаді економіста по бухгалтерському обліку та на неї покладено обов'язки касира з ведення касових операцій. Та повідомила, що виявленні під час обшуку кошти у сумі 63952 грн. та 200 доларів США знаходились у її сумочці. Та зазначила, що ці кошти були її особистими коштами, які, в тому числі, вона отримала за договором позики для покупки автомобіля.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 27.11.2017 року прийнято до провадження адміністративну справу за позовом Дачно-будівельного кооперативу "Золоті ключі" до Державної податкової інспекції Комінтернівському районі Одеської області ДПС про визнання недійсним та скасування податкового повідомлення - рішення та призначено судове засідання на 12.12.2017 року на 12 год. 00 хв. та зупинено провадження у справі до вказаної дати.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 27.11.2017 року зобов'язано Дачно-будівельний кооператив "Золоті ключі" надати до Одеського окружного адміністративного суду, розташованого за адресою: 65062, м. Одеса, Фонтанська дорога, 14: засвідчені належним чином копії прибуткових касових ордерів за 09.06.2011 року, видаткового касового ордеру №50 за 09.06.2011 року, касової книги за 06.06.2011 року та оригінали витребуваних документів для огляду в судовому засіданні.

В судовому засіданні 12.12.2017 року суд без виходу до нарадчої кімнати ухвалою занесенною до журналу судового засідання задовольнив клопотання представника позивача та замінив неналежного відповідача по справі Державну податкову інспекцію у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби на належного Лиманську об'єднану Державну податкову інспекцію ГУ ДФС в Одеській області.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 12.12.2017 року клопотання представника позивача задоволено та зупинено провадження у справі до 25.01.2018 року до 15 год. 00 хв.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 25.01.2018 року в зв'язку з тим, що 15.12.2017 набув чинності Закон України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" №2147-VIII від 03.10.2017 р., котрим КАС України викладено в новій редакції розгляд справи вирішено проводити в порядку спрощеного позовного провадження та призначено судове засідання для розгляду справи по суті на 23.02.2018 року на 09 год. 10 хв.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 23.02.2018 року клопотання представника позивача задоволено, та розгляд справи вирішено проводити за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на "21" березня 2018 року о "09" годин "10" хвилин.

Вислухавши пояснення представників сторін, свідка, з'ясувавши обставини справи та дослідивши наявні у справі докази, суд доходить наступних висновків.

Судом встановлено, що 19.12.2012 року старшим слідчим відділу розслідування корупційних кримінальних правопорушень прокуратури Одеської області ОСОБА_3, за результатом проведеного з 13 год.00 хв. до 16 го.50 хв. обшуку в приміщенні ДБК "Золоті ключі", складено протокол обшуку із додатками до нього. 21.12.2012 року старшим слідчим відділу розслідування корупційних кримінальних правопорушень прокуратури Одеської області ОСОБА_3, за результатом розгляду матеріалів кримінального провадження № 42012170000000021 від 04.12.2012 року, у зв'язку, зокрема із тим, що 19.12.2012 року в ході проведення санкціонованого обшуку у службовому приміщенні ДБК "Золоті ключі" виявлено грошові кошти на загальну суму близько 94 тис.грн., які не були оприбутковані належним чином, що свідчить про порушення касової дисципліни та дає підстави вважати про можливість ухилення службовими особами ДБК "Золоті ключі" від сплати податків та обов'язкових платежів, винесено постанову про призначення по вказаному кримінальному провадженню документальної позапланової виїзної перевірки та фактичної перевірки ДБК "Золоті ключі" з питань правильності нарахування та сплати земельного податку, орендної плати за землю, а також інших обов'язкових податків і платежів та додержання касової дисципліни, проведення якої доручено працівникам ДПС в Одеській області .

З 10.01.2013 року по 18.01.2013 року на підставі направлень на перевірку посадовими особами ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області ДПС, згідно із п.п.78.1.11 п.78.1 ст.78 Податкового Кодексу України та відповідно до наказу ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області ДПС від 29.12.2012 року №498 "Про проведення документальної позапланової виїзної перевірки ДБК "Золоті ключі" та наказу №13 від 16.01.2012 року "Про продовження документальної позапланової виїзної перевірки ДБК "Золоті ключі" (т. 1 а.с. 159-160) проведена позапланова виїзна перевірка дачно-будівельного кооперативу "Золоті ключі" з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року.

За результатами вказаної перевірки ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області складено акт від 25.01.2013 № 60/22-26364069 "Про результати позапланової виїзної перевірки ДБК "Золоті ключі" з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року" (т. 1 а.с.11-33) із додатками до нього, яким встановлено, зокрема, порушення п.п.2.6 п.2 Положення "Про ведення касових операцій в національній валюті в Україні", через неоприбуткування коштів в касі підприємства на суму 84181,6 грн..

На підставі вказаного акту ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області ДПС винесено податкове повідомлення - рішення від 11.02.2013 року №0000052201 яким до позивача застосовані штрафні (фінансові) санкції на загальну суму 420908 грн..

В акті перевірки зазначено, що в робочому столі економіста по взаєморозрахункам ОСОБА_5 при санкціонованому обшуку у службовому приміщенні ДБК "Золоті ключі" 19.12.2012 року виявлені грошові кошти в сумі 47317,00 грн. На момент обшуку згідно виданих прибуткових ордерів №2108 - №2109 на суму 21587,00грн. та залишку на початок дня - 9499,00 грн. в касі ДБК "Золоті ключі" повино було знаходитись грошових коштів на суму 31086,00 грн. Прибуткові касові ордери на суму 16231,00 грн. на момент проведення обшуку відсутні, що свідчить про їх неоприбуткування. Також, в акті зазначено, що при перевірці правильності оформлення видаткових ордерів встановлено, що відповідно до даних видаткового ордеру №50 від 09.06.2011 року виписано не на 19196,01 грн., як зазначено в касовій книзі, а на 21596,01 грн., що свідчить про неоприбуткування готівкових коштів в касі підприємства в сумі 2400,00 грн.

Так суд, дослідивши матеріали справи та вислухавши доводи представника позивача та предствника відповідача, погоджується з висновками акту перевірки про наявність порушень позивачем п.п.2.6 п.2 Положення "Про ведення касових операцій в національній валюті в Україні" з огляду на наступне.

Абзацом 2 ч. 3 Порядку оформлення результатів документальних перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства, затвердженого наказом ДПА України від 22.12.2010 року N 984 та зареєстрованому в МЮ України 12 січня 2011 року за N 34/18772 передбачено, що акт - це службовий документ, який підтверджує факт проведення документальної перевірки фінансово-господарської діяльності платника податків і є носієм доказової інформації про виявлені порушення вимог податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи державної податкової служби.

Вищезазначеним актом зафіксовано, що згідно касової книги за 09 червня 2011 року, залишок на початок дня складав 631,01 грн., протягом дня надійшло готівкових коштів згідно виписаних прибуткових ордерів (членські внески) з №421 по №434 - 22965,00 грн., всього надходження складає - 23596,01 грн.

Відповідно видаткових касових ордерів видаток складає - 23596,01 грн., а саме: № 52 ОСОБА_6 з каси ДБК "Золоті ключі" видано грошових коштів під звіт на господарські потреби - 2400,0 грн.; №51 видано ОСОБА_7 для внесення грошових коштів на розрахунковий рахунок (вступні внески) відкритий в ПАТ "МАРФІН БАНК" -2000,00 грн.; №50 видано ОСОБА_7 для внесення грошових коштів на розрахунковий рахунок (вступні внески) відкритий в ПАТ "МАРФІН БАНК" - 19196,01 грн. Залишок на кінець дня 09.07.2011 року становив 0,00 грн.

Однак, при перевірці правильності оформлення видаткових ордерів встановлено, що відповідно до даних видаткового ордеру №50 від 09.06.2011 року виписано не на 19196,01 грн., як зазначено в касовій книзі, а на 21596,01 грн, що свідчить про неоприбуткування готівкових коштів в касі підприємства в сумі 2400,00 грн..

Представник позивача в судовому засіданні погодився з вказаним порушенням.

Згідно ч. 1 ст. 78 КАС України обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованого сумніву щодо достовірності цих обставин або добровільності їх визнання. Обставини, які визнаються учасниками справи, зазначаються в заявах по суті справи, поясненнях учасників справи, їх представників.

Крім того, 19.12.2012 року в ході проведення досудового розслідування, старшим слідчим відділу розслідування корупційних кримінальних правопорушень прокуратури Одеської області молодшим радником юстиції ОСОБА_3, проведено санкціонований обшук у службовому приміщенні ДБК "Золоті ключі" в якому знаходиться робоче місце економіста ОСОБА_4 та ОСОБА_5. В ході обшуку в робочому столі економіста ОСОБА_4 виявлено грошові кошти в сумі 63952,00 грн. та 200 доларів США, які станом на 19.12.2012 року по курсу НБУ еквівалентні 1598,60 грн. На початку проведення обшуку в приміщенні були тільки два працівника ДБК "Золоті ключі", робочі місця яких був цей кабінет.

Згідно п. 7.19 Положення "Про ведення касових операцій в національної валюті в Україні", завердженого Постановою правління Національного Банку України від 15.12.2004 року №637 (під час перевірки органи контролю мають брати до уваги те, що за наявності в касі підприємства готівки, яка не підтверджена прибутковими касовими ордерами, вона вважається неоприбуткованою в касі та зараховується в дохід підприємства). Виникнення та находження даних грошових коштів при проведені санкціонованого обшуку у службовому приміщенні ДБК "Золоті ключі" економіст ОСОБА_4 пояснити не змогла, прибуткові касові ордери на дану суму відсутні. Даний факт свідчить про неоприбуткування готівкових коштів в касі підприємства в сумі 65550,60 грн.

В робочому столі економіста по взаєморозрахункам ОСОБА_5, на яку покладені обов'язки касира по веденню касових операцій (наказ від 19.09.2012 року) при санкціонованому обшуку у службовому приміщенні ДБК «Золоті ключі» де також знаходиться каса підприємства, розташованому за адресою: Одеська область, Лиманський район, с. Фонтанка, вул. Горіхова, 7 - 19.12.2012 року виявлені грошові кошти в сумі 47317,00 грн. На момент обшуку згідно виданих прибуткових касових ордерів №2108 - №2109 на суму 21587,00 грн. та залишку на початок дня - 9499,00 грн. в касі ДБК "Золоті ключі" повинно було знаходитись грошових коштів на суму 31086,00 грн. Прибуткові касові ордери на суму перевищення - 16231,00 грн. на момент проведення обшуку відсутні, що свідчить про їх неоприбуткування.

Враховуючи вищевикладене, при проведенні перевірки дотримання порядку оприбуткування надходжень готівки до каси встановлено порушення п.п.2.6 п. 2 Положення "Про ведення касових операцій в національної валюті в Україні", завердженого Постановою правління Національного Банку України від 15.12.2004 №637, в результаті чого грошові кошти в сумі 84181,60 грн. в касі підприємства не оприбутковані.

Щодо доводів представника позивача, що ДПІ не могли під час перевірки використовувати в якості доказової бази протокол обшуку від 19.12.2012 року та додаток до нього, то суд не погоджуєтсья з цим, з огляду на наступне.

Відповідно до ст.. 83 ПК україни для посадових осіб органів державної податкової служби під час проведення перевірок підставами для висновків є: 83.1.1. документи, визначені цим Кодексом; 83.1.2. податкова інформація; 83.1.3. експертні висновки; 83.1.4. судові рішення; 83.1.6. інші матеріали, отримані в порядку та у спосіб, передбачені цим Кодексом або іншими законами, контроль за дотриманням яких покладений на органи державної податкової служби.

Так судом встановлено, що для повноти, всебічності та об'єктивності проведення перевірки позивача працівниками ДПІ були використані всі матеріали, отриманні в порядку та у спосіб, передбачений ПК України або іншими законами, контроль за дотриманням яких покладений на органи державної податкової служби.

Згідно ч.2 "Порядку оформлення результатів документальних перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства", затвердженого наказом ДПА України від 22.12.2010 року № 984 та зареєстрованого Мінюстом 12.01.2011р. за №34/18772 для посадових осіб органів державної податкової служби під час проведення перевірок підставами для висновків є: документи, визначені цим Кодексом: податкова інформація; експертні висновки; судові рішення; інші матеріали, отримані в порядку та у спосіб, передбачені цим Кодексом або іншими законами, контроль за дотриманням яких покладений на органи державної податкової служби. Документальна перевірка проводиться на підставі податкових декларацій (розрахунків), а також отриманих в установленому законодавством порядку органом державної податкової служби документів та податкової інформації, у тому числі за результатами перевірок інших платників податків.

Відповідно до ч. 1 ст. 16 Закону України "Про інформацію" від 02.10.1992 № 2657-ХІІ податкова інформація - сукупність відомостей і даних, що створені або отримані суб'єктами інформаційних відносин у процесі поточної діяльності і необхідні для реалізації покладених на контролюючі органи завдань і функцій у порядку, встановленому Податковим кодексом України.

Відповідно до пп. 41.1.1. п. 41. 1 ст. 41 Податкового кодексу України контролюючими органами є органи державної податкової служби - щодо податків, які справляються до бюджетів та державних цільових фондів, крім зазначених у підпункті 41.1.2 цього пункту, а також стосовно законодавства, контроль за дотриманням якого покладається на органи державної податкової служби.

Так як перевірка проводилась на підставі отриманої постанови про призначення позапланової документальної виїзної перевірки ДБК "Золоті ключі" від 21.12.2012 року старшого слідчого відділу розслідування корупційних кримінальних правопорушень прокуратури Одеської області молодшого радника юстиції ОСОБА_3, то під час документальної позапланової виїзної перевірки ДБК "Золоті ключі", код за ЄДРПОУ 26364069, з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року використовувались всі наявні матеріали, що надійшли від правоохоронних органів, як податкова інформація, а саме протокол обшуку від 19.12.2012 р. з додатком до протоколу обшуку від 19.12.2012р. у приміщенні ДБК "Золоті ключі" за адресою вул. Горіхова, 7, с. Фонтанка, Комінтернівський район, Одеська область.

Згідно ст. 104 КПК України від 13.04.2012 року (діючого на час правовідносин) у випадках, передбачених цим Кодексом, хід і результати проведення процесуальної дії фіксуються у протоколі.

У випадку фіксування процесуальної дії під час досудового розслідування за допомогою технічних засобів про це зазначається у протоколі.

Перед підписанням протоколу учасникам процесуальної дії надається можливість ознайомитися із текстом протоколу.

Зауваження і доповнення зазначаються у протоколі перед підписами. Протокол підписують усі учасники, які брали участь у проведенні процесуальної дії. Якщо особа через фізичні вади або з інших причин не може особисто підписати протокол, то ознайомлення такої особи з протоколом здійснюється у присутності її захисника (законного представника), який своїм підписом засвідчує зміст протоколу та факт неможливості його підписання особою.

Якщо особа, яка брала участь у проведенні процесуальної дії, відмовилася підписати протокол, про це зазначається в протоколі. Такій особі надається право дати письмові пояснення щодо причин відмови від підписання, які заносяться до протоколу. Факт відмови особи від підписання протоколу, а також факт надання письмових пояснень особи щодо причин такої відмови засвідчується підписом її захисника (законного представника), а у разі його відсутності - понятих.

Судом встановлено, що в протоколі обшуку від 19.12.2012 року та в додатку до протоколу обшуку від 19.12.2012 року зауважень і доповнень до письмового протоколу з боку учасників процесуальної дії не було, а тому інформація, яка викладена в них могла бути використана під час проведення переревірки податковим органом.

Як вже встановлено судом, перевірку позивача проведено у період з 10.01.2013 року по 18.01.2013 року посадовими особами ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області ДПС, згідно із п.п.78.1.11 п.78.1 ст.78 Податкового Кодексу України.

Суд зазначає, що п.86.9.ст.86 ПК України, (в редакції, що діє з 01.01.2013 року) передбачено, що у разі якщо грошове зобов'язання розраховується органом державної податкової служби за результатами перевірки, проведеної з обставин, визначених підпунктом 78.1.11 пункту 78.1статті 78 цього Кодексу, щодо кримінального провадження, у якому розслідується кримінальне правопорушення стосовно посадової особи (посадових осіб) платника податків (юридичної особи) або фізичної особи - підприємця, що перевіряється, предметом якого є податки та/або збори, податкове повідомлення-рішення за результатами такої перевірки приймається таким податковим органом протягом 10 робочих днів з дня, наступного за днем отримання цим податковим органом відповідного судового рішення (обвинувальний вирок, ухвала про закриття кримінального провадження за нереабілітуючими підставами), що набрало законної сили.

Матеріали такої перевірки разом з висновками органу державної податкової служби передаються органу, що призначив перевірку.

Тобто, в даному випадку, оскільки кримінальна справа порушена не відносно посадових осіб підприємства позивача, то податковий орган, здійснюючи таку перевірку у період з 10.01.2013 року по 18.01.2013 року, і встановивши порушення позивачем вимог діючого законодавства, мав підстави для винесення податкового повідомлення-рішення.

Крім того згідно ст. 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Ці дані встановлюються такими засобами, серед іншого і показаннями свідків.

Як зазначив представник позивача в судовому засіданні, що показання свідків ОСОБА_4 та ОСОБА_5 наданих раніше можна врахувати під час розгляду справи.

Віїздна перевірка проводилась з 10.01.2013р. по 18.01.2013р. у приміщенні позивача з відома голови правління ДБК "Золоті ключи" ОСОБА_8 та в присутності головного бухгалтера ОСОБА_9, при цьому в журналі реєстрації перевірок позивача вчинено запис 10.01.2013 р. про початок проведення перевірки.

Судом встановлено, що документи, які були надані позивачем до суду та залученні до метеріалів справи, а саме прибуткові касові ордери №№ 2108-2129 від 19.12.2012 року на загальну суму 37818 грн. із зазначенням підстав для прийняття коштів - експлуатаційні внески за 11/2012, членські внески за 11/2012, пеня (а.с.65-75); сторінка 136 касової книги ДБК "Золоті ключі" "каса за 19.12.2012 року" (а.с.63), із зазначенням залишку на початку дня - 9499 грн., надходження - 37818 грн., та загальної суми у графі "видаток" - 47317 грн.; - видатковий касовий ордер від 19.12.2012 року на суму 47317 грн. із зазначенням у якості підстави його видачі: "видача коштів під звіт, вилучених згідно протоколу обшуку від 19.12.2012 року; - сторінка журналу реєстрації вказаних прибуткових і видаткових касових документів за 19.12.2012 року із зазначенням загальної суми 47317 грн. (а.с.64); - видатковий касовий ордер від 21.12.2012 року на здачу грошових коштів на розрахунковий рахунок (членські, експлуатаційні внески) (а.с.156); - квитанція від 21.12.2012 року із призначенням платежу: "здача готівки, отриманої як членські внески - 34549,84 грн. та як експлуатаційні внески - 12767,16 грн. (а.с.157) були відсутні як на час проведення обшуку, так і на момент проведення виїзної перевірки ДБК "Золоті ключі".

При цьому, як вбачається з матеріалів справи, докази того, що ці документи були надані позивачем під час перевірки та безпідставно не були взяті до уваги відповідачем при проведенні перевірки, відсутні.

Більш того, як вбачається з заперечень позивача на акт №60/22-26364069 від 25.01.2013р., поданих до ДПІ 31.01.2013 року ці документи не були надані до перевіряючого органу в якості доказів, а були надані лише ксерокопії 136 сторінки касової книги ДБК "Золоті ключи" та ксерокопія сторінки від 19.12.12р. "Журнала реєстрації прибуткових і видаткових касових документів".

Водночас, кошти у розмірі 47317 грн., як готівка підприємства за 19.12.2012 року, були здані до банківської установи лише 21.12.2012 року, оскільки, як зазначив в судовому засіданні суду представник позивача, вказані кошти були повернуті ДБК "Золоті ключі" лише 21.12.2012 року.

Уся готівка, що надходить до кас, має своєчасно та в повній сумі оприбутковуватися. Порядок оприбуткування готівки в касах, у тому числі і під час розрахунків із застосуванням РРО (РК), визначено в пункті 2.6 Положення.

Відповідно до п.п.7.19. п.7 Положення "Про ведення касових операцій в національній валюті в Україні" під час перевірки органи контролю мають брати до уваги те, що за наявності в касі підприємства готівки, яка не підтверджена прибутковими касовими ордерами, вона вважається неоприбуткованою в касі та зараховується в дохід підприємства.

Встановлення факту неоприбуткування грошових коштів можливе при відсутності проходження коштів через касу підприємства у відношенні посадових осіб позивача.

Відповідно до п. 2.6 Положення, уся готівка, що надходить до кас, має своєчасно (у день одержання готівкових коштів) та в повній сумі оприбутковуватися. Оприбуткуванням готівки в касах підприємств, які проводять готівкові розрахунки з оформленням їх касовими ордерами і веденням касової книги відповідно до вимог глави 4 цього Положення, є здійснення обліку готівки в повній сумі її фактичних надходжень у касовій книзі на підставі прибуткових касових ордерів. У разі проведення готівкових розрахунків із застосуванням РРО або використанням РК оприбуткуванням готівки є здійснення обліку зазначених готівкових коштів у повній сумі їх фактичних надходжень у книзі обліку розрахункових операцій на підставі фіскальних звітних чеків РРО (даних РК).

Згідно п. 3.3 Положення приймання готівки в каси проводиться за прибутковими касовими ордерами (додаток 2), підписаними головним бухгалтером або особою, уповноваженою керівником підприємства.

Про приймання підприємствами готівки в касу за прибутковими касовими ордерами видається засвідчена відбитком печатки цього підприємства квитанція (що є відривною частиною прибуткового касового ордера) за підписами головного бухгалтера або працівника підприємства, який на це уповноважений керівником.

Виходячи з змісту п. 3.3 Положення аргументи позивача, що вказані кошти могли бути оприбутковані в касі на прикінці робочого дня та їм завадило це зробити їх вилучення під час обшуку є помилковими, так як вони оприбутковуються одразу при прийнятті готівки до каси, а особі яка внесла вказані кошти видається відривна частина прибуткового касового ордеру.

Як встановлено судом кошти в розмірі 16231 грн., які були вилучені у кассира ОСОБА_5 під час обшуку не були оформленні прибутковими касовими ордерами, що є порушенням п. 2.6 та п. 3.3 Положення.

Касові операції, що проводяться відповідно до Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операції у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг" оформляються згідно з вимогами цього Закону (п. 3.2. Положення).

В статті 1 Указу Президента України "Про застосування штрафних санкцій за порушення норм з регулювання обігу готівки" встановлено, що у разі порушення юридичними особами всіх форм власності, фізичними особами - громадянами України, іноземними громадянами та особами без громадянства, які є суб'єктами підприємницької діяльності, а також постійними представництвами нерезидентів, через які повністю або частково здійснюється підприємницька діяльність, норм з регулювання обігу готівки у національній валюті, що встановлюються Національним банком України, до них застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафу, зокрема, за неоприбуткування (неповне та/або несвоєчасне) оприбуткування у касах готівки - у п'ятикратному розмірі не оприбуткованої суми.

Оприбуткуванням готівки в касах підприємств, які проводять готівкові розрахунки з оформленням їх касовими ордерами і веденням касової книги відповідно до вимог глави 4 цього Положення, є здійснення обліку готівки в повній сумі її фактичних надходжень у касовій книзі на підставі прибуткових касових ордерів.

Касова книга - документ установленої форми, що застосовується для здійснення первинного обліку готівки в касі (п. 1.2 вищезазначеного Положення).

Відповідно до абзацу першого та другого п. 4.2 глави 4 цього Положення усі надходження і видачу готівки в національній валюті підприємства відображають у касовій книзі (додаток 5).

Кожне підприємство (юридична особа), фізична особа-підприємець, що має касу, веде одну касову книгу для обліку операцій з готівкою в національній валюті (без урахування кас відокремлених підрозділів).

Записи в касовій книзі проводяться за операціями одержання або видачі готівки за кожним касовим ордером і видатковою відомістю в день її надходження або видачі (абзац перший п. 4.3 вищезгаданого Положення).

Сумма не оприбуткованих готівкових коштів, яка була вилучена з робочих столів співробітників позивача становить 84181,60 грн., які складаються з неоприбуткованих коштів вилучених в робочому столі економіста ОСОБА_4 в сумі 65550,60 грн. та неоприбуткованих коштів вилучених в робочому столі економіста по взаєморозрахункам (касира) ОСОБА_5 в сумі 16231,00 грн.

Як вбачається з протоколів допиту свідка ОСОБА_4, стосовно того, чому вона не змогла пояснити співробітникам прокуратури під час обшуку походження вилучених готівкових коштів, вона пояснила, що розгубилася та була налякана. При цьому вона наполягала, що ці кошти були вилучені у неї з особистої сумки та належали їй особисто, взяла вона з собою таку суму коштів для дачі авансу за автомобіль "Ситроен С1".

Проте суд критично ставиться до цих пояснень та вважає їх такими, що спрямовані на уникнення відповідальності через наступні обставини.

Як встановлено судом вище каса ДБК "Золоті ключи" знаходиться в службовому приміщенні (кабінеті економістів ОСОБА_5 та ОСОБА_4.) який знаходиться за адресою: Одеська область, Лиманський район, с. Фонтанка, вул. Горіхова, 7.

Згідно абз. 2 п. 4.1 Положення зберігання в касі готівки та інших цінностей, що не належать цьому підприємству забороняється.

Так, відповідно до ухвали слідчого судді Приморського районного суду м.Одеси від 14.12.2012 року, надано дозвіл на обшук в приміщенні ДБК "Золоті ключи" з метою відшуковування і вилучення документів, чернових записів, комп'ютерного обладнання, носіїв інформації та інших предметів, які мають значення для доказів у провадженні та вказують на незаконні дії посадових осіб Комінтернівської РДА Одеської області при вилученні земель лісового фонду. Відповідно до вимог кримінально-процесуального законодавства України слідчий має право під час обшуку вчиняти лише ті дії, які зазначені в ухвалі слідчого судді про надання дозволу на обшук, а оскільки особисті речі співробітників ДБК "Золоті ключи" не зазначені в ухвалі слідчого судді, вони не підлягали обшуку .

Крім того, як вбачається з додатку до протоколу обшуку від 19.12.2012 р. (а.с.110). саме у робочому столі економіста ОСОБА_4 були вилучені грошові кошти, походження яких вона пояснити не змогла. Цей протокол обшуку підписаний понятими ОСОБА_10 та ОСОБА_11 та присутнім під час обшуку директором ДБК "Золоті ключи" ОСОБА_8, при цьому останній не зазначив у протоколі обшуку будь-яких зауважень або уточнень щодо недостовірності відомостей, зазначених в протоколі.

Також, як вбачається з протоколу допита іншого свідка - економіста ДБК "Золоті ключі" ОСОБА_5, яка була присутня в кабінеті під час вилучення коштів, вона пояснила, що готівка в сумі 47300 грн., що була вилучена на її робочому місці, це були членські та експлуатаційні взноси членів ДБК "Золоті ключі", які вона не встигла оприбуткувати, а кошти в сумі 65550,60 грн були вилучені саме з робочого стола економіста ОСОБА_4, при цьому остання не могла пояснити походження цих коштів.

Згідно абз. 1 ст. 130 КЗпПУ Працівники несуть матеріальну відповідальність за шкоду, заподіяну підприємству, установі, організації внаслідок порушення покладених на них трудових обов'язків.

Відповідно до ст. 135-1 КЗпПУ Письмові договори про повну матеріальну відповідальність може бути укладено підприємством, установою, організацією з працівниками (що досягли вісімнадцятирічного віку), які займають посади або виконують роботи, безпосередньо зв'язані із зберіганням, обробкою, продажем (відпуском), перевезенням або застосуванням у процесі виробництва переданих їм цінностей. Перелік таких посад і робіт, а також типовий договір про повну індивідуальну матеріальну відповідальність затверджуються в порядку, який визначається Кабінетом Міністрів України.

Даний перелік затверджений постановою Держкомпраці СРСР і Секретаріатом ВЦРПС від 28.12.77 р. N 447/24, і діє на території України відповідно до Постанови Верховної Ради України від 12.09.91 р. "Про порядок тимчасової дії на території України окремих актів законодавства Союзу РСР".

Відповідно до зазначеної вище статті договір про повну індивідуальну матеріальну відповідальність може укладатися за наявності одночасно двох умов: 1) наявність посади, яку працівник займає, або роботи, яку він виконує, у Переліку; 2) виконання обов'язків згідно з посадою, виконання роботи згідно професії мають бути безпосередньо пов'язані зі зберіганням, обробкою, продажем (відпуском), перевезенням або застосуванням у процесі виробництва довірених працівникам цінностей.

Так судом встановлено,що у вказаному переліку міститься посада касира, та відповідно до Наказу №17 ДБК «Золоті Ключі» на ОСОБА_5 покладено обовязки кассира по веденню касових операцій.

Проте як встановлено судом, що будь-яких договорів про повну матеріальну відповідальність з ОСОБА_5 чи ОСОБА_4 не укладалось.

Відповідно до ч. 1 ст. 72 та ч. 1 ст. 73 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Належними є докази, які містять інформацію щодо предмету доказування.

Частиною 1 ст. 77 КАС України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Згідно ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

Під час перевірки правомірності оскаржуваних рішень суд враховує, чи прийняті вони з використанням повноважень та спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноважень з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискредитації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь яким несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що матеріалами справи доведено, що відповідачем правомірно прийнято оскаржуване податкове повідомлення - рішення №0000052201 від 11.02.2013 року через неоприбуткування позивачем готівки у розмірі 84181,60 грн. відповідно до розділу 2 КОРО "Облік руху готівки", з врахуванням не оприбуткування 2400,00 грн. по видатковому ордеру №50 від 09.06.11р., тому до позивача обґрунтовано застосовано штрафні (фінансові) санкції в сумі 420908 грн. за неоприбуткування у касі готівки, а тому позов задоволенню не підлягає.

Керуючись ст..ст.9, 241-246 КАС України, суд,

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог Дачно-будівельного кооперативу "Золоті ключі" (код 26364069, місцезнаходження Одеська обл. Комінтернівський р-н., с.Фонтанка вул.Горіхова 7) до Лиманської об'єднаної Державної податкової інспекції ГУ ДФС в Одеській області (код 39526842 Одеська обл. смт.Доброслав пр.40-річчя Визволення 7) про визнання недійсним та скасування податкового повідомлення - рішення №0000052201 від 11.02.2013 року відмовити.

Рішення суду набирає законної сили відповідно до ст.255 КАС України.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до суду апеляційної інстанції протягом 30 днів з дня складення повного рішення та з урахуванням приписів п.15-5 Перехідних положень КАС України.

Суддя Іванов Е.А.

.