Рішення № 73375236, 04.04.2018, Миколаївський окружний адміністративний суд

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 квітня 2018 р. № 814/477/18 м. Миколаїв

Миколаївський окружний адміністративний суд, у складі судді Мельника О.М. за участю секретаря судового засідання Бондарь В.О.

представників сторін

від позивача: Ільчика І.С., посвідчення № 440, від 28.08.17;

від відповідача: Гаргауна Я.І., посвідчення №002139, від 31.12.19;

розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом:Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮКРЕЙНІАН ШУГАР КОМПАНІ", вул. Заводська, 2, м. Первомайське, Жовтневий район, Миколаївська область, 57232,

до відповідача:Одеського управління офісу великих платників податків Державної фіскальної служби, пр. Шевченка, 15/1, м. Одеса, Одеська область, 65058

про:визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 14.11.2017 № 0007704914,

ВСТАНОВИВ:

ТОВ ««ЮКРЕЙНІАН ШУГАР КОМПАНІ» (далі: Позивач) звернулось з позовними вимогами про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення Одеського управління Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби (далі: Відповідач) від 14 листопада 2017 року № 0007704914.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що за результатами перевірки встановлено порушення позивачем пп. 141.4.2 п. 141.4 cm. 141 Податкового Кодексу України від 02 грудня 2010 року № 2755-VI, при сплаті доходу нерезиденту компанії "Eurasia Finance Management Ltd" підприємством TOB «ЮКРЕЙНІАН ШУГАР КОМПАНІ» не здійснено утримання та сплату податку з доходів нерезидента в сумі 10910974,13 грн. за рахунок виплати нерезиденту доходу (процентів) в сумі 72739827,55 грн. за договором кредитної лінії від 23.08.2007 (з додатками). Податковим повідомленням-рішенням від 14.11.2017 №0007704914, позивачеві збільшено грошове зобов'язання з податку на доходи іноземних юридичних осіб на 13 638 717,66 гривень, у тому числі: податкові зобов'язання - 10 910 974,13 гривень, штрафні (фінансові) санкції - 2 727 743,53 гривні. Товариство на підставі підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141, пунктів 103.1-103.5 статті 103 ПК та пункту 1 статті 11 Конвенції між Урядом України і Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доход і на приріст вартості майна від 10.02.1993 р., скористалося правом самостійно застосувати звільнення від оподаткування при виплаті доходів резиденту Великобританії. Законодавством встановлено необхідність надання довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України. ПК та Конвенцією не передбачена необхідність надання підприємствами договірних держав будь-яких інших документів. В Акті перевірки і в листі за вих. № 57768/10/28-10-49-14 від 09.11.2017, відповідач помилково посилається на пункт 1 статті 10 Конвенції, оскільки питання оподаткування процентів регулюється статтею 11 Конвенції. Позивач вважає висновки акту перевірки такими, що не ґрунтуються на нормах законодавства, та просить визнати протиправним та скасувати прийняте за висновками акту перевірки податкове повідомлення-рішення від 14 листопада 2017 року № 0007704914.

Відповідач надав відзив на позов, згідно якого висновки акту перевірки є обґрунтованими, а податкове повідомлення - рішення від 14.11.2017 року № 0007704914 та № 0007734914, прийняте на підставі вимог податкового законодавства, в зв'язку з чим, просить суд в задоволенні позовних вимог товариству з обмеженою відповідальністю «ЮКРЕЙНАН ШУГАР КОМПАНІ» - відмовити.

Сторонами також були подані відповідь на відзив та заперечення на відповідь на відзив, які не містять додаткових аргументів на підтвердження чи спростування правових позицій сторін.

Також судом, за клопотанням відповідача було залучено копію листа про направлення спецзапиту від 18.09.2017 року.

В судовому засіданні представник позивача обґрунтував правову позицію по наявному спору та просив позов задовольнити.

Відповідач наполягав на відмові в задоволенні позовних вимог, вважає позов необґрунтованим, а податкове повідомлення-рішення від 14 листопада 2017 року № 0007704914-правомірним.

Суд заслухав думку представників сторін, дослідив наявні в матеріалах справи докази та дійшов висновку про необхідність задоволення позову з огляду на таке.

05.09.2017 року відповідно до наказу Офісу великих платників податків ДФС від 13.06.2017 № 1306, працівниками Відповідача проведена планова виїзна документальна перевірка ТОВ «Юкрейніан Шугар Компані» з питань своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати усіх передбачених Податковим кодексом України податків і зборів, а також дотримання валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 по 31.03.2017 року.

За наслідками перевірки Відповідачем оформлено акт від № 79/28-10-49- 14/34539925, згідно п.6 висновків якого Позивачем порушено пп.141.4.2 п.141.4 ст.141 Податкового Кодексу України від 02 грудня 2010 року №2755-VI із змінами та доповненнями.

Позивач не погодився з висновками акту перевірки № 79/28-10-49-14/34539925 від 05.09.2017 року та надало заперечення від 20.09.2017 р. за №351 (вх. від 21.09.2017 за №69410/10-28-10-49-01).

В листопаді 2017 року відповідач надав відповідь на заперечення (в копії, що наявна в справі визначено лише місяць та рік відповіді, а також наявний не повний номер відповіді).

14.11.2017 року на підставі п.6 висновків акту перевірки, відповідачем винесено податкове повідомлення-рішення від № 0007704914, яким збільшено суму грошового зобов'язання з податку на доходи іноземних юридичних осіб на 13 638 717,66 грн.

30.11.2017 року за №1147 Позивачем оскаржено податкові повідомлення рішення, в тому числі на № 0007704914 до Офісу великих платників податків ДФС.

01.02.2018 року за №3377/6/99-99-11-02-25 Офіс великих платників податків ДФС рішенням про результати розгляду скарги залишив без змін ППР Одеського управління офісу ВПП ДФС від 14.11.2017 р. №№ 0007704914.

Як вбачається з акту перевірки, суть порушення позивачем норм пп.141.4.2 п.141.4 ст.141 Податкового Кодексу України від 02 грудня 2010 року №2755-VI із змінами та доповненнями, на думку відповідача, полягає в тому, що при сплаті доходу нерезиденту компанії " Eurasia Finance Management Ltd " (Велика Британія) підприємством ТОВ «Юкрейніан Шугар Компані» не здійснено утримання та сплату податку з доходів нерезидента в сумі 10910974,13 грн., за рахунок виплати нерезиденту доходу (процентів) в сумі 72739827,55 грн. за договором кредитної лінії №1 від 23.08.2007 (з додатками).

Суд не погоджується з правовою позицією відповідача з наступних підстав.

Як вбачається з доказів, що наявні в справі, 26.11.2008 між Позивачем та Компанією "Е D & F MAN TREASURY MANAGEMENT PLC" був укладений договір кредитної лінії №1 (додаток №1 від 14.07.08, додаток №2 від 03.08.09, додаток №3 від 12.10.09, додаток №4 від 17.12.09, додаток №5 від 29.07.10, додаток №6 від 18.07.11, додаток №7 від 09.07.12, додаток №8 від 23.08.13, додаток №9 від 01.11.13).

Згідно з Додатком № 9 до договору кредитної лінії № 1 від 01.11.2013 зареєстрованому за №7644 від 05.09.07 в Нацбанку України (зміни зареєстровані 20.03.17 за №7644/11 в Нацбанку України), в договорі кредитної лінії був замінений кредитор. Новим кредитором Товариства за зазначеним вище договором стала компанія "Eurasia Finance Management LTD", юридична особа за законодавством Англії та Уельсу (7-th floor Cottons Centre, Hay's Lane, Cottons Centre, London, SEI, 2QE, the United Kingdom, registration company No: 08261459).

Виплати доходів нерезидентам з джерелом їх походження з України, а саме: процентів за позиками, в періоді, що перевірявся, ТОВ "Юкрейніан Шугар Компані" здійснювались за Договором кредитної лінії № 1 від 26.11.2008 з компанією "Е D & F MAN TREASURY MANAGEMENT PLC" (Англія). Новий кредитор компанія Eurasia Finance Management Ltd, набув права за кредитом згідно договору про відступлення права вимоги від 01.11.2013 року стосовно договору №1 від 23.08.2007 року від Первісного кредитору - "Е D & F MAN TREASURY MANAGEMENT PLC" (Cottons Centre, Hay's Lane, London, SEI 2QE, registration no: 3914178), згідно додатку №10 від 01.03.17, нова адреса Компанії " Eurasia Finance Management Ltd ": SEI 9SG, Лондон/Бридж Стрит, 3, Лондон, Сполучене Королівство. Та Компанія " Eurasia Finance Management Ltd " є бенефіціарним (фактичним) отримувачем доходу у вигляді відсотків за договором..

Відповідно платіжного доручення від 28.03.2017 №8 на адресу зазначеного нерезидента перераховано процентів в сумі 2678833,36 дол. США за курсом 72739827,55 грн., які були нараховані за період з 21.09.2007 року по 30.07.2010 року.

Податок з доходів нерезидента - компанії " Eurasia Finance Management Ltd " (Велика Британія) не нараховувався та не сплачувався на підставі статті 11 Конвенції між Урядом України і Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доход і на приріст вартості майна (дата підписання 10.02.93, дата набуття чинності 11.08.93), згідно норм якої проценти, що виникають в одній Договірній Державі і сплачуються резиденту другої Договірної Держави, будуть оподатковуватись тільки в цій другій Державі, якщо такий резидент має фактичне право на ці проценти і підлягає оподаткуванню в цій другій Договірній Державі у відношенні цих процентів.

Механізм застосування положень міжнародних договорів визначено Податковим кодексом України від 02 грудня 2010 року № 2755-VI (п.103.2, п.103.4, п.103.10 ст. 103). Підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом особі, яка виплачує йому доходи, довідки, яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Відповідно до вимог п. 103.1, ст. 103 ПК застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Пунктом 103.2 ст. 103 ПК передбачено, що особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Згідно п. 103.4. ст. 103 ПК підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Відповідно до вимог п. 103.5. ст. 103 ПК України довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України.

Згідно з підпунктом 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 ПК резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3 - 141.4.6 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, тло набрали чинності.

Відповідно до пункту 1 статті 11 Конвенції між Урядом України і Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доход і на приріст вартості майна від 10.02.1993 (далі за текстом - Конвенція) проценти, що виникають в одній Договірній Державі і сплачуються резиденту другої Договірної Держави, будуть оподатковуватись тільки в цій другій Державі, якщо такий резидент має фактичне право на ці проценти і підлягає оподаткуванню в цій другій Договірній Державі у відношенні цих процентів.

На підтвердження податкового резидентства Великобританії компанією "Eurasia Finance Management LTD" була надана Товариству Довідка податкового резидента, яка була видана Королівською податковою та митною службою Великобританії 24.02.2017 та апостильована 06.03.2017 за №АРО-224801. Згідно з довідкою податкові органи Великобританії підтверджують, що компанія "Eurasia Finance Management Limited" є резидентом Великобританії у відповідності зі статтею 4 Конвенції. Довідка від 24.02.2017 року відповідає зазначеним вище вимогам пунктів 103.4-103.5 статті 103 ПК.

Податковим кодексом України та Конвенцією не передбачена необхідність надання підприємствами договірних держав будь-яких інших документів.

Згідно з пунктом 1 статті 4 Конвенції для цілей цієї Конвенції термін "резидент однієї Договірної Держави" означає особу, яка за законодавством цієї Держави підлягає оподаткуванню в ній на підставі місця проживання, постійного місця перебування, місця знаходження керівного органу, місця реєстрації або будь-якого аналогічного критерію.

Таким чином, Товариство на підставі підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141, пунктів 103.1-103.5 статті 103 ПК та пункту 1 статті 11 Конвенції скористалося правом самостійно застосувати звільнення від оподаткування при виплаті доходів резиденту Великобританії.

Суд погоджується з Позивачем, що Відповідач помилково керується нормами пункту 1 статті 10 Конвенції, оскільки питання оподаткування процентів регулюється статтею 11 Конвенції, як вже зазначено вище за текстом.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

На думку суду, протиправність спірного податкового повідомлення-рішення відповідач підтвердив також направленням спецзапиту до іноземного компетентного органу для отримання податкової інформації від 18.09.2017 року №61785/28-10-49-15 щодо правомірності користування позивачем льготним оподаткуванням. Як було з'ясовано в судовому засіданні, відповіді на даний запит не отримано.

Відповідно до п. 4. розділу III Порядку оформлення результатів документальних перевірок дотримання законодавства України з питань державної митної справи, податкового, валютного та іншого законодавства платниками податків - юридичними особами та їх відокремленими підрозділами /затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 20.08.2015 № 727/ у разі встановлення перевіркою порушень податкового законодавства за кожним відображеним в акті документальної перевірки фактом порушення необхідно: чітко викласти зміст порушення з посиланням на конкретні пункти і статті законодавчих актів (міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України і якими регулюються питання оподаткування), що порушені платником податків, зазначити період (календарний день, місяць, квартал, півріччя, три квартали, рік) фінансово-господарської діяльності платника податків та господарську операцію, при здійсненні якої вчинено це порушення; зазначити первинні документи, на підставі яких вчинено записи у податковому та бухгалтерському обліку, навести регістри бухгалтерського обліку, кореспонденцію рахунків операцій та інші документи, пов'язані з обчисленням і сплатою податків, зборів, та докази, що підтверджують наявність факту порушення.

Сама наявність зазначеного вище запиту підтверджує, що відповідач не з'ясував в повній мірі всі обставини, що мають значення для формування висновків про наявність порушення з боку позивача, що призвело до винесення протиправного податкового повідомлення-рішення від 14.11.2017 р. № 0007704914.

Таким чином, відповідач при складенні висновків акту перевірки та винесенні спірного податкового повідомлення-рішення від 14.11.2017 р. № 0007704914, дійшов хибного твердження щодо необхідності підтвердження факту оподаткування процентів додатковими документами, що викладені в Акті перевірки, без посилання на норми Податкового кодексу України, свою правову позицію не обґрунтував, тому рішення підлягає скасуванню.

Керуючись ст. 2, 19, 139, 241, 244, 242 - 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮКРЕЙНІАН ШУГАР КОМПАНІ" (вул. Заводська, 2, м. Первомайське, Жовтневий район, Миколаївська область, 57232 ідентифікаційний код 34539925) до Одеського управління офісу великих платників податків Державної фіскальної служби (пр-т Шевченка, 15/1, м. Одеса, Одеська область, 65058 40980109) задовольнити повністю.

2. Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення - рішення Одеського управління Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби від 14.11.2017 № 0007704914.

3. Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Одеського управління офісу великих платників податків Державної фіскальної служби (пр-т Шевченка, 15/1,Одеса,Одеська область,65058 40980109) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮКРЕЙНІАН ШУГАР КОМПАНІ" (вул. Заводська, 2, м. Первомайське, Жовтневий район, Миколаївська область, 57232 34539925) судові витрати в розмірі 204580,77 грн.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду першої інстанції подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду , або справу було розглянуто в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається учасниками справи відповідно до статті 297 Кодексу адміністративного судочинства України з урахуванням пункту 15.5 Розділу VII Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя О.М. Мельник

повний текст рішення складено 13.04.2018