Ухвала суду № 73636084, 24.04.2018, Апеляційний суд Вінницької області

Справа № 127/14256/17

Провадження №11-кп/772/505/2018

Категорія: крим.

Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1

Доповідач : Нешик Р. І.

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 квітня 2018 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області у складі:

Головуючого – судді: Нешик Р.І.

суддів: Дедик В.П., Бурденюка С.І.

секретаря: Олійник Т.П.

за участю прокурора: Кузьміна С.В.

обвинуваченого: ОСОБА_2

розглянула 24 квітня 2018 року у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці кримінальне провадження №12017020020000693 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 02.02.2018, яким

ОСОБА_2,

ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, Російської Федерації, який зареєстрований та проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_3, раніше неодноразово судимого, останній раз 01.06.2017 Вінницьким міським судом Вінницької області за ч.3 ст.185 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;

засуджено за ч.1 ст.309 КК України до 1 року позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України ОСОБА_2 за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання призначеного за цим вироком та за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 01.06.2017 призначено остаточне покарання у виді 3 років 7 місяців позбавлення волі, зарахувавши в строк відбування покарання частково відбуте покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 01.06.2017.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIІІ від 26.11.2015) ОСОБА_2 строк попереднього ув’язнення під час досудового розслідування та судового розгляду кримінального провадження зараховано у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі з 11.12.2017 по день набрання вироком законної сили.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_2 обраховувати з 02.02.2018.

Вирішені питання з процесуальними витратами та речовими доказами.

в с т а н о в и в :

Згідно вироку суду ОСОБА_2 засуджені за те, що він при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, місця, дати та часу в супереч Законам України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин: прекурсорів та зловживанню ними» незаконно придбав наркотичний засіб – метадон, який зберігав при собі без мети збуту.

У подальшому ОСОБА_2 21 жовтня 2016 року, біля 20:40год, перебуваючи поблизу паркану Вінницької виправної колонії №86 УДПтС України у Вінницькій області, що по вулиці Привокзальній в місті Вінниці, був зупинений працівниками поліції та під час огляду його речей, згідно письмової дозволу, в присутності понятих, виявлено та вилучено примотану клейкою стрічкою типу «скотч» до яблука деформовану паперову пачку в середині якої знаходилось чотири паперових згортка з кристалічною речовиною в середині.

Згідно висновку експерта №1729 від 24.04.2017, надані на експертне дослідження кристалічні речовини містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено - метадон. У кристалічних речовинах, загальною масою 0,7736г, маса метадону становить 0.665г.

В апеляційній скарзі прокурора міститься прохання про зміну вироку суду виключивши з вироку застосування до обвинуваченого ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015) та зарахувати частину відбутого покарання за вироком Вінницького міського суду від 01.06.2017.

Обвинувачений ОСОБА_2 в своїй апеляційній скарзі просив змінити вирок суду, зарахувавши йому строк попереднього ув’язнення з 13.11.2017 по 11.12.2017 з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши суддю-доповідача; пояснення обвинуваченого ОСОБА_2, який підтримав доводи своєї апеляційної скарги; заперечення прокурора проти задоволення апеляції обвинуваченого та просив задовільнити їхні апеляційні вимоги; перевіривши матеріали кримінального провадження та дослідивши доводи апеляційних скарг, колегія суддів дійшла висновку про часткову зміну вироку суду із наступних підстав.

Висновки суду про доведеність вини обвинуваченого, при обставинах, встановлених судом та викладених у вироку суду, ніким не оскаржувались, а тому вирок в цій частині не переглядався. Кваліфікація скоєного також не викликає сумнівів.

Доводи апеляційної скарги ОСОБА_2 не підлягають до задоволення, оскільки, як вбачається із матеріалів кримінального провадження (а.с.58, 61) він в період часу з 13.11.2017 по 11.12.2017 не перебував в умовах СІЗО, а відбував покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 01.06.2017 в Стрижавській ВК №81.

Крім того станом на 13.11.2017 норм ч.5 ст.72 КК України вже не діяли, що виключає можливість зарахування обвинуваченому строку попереднього ув’язнення в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув’язнення за 2 дні позбавлення волі, оскільки Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017, який набрав чинності 21.06.2017, ч.5 ст.72 КК України викладено в новій редакції.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком , за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017, який набрав чинності 21.06.2017, ч.5 ст.72 КК України викладено в новій редакції, відповідно до якої попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

При цьому, відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув'язнення» попереднє ув'язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_2 у даному кримінальному провадженні запобіжний захід не обирався. Він, відбуваючи покарання за попереднім вироком Вінницького міського суду від 01.06.2017, яким визначено початок строку відбування покарання з часу затримання, а саме з 23.02.2017, лише етапувався до Вінницького міського суду для розгляду даного кримінального провадження з 11.12.2017.

При цьому, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015) попереднім вироком ОСОБА_2 в строк відбування покарання зараховано строк попереднього ув'язнення з дня затримання 23.02.2017 до дня набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі. Вирок Вінницького міського суду від 01.06.2017 набрав законної сили 28.10.2017.

Таким чином, оскільки ОСОБА_2 строк попереднього ув'язнення з 23.02.2017 до 23.10.2017 вже зараховано в строк відбування покарання за вироком Вінницького міського суду від 01.06.2017, оскаржуваним вироком цей строк підлягав зарахуванню, як частина відбутого покарання за попереднім вироком на підставі ч.4 ст.70 КК України, а не як строк попереднього ув'язнення у цьому провадженні.

Таким чином, при ухваленні вироку стосовно ОСОБА_2 Вінницьким міським судом неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, що дає підстави до задоволення апеляційної скарги прокурора.

На підставі викладеного, керуючись ст.404, 405, 407, 409, 419 КПК України, апеляційний суд -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу прокурора задовільнити.

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_2 залишити без задоволення.

Вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 02.02.2018 щодо ОСОБА_2 за ч.1 ст.309 КК України змінити.

Виключити з мотивувальної та резолютивної частини вироку вказівку про зарахування ОСОБА_2 відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015) у строк покарання строку попереднього ув'язнення з 11.12.2017 по день набрання вироку законної сили, з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, та вказати, що на підставі ч.4 ст.70 КК України в строк відбування покарання необхідно зарахувати частину відбутого покарання за вироком Вінницького міського суду від 01.06.2017, а саме з 23.02.2017 до 02.02.2018.

Початок строку відбування покарання рахувати з 02.02.2018.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили після її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 3 місяців із дня її оголошення.

Ухвала остаточна і оскарженню не підлягає.

Судді:

Р.І. ОСОБА_3 ОСОБА_4 Бурденюк

Згідно з оригіналом:

Суддя: