Постанова № 73345510, 10.04.2018, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.04.2018 року м. Дніпро Справа № 904/7957/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Дон О.Я.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Господарського суду Дніпропетровської області (головуючий суддя Петренко Н.Е., судді Панна С.П., Ліпинський О.В.) у справі № 904/7957/17, ухвалене у м. Дніпро 12.12.2017р. о 16.51. (дата складання повного тексту рішення - 18.12.2017р.)

за позовом ОСОБА_1, м. Дніпро

до Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка", м. Дніпро

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог - Товариство з обмеженою відповідальністю "Діран-Д", м. Дніпро

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог - Департамент адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпроеетровської міської ради, м. Дніпро

третя особа-3, яка не заявляє самостійних вимог - Комунальне підприємство "Будинок юстиції" Дніпропетровської обласної ради, м. Дніпро

третя особа-4, яка не заявляє самостійних вимог - приватний нотаріус Огородник Леся Василівна, м. Дніпро

про визнання недійсними рішення загальних зборів, визнання недійсним статуту, скасування державної реєстрації, -

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2017р. ОСОБА_3 звернулась до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка", за участі третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог - Товариство з обмеженою відповідальністю "Діран-Д", за участі третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог - Департамент адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпропетровської міської ради, за участі третьої особи-3, яка не заявляє самостійних вимог - Комунальне підприємство "Будинок юстиції" Дніпропетровської обласної ради, за участі третьої особи-4, яка не заявляє самостійних вимог - приватний нотаріус Огородник Леся Василівна, в якій просила суд: визнати рішення загальних зборів засновників відповідача, яке оформлено протоколом від 16.02.2017 недійсним; визнати рішення загальних зборів засновників відповідача, яке оформлено протоколом від 03.03.2017 недійсним; визнати рішення загальних зборів засновників відповідача, яке оформлено протоколом від 28.03.2017 недійсним; визнати рішення загальних зборів засновників відповідача, яке оформлено протоколом від 25.04.2017 недійсним; визнати статут відповідача в редакції, затвердженій загальними зборами засновників відповідача (протокол від 16.02.2017, протокол від 03.03.2017, протокол від 28.03.2017, протокол від 25.04.2017) недійсним; скасувати державну реєстрацію змін, проведену 16.02.2017 приватним нотаріусом Огородник Лесею Василівною; скасувати державну реєстрацію змін, проведену 03.03.2017 державним реєстратором третьої особи-3 на підставі протоколу від 03.03.2017 загальних зборів засновників відповідача; скасувати державну реєстрацію змін, проведену 28.03.2017 державним реєстратором третьої особи-2 на підставі протоколу від 28.03.2017 загальних зборів засновників відповідача; скасувати державну реєстрацію змін, проведену 25.04.2017 державним реєстратором третьої особи-2 на підставі протоколу від 27.04.2017 загальних зборів засновників відповідача.

31.10.2017 позивачем подано до господарського суду заяву про уточнення позовних вимог, згідно з якою позивач просила суд: визнати недійсним рішення загальних зборів Засновників Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 15.02.2017; визнати недійсним рішення загальних збopiв Засновників Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 01.03.2017; визнати недійсним рішення загальних зборів Засновників Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 22.03.2017; визнати недійсним рішення загальних зборів Засновників Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 25.04.2017; визнати недійсним статут Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" в редакції, затвердженій загальними зборами засновниками Приватного підприємця "Южторгпоставка" (рішення від 15.02.2017, від 01.03.2017, від 22.03.2017, від 25.04.2017); скасувати державну реєстрацію змін, проведену 16.02.2017 приватним нотаріусом Огородник Лесею Василівною; скасувати державну реєстрацію змін, проведену 03.03.2017 державним реєстратором Комунальним підприємством "Будинок юстиції" Дніпропетровської обласної ради; скасувати державну реєстрацію змін, проведену 28.03.2017 державним реєстратором Департаментом адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпропетровської міської ради; скасувати державну реєстрацію змін, проведену 27.04.2017 державним реєстратором Департаментом адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпропетровської міської ради.

13.11.2017 позивачем подано до господарського суду заяву про збільшення позовних вимог в якій позивач просив суд:

- визнати недійсним рішення загальних зборів Засновників Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 15.02.2017;

- визнати недійсним договір купівлі-продажу частки корпоративних прав за № 145 від 15.02.2017 та застосувати наслідки його недійсності;

- визнати недійсним рішення загальних збopiв Засновників Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 01.03.2017;

- визнати недійсним рішення загальних зборів Засновників Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 22.03.2017;

Прийняти заяву про зміну предмету в частині:

- визнати недійсним статут Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" в редакції, затвердженій загальними зборами засновниками Приватного підприємця "Южторгпоставка" (рішення від 15.02.2017, від 01.03.2017, від 22.03.2017, від 25.04.2017);

- скасувати державну реєстрацію змін, проведену 27.04.2017 державним реєстратором Департаментом адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпропетровської міської ради на підставі рішення Засновників Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 25.04.2017.

Повернути без розгляду заяву з уточненням до позовних вимог, подану в судовому засіданні 31.10.2017 та по якій не вирішено питання про прийняття її до розгляду.

Залишити позовні вимоги без розгляду:

- визнати рішення загальних зборів засновників відповідача, яке оформлено протоколом від 16.02.2017 недійсним;

- визнати рішення загальних зборів засновників відповідача, яке оформлено протоколом від 03.03.2017 недійсним;

- визнати рішення загальних зборів засновників відповідача, яке оформлено протоколом від 28.03.2017 недійсним.

Решта позовних вимог залишається незмінною.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 12.12.2017 у справі № 904/7957/17 (головуючий суддя Петренко Н.Е., судді Панна С.П., Ліпинський О.В.) в задоволенні позовних вимог позивача відмовлено в повному обсягу.

Не погодившись із зазначеним рішенням, до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся позивач, в якій посилаючись на недотримання судом норм матеріального та процесуального права, просить рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.12.2017 у справі № 904/7957/17 скасувати, змінивши рішення про задоволення позову у повному обсягу.

Так, в апеляційній скарзі позивач зазначає, що місцевим господарським судом при ухваленні рішення не враховані вимоги ст.ст. 62, 113 ГК України, які не передбачають спільного заснування приватного підприємства фізичною та юридичною особами. Не надано судом і оцінки неналежному нотаріальному посвідченню підпису ОСОБА_3 на рішенні власника від 15.02.2017р., а саме посвідчення нотаріусом підпису іншої особи, а також відсутності підпису секретаря зборів ОСОБА_4 на протоколі № 22/03/17 загальних зборів власників відповідача від 22.03.2017р.

Також, позивач вказує, що судом безпідставно не було розглянуто по суті позовну вимогу про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки корпоративних прав від 15.02.2017 та не враховано порушення нотаріусом п. 9 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій під час посвідчення цього договору, а саме відсутність перекладу на російську мову тексту цього договору.

Посилається позивач і на те, що вона є хворою людиною та людиною похилого віку, тому усі попередні рішення приймалися нею та посвідчувалися нотаріусом за її фактичним місцезнаходженням, однак про призначення загальних зборів власників Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" на 25.04.2017р. позивача не було повідомлено за його фактичним місцезнаходженням.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 07.02.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 12.12.2017р. у справі № 904/7957/17; учасникам справи встановлено строк для надання відзиву на апеляційну скаргу, відповіді на відзив, заперечень, пояснень, відповіді на пояснення, клопотань, заяв, додаткових доказів.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 27.02.2018р. розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 14.03.2018р.

У судовому засіданні оголошувалась перерва з 14.03.2018р. по 09.04.2018р.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.03.2018р. розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 10.04.2018р.

У судових засіданнях представник позивача доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу та його представник у судовому засіданні 14.03.2018р. проти задоволення апеляційної скарги позивача заперечують, вважають оскаржуване рішення законним та обгрунтованим, прийнятим судом з правильним застосуванням норм матеріального права та процесуального права, а апеляційну скаргу безпідставною, посилаючись при цьому на скликання і проведення спірних зборів Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" та прийняття ними рішень у повній відповідності до статуту підприємства.

Вказує відповідач і на те, що приписи чинного законодавства не забороняють приватному підприємству мати у своєму складі юридичну та фізичну особи та про особисте підписання позивачкою договору купівлі-продажу частки корпоративних прав від 15.02.2017, протоколів зборів власників Приватного виробничого i торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" та статутів останнього, що було засвідчено нотаріусом, яким не було допущено порушень вимог чинного законодавства при такому посвідченні.

Відповідач та треті особи не скористались своїм правом участі в судовому засіданні та не забезпечили явку в судове засідання своїх повноважних представників, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином. Від третьої особи-2 до апеляційного суду надійшло клопотання про розгляд справи за відсутності представника.

Беручи до уваги вищенаведене, а також те, що неявка представників відповідача та третіх осіб не перешкоджає розгляду апеляційної скарги по суті, матеріали справи є достатніми для розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу по суті у відсутності представників відповідача та третіх осіб.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, судова колегія дійшла до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, 27 жовтня 1993 року згідно свідоцтва про державну реєстрацію (перереєстрацію) суб'єкта підприємницької діяльності - юридичної особи №1193 було зареєстровано Приватне виробниче і торгівельно-комерційне підприємство "Южторгпоставка" (далі - підприємство), власником якого був ОСОБА_5

24 липня 2009 року на підставі рішення власника, оформленого рішенням власника Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 24 липня 2009 року, права по володінню, використанню та розпорядженню підприємством були передані ОСОБА_5 позивачу ОСОБА_1.

Також було викладено та підписано позивачем статут Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" у новій редакції.

27 липня 2009 року державним реєстратором виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка", про що зроблено запис № 12241050006020588.

Відповідно до п.п. 1.2. статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" (в редакції затвердженій рішенням власника від 24.07.2009 року) засновником підприємства є громадянка України ОСОБА_3.

Згідно п.п. 3.1. статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" (в редакції затвердженій рішенням власника від 24.07.2009 року) для забезпечення діяльності підприємства засновником формується статутний капітал в розмірі 500,00 грн. (п'ятсот гривень 00 коп.).

Підпунктом 3.2. статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" (в редакції затвердженій рішенням власника від 24.07.2009 року) визначено, що засновник може віддати права власності на підприємство повністю або частково третім особам. При передаванні прав власності третій особі відбувається одночасний перехід до неї прав і зобов'язань, які належать засновнику.

15 лютого 2017 року позивачем були прийняті наступні рішення: відчужити 50% частки у статутному капіталі, яка дорівнює 250,00грн. (двісті п'ятдесят гривень 00 коп.) на користь третьої особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Діран-Д", шляхом укладання договору купівлі-продажу; надати згоду на вступ та прийняти до підприємства Товариство з обмеженою відповідальністю "Діран-Д"; затвердити новий перерозподіл статутного капіталу підприємства, де позивачу належить частка у статутному капіталі підприємства у розмірі 250,00 грн., що становить 50% статутного капіталу підприємства та ТОВ "Діран-Д" належить частка у статутному капіталі підприємства у розмірі 250,00грн., що становить 50% статутного капіталу підприємства; внести та затвердити зміни до установчих документів підприємства, шляхом викладення статуту у новій редакції; відкликати (звільнити) з посади директора підприємства ОСОБА_5; призначити (обрати) новим директорам підприємства ОСОБА_4; уповноважити директора забезпечити здійснення дій щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів підприємства.

Рішення, які були прийняті позивачем та перераховані вище, були оформлені рішенням № 02/17 засновника (власника) Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 15.02.2017, який підписано особисто позивачем. Справжність підпису позивача засвідчено приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Огородник Л.В., про що здійснено запис в реєстрі за номером № 144.

15 лютого 2017 року між позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Діран-Д" було укладено договір купівлі-продажу частки корпоративних прав на Приватне виробниче і торгівельно-комерційне підприємство "Южторгпоставка".

Договір підписано у присутності приватного нотаріусу Дніпровського міського нотаріального округу Огородник Л.В. керівником ТОВ "Діран-Д" ОСОБА_4 та позивачем, посвідчено нотаріусом та зареєстровано в реєстрі за номером № 145.

Відповідно до умов п. 1 наведеного договору, продавець зобов'язався передати покупцеві, а покупець зобов'язався прийняти і оплатити частку корпоративних прав на підприємство.

Під часткою корпоративних прав, розуміють право власності на частку в статутному капіталі підприємства, що належить продавцю, в розмірі 50%, що становить 250,00грн. (двісті п'ятдесят гривень 00 грн.), а також на підприємство (п. 2 договору).

Також 15 лютого 2017 року ОСОБА_3 та ТОВ "Діран-Д", в особі ОСОБА_4 було підписано статут в редакції затвердженій рішенням засновника від 15 лютого 2017 року, яке оформлено рішенням № 02/17 засновника (власника) Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 15.02.2017, а підписи були нотаріально посвідчені.

16 лютого 2017 року приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Огородник Л.В. було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка", про що зроблено запис № 12241070014020588.

Відповідно до п.п. 1.2. статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" (в редакції затвердженій рішенням засновника від 15 лютого 2017 року, яке оформлено рішенням № 02/17 засновника (власника) Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 15.02.2017) засновниками підприємства є ОСОБА_3 та Товариство з обмеженою відповідальністю "Діран-Д".

Згідно п.п. 5.2.1. статуту підприємства для забезпечення діяльності підприємства власниками за рахунок грошових внесків сформовано статутний капітал в розмірі 500,00грн. (п'ятсот гривень 00 коп.):

- ОСОБА_3 володіє часткою у розмірі 250,00грн., що відповідає 50% від загального розміру статутного капіталу підприємства;

- ТОВ "Діран-Д" володіє часткою у розмірі 250,00грн., що відповідає 50% від загального розміру статутного капіталу підприємства.

Згідно п.п. 5.2.2. статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" (в редакції затвердженій рішенням засновника від 15 лютого 2017 року, яке оформлено рішенням № 02/17 засновника (власника) Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 15.02.2017 року) за рішенням власників підприємство може збільшити розмір свого статутного капіталу.

Пунктом 6.3. статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 15.02.2017 року) встановлено, що вищим органом управління підприємством є Загальні збори власників підприємства.

Підпунктом 6.4.1. статуту підприємства, зокрема визначено, що до виключної компетенції Загальних зборів власників підприємства належить прийняття рішення про збільшення або зменшення статутного капіталу підприємства.

За підпунктом 6.4.2. статуту підприємства встановлено, що Загальні збори власників підприємства вважаються правомочними, якщо на них присутні власники, які володіють у сукупності більш ніж 60% голосів.

01 березня 2017 року відбулись Загальні збори власників (засновників) підприємства, на яких були присутні ОСОБА_3 та ТОВ "Діран-Д", в особі ОСОБА_4 Загальні збори були проведені на прохання позивача за адресою: місто Дніпро, проспект Поля, будинок 96 в, квартира 38.

На розгляд загальних зборів були винесені питання щодо збільшення розміру статутного капіталу, в зв'язку з фінансовою необхідністю, визначення розміру часток, затвердження статуту у новій редакції та здійснення державної реєстрації нової редакції статуту підприємства.

Засновниками підприємства з окреслених вище питань були прийняті наступні рішення:

- збільшити статутний капітал підприємства до 500 500,00 грн. за рахунок грошового внеску засновників протягом 2 (двох) робочих днів з моменту проведення загальних зборів;

- розподілити новостворений статутний капітал підприємства між учасниками пропорційно їх часткам, відповідно: ОСОБА_3 володіє часткою у розмірі 250 250 грн., що відповідає 50% від загального розміру статутного капіталу підприємства та ТОВ "Діран-Д" володіє часткою у розмірі 250 250грн., що відповідає 50% від загального розміру статутного капіталу підприємства;

- затвердити та підписати статут підприємства у новій редакції;

- уповноважити директора забезпечити здійснення дій щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів підприємства.

Наведені вище рішення, були оформлені рішенням (протоколом) № 03/17 Загальних зборів власників (засновників) Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 01.03.2017.

Рішення (протокол) № 03/17 Загальних зборів власників (засновників) підприємства від 01.03.2017 року було підписано позивачем та представником ТОВ "Діран-Д".

Справжність підписів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 було засвідчено приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Огородник Л.В., про що внесено запис до реєстру за номером № 246/247.

Також, 01 березня 2017 року ОСОБА_3 та ТОВ "Діран-Д", в особі ОСОБА_4 було підписано статут в редакції затвердженій рішенням (протоколом) № 03/17 загальних зборів власників (засновників) Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 01.03.2017, підписи на якому були нотаріально посвідчені.

03 березня 2017 року приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Огородник Л.В. було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка", про що зроблено запис № 12241050015020588.

Відповідно до п.п. 5.2.1. статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" (в редакції затвердженій рішенням (протоколом) № 03/17 Загальних зборів власників (засновників) Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 01.03.2017 року) статутний капітал підприємства становить 500 500,00 грн. (п'ятсот тисяч п'ятсот гривень 00 коп.):

- ОСОБА_3 володіє часткою у розмірі 250 250 грн., що відповідає 50% від загального розміру статутного капіталу підприємства;

- ТОВ "Діран-Д" володіє часткою у розмірі 250 250 грн., що відповідає 50% від загального розміру статутного капіталу підприємства.

Згідно з п.п. 5.2.2. статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" за рішенням власників підприємство може збільшити розмір свого статутного капіталу.

Підпунктом 5.2.4. визначено, що збільшення статутного капіталу підприємства допускається після формування власниками статутного капіталу підприємства у повному обсязі.

Відповідно до наданих відповідачем платіжних доручень № 4 від 24.03.2017 та № 5 від 27.03.2017 ТОВ "Діран-Д" здійснило поповнення статутного капіталу підприємства на 500 000, 00 грн.

Також згідно платіжних доручень № 1 та № 2 від 27.02.2017 року ТОВ "Діран-Д" здійснило погашення заборгованості ПВТКП "Южторгпоставка" по виконавчим провадженням на загальну суму 1 295 000,00грн.

Таким чином, ТОВ "Діран-Д" було сформовано статутний капітал у повному обсязі.

22 березня 2017 року відбулись Загальні збори власників (засновників підприємства), які були проведені на прохання позивача за адресою: місто Дніпро, проспект Поля, будинок 96 в, квартира 38.

На загальних зборах засновників підприємства були присутні ОСОБА_3 та ТОВ "Діран-Д", в особі ОСОБА_4

На розгляд загальних зборів були винесені питання щодо збільшення розміру статутного капіталу, визначення розміру часток, затвердження статуту у новій редакції та здійснення державної реєстрації нової редакції статуту підприємства.

Засновниками підприємства з окреслених вище питань були прийняті наступні рішення:

- збільшити розмір статутного капіталу підприємства до 700 500, 00 гривень за рахунок внесення додаткових грошових внесків (вкладів) власниками підприємства протягом 4 (чотирьох) робочих днів з моменту проведення зборів. ОСОБА_3 вносить додатковий внесок (вклад) до статутного капіталу Підприємства у розмірі 100 000, 00 грн. (сто тисяч гривень нуль копійок); ТОВ "Діран-Д" вносить додатковий внесок (вклад) до статутного капіталу Підприємства у розмірі 100 000,00 грн. (сто тисяч гривень нуль копійок).

- визначити розмір часток кожного з власників підприємства у статутному капіталі Підприємства після його збільшення та затвердити новий перерозподіл часток, відповідно: розмір частки ОСОБА_3 становить 350 250, 00 гривень, що відповідає 50% від загального розміру статутного капіталу Підприємства; розмір частки ТОВ "Діран-Д" становить 350 250, 00 гривень, що відповідає 50% від загального розміру статутного капіталу Підприємства.

- внести зміни до статуту Підприємства і викласти останній у новій редакції з урахуванням обов'язку власників щодо внесення додаткових вкладів, відповідальності власників за невнесення вкладів (несвоєчасне внесення), у тому числі, шляхом виключення з Підприємства (при цьому встановити, що для прийняття рішення про виключення достатньо 50% голосів власників Підприємства) та інше. Затвердити та підписати статут Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" у новій редакції.

- уповноважити директора забезпечити здійснення дій щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів підприємства.

Наведені вище рішення, були оформлені рішенням (протоколом) № 22/03/17 загальних зборів власників (засновників) Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 22.03.2017, яке підписано позивачем та представником ТОВ "Діран-Д".

Справжність підписів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 було засвідчено приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Огородник Л.В., про що вчинено запис в реєстрі за номером № 388/389.

Також, 22 березня 2017 року ОСОБА_3 та ТОВ "Діран-Д", в особі ОСОБА_4 було підписано статут в редакції в редакції затвердженій рішенням (протоколом) №22/03/17 загальних зборів власників (засновників) підприємства від 22.03.2017,підписи на якому були нотаріально посвідчені.

28 березня 2017 року державним реєстратором Комунального підприємства "Будинок юстиції" Дніпропетровської обласної ради було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка", про що зроблено запис № 12241050016020588.

Відповідно до п.п. 5.2.1. статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" (в редакції затвердженій рішенням (протоколом) № 22/03/17 загальних зборів власників (засновників) підприємства від 22.03.2017 року) статутний капітал підприємства становить 700 500,00 грн. (сімсот тисяч п'ятсот гривень 00 коп.) та розподіляється наступним чином:

- ОСОБА_3 володіє часткою у розмірі 350 250,00 грн., що відповідає 50% від загального розміру статутного капіталу підприємства;

- ТОВ "Діран-Д" володіє часткою у розмірі 350 250,00 грн., що відповідає 50% від загального розміру статутного капіталу підприємства.

Згідно з п.п. 4.1. статуту, власники підприємства зобов'язані виконувати свої зобов'язання перед Підприємством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити (вносити) вклади (у тому числі додаткові) у розмірі, в порядку, строки та засобами, що передбачені Статутом і рішеннями загальних зборів власників підприємства; всебічно сприяти підприємству в його діяльності; власник Підприємства може мати інші права та нести інші обов'язки, встановлені законами України.

Відповідно до п.п. 6.3. статуту підприємства, вищим органом управління Підприємством є Загальні збори власників підприємства.

До виключної компетенції Загальних зборів власників Підприємства, зокрема належить прийняття рішення про збільшення/зменшення розміру статутного капіталу; рішень про перерозподіл часток у статутному капіталі; рішень про виключення власника з Підприємства, через невиконання обов'язків щодо невнесення вкладу/додаткового вкладу та інших обов'язків (п.п. 6.4.1. статуту).

Згідно з п.п. 6.4.2. статуту підприємства, загальні збори власників підприємства вважаються правомочними, якщо на них присутні власники, які володіють у сукупності 60% голосів. Рішення приймаються простою більшістю голосів.

Власника Підприємства, який не виконує або неналежним чином виконує свої обов'язки, може бути виключено з Підприємства рішенням Загальних зборів. При цьому, такий власник (його представник) не приймає участі у голосуванні. Питання про виключення може вирішуватися за відсутності такого власника.

Загальні збори власників Підприємства на яких вирішується питання щодо виключення власника вважаються правомочними, якщо на них присутні Власники (власник), які володіють у сукупності 50% голосів.

Рішення про виключення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують Власники, які володіють у сукупності 50% загальної кількості голосів Власників Підприємства.

При виключенні, власнику виплачується вартість частини майна Підприємства пропорційно його вкладу в Статутному капіталі і в порядку передбаченому цим Статутом та/або рішенням загальних зборів.

Також, статутом Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" (в редакції затвердженій рішенням (протоколом) №22/03/17 Загальних зборів власників (засновників) підприємства від 22.03.2017), зокрема, п.п. 6.4.3 було встановлено, що власники підприємства повідомляються підприємством в особі директора про час, дату, місце, порядок денний зборів за сім календарних днів до дня проведення загальних зборів власників Підприємства, шляхом направлення відповідного листа з описом вкладення або шляхом використання будь-яких засобів зв'язку (телефон, електронна пошта тощо).

Відповідно до наданого відповідачем платіжного доручення № 6 від 27.03.2017 ТОВ "Діран-Д" здійснило поповнення статутного капіталу підприємства на 100 000,00грн.

Доказів виконання позивачем свого обов'язку щодо внесення додаткових вкладів до статутного капіталу матеріали справи не містять.

31 березня 2017 року відповідачем на адресу позивача, яка вказана в статутних документах, було направлено повідомлення про проведення загальних зборів. В повідомленні було зазначено час, день, місце та порядок денний зборів, час реєстрації для участі у зборах, а також порядок ознайомлення з документами, пов'язаними з порядком денним.

До матеріалів справи долучено копію повідомлення, опис вкладення у лист та квитанція з поштового відділення датовані 31 березня 2017 року (а.с. 153-154, т. 1).

Згідно змісту повідомлення, до відома позивача доводилось про проведення 25 квітня 2017 року загальних зборів власників підприємства за адресою місцезнаходження підприємства, з наступним порядком денним:

- вирішення питання щодо виключення ОСОБА_3 з підприємства та здійснення з останньою відповідних розрахунків;

- затвердження нового перерозподілу часток у статутному капіталі підприємства;

- внесення та затвердження відповідних змін до установчих документів Підприємства, шляхом викладення статуту у новій редакції. Затвердження та підписання статуту;

- призначення відповідальної особи за забезпечення внесення змін (проведення державної реєстрації змін) до установчих документів Товариства, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

25 квітня 2017 року відбулись загальні збори засновників підприємства, які були проведені на адресою місцезнаходження підприємства.

На загальних зборах засновників підприємства був присутній один засновник ТОВ "Діран-Д", в особі ОСОБА_4, яке володіє часткою у статутному капіталі Підприємства у розмірі 350 250, 00 грн., що становить 50% статутного капіталу Підприємства. Позивач на загальні збори не з'явився.

За підсумками проведених загальних зборів були прийняті наступні рішення:

- виключити ОСОБА_6 з підприємства. Здійснити на протязі одного року з часу прийняття цього рішення розрахунок з ОСОБА_3, шляхом виплати вартості частини майна підприємства, що належить до сплати ОСОБА_3 (пропорційно її вкладу);

- на протязі одного року з часу прийняття рішення про виключення ОСОБА_3 з Підприємства, сформувати статутний капітал підприємства;

- затвердити новий перерозподіл часток у статутному капіталі Підприємства, згідно якого власником статутного капіталу Підприємства у розмірі 700 500,00 гривень є Товариство з обмеженою відповідальністю "ДІРАН-Д";

- внести зміни до статуту Підприємства і викласти останній у новій редакції;

- внести до Єдиного державного реєстру юридичних, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

Підставою для виключення позивача з підприємства було невиконання п.п. 4.1. розділу 4 статуту підприємства, рішень Загальних зборів власників підприємства, оформлених протоколом № 03/17 загальних зборів власників Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 01.03.2017 року та протоколом № 22/03/17 Загальних зборів власників Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 22.03.2017 року, що полягає у відсутності сприяння діяльності Підприємству, невнесенні ОСОБА_3 додаткових вкладів у розмірі 250 000,00 грн. та 100 000, 00 грн. (у свою чергу збільшення розміру статутного капіталу Підприємства за рахунок додаткових внесків власниками Підприємства було та є конче необхідним через наявність у нього великого податкового боргу).

Наведені вище рішення, були оформлені рішенням (протоколом) № 04/17 загальних зборів власників Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 25.04.2017.

Також, ТОВ "Діран-Д", в особі ОСОБА_4 було підписано статут в редакції затвердженій рішенням (протоколом) № 04/17 загальних зборів власників (засновників) підприємства від 25.04.2017.

Відповідно статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" (в редакції затвердженій рішенням (протоколом) № 04/17 Загальних зборів власників (засновників) підприємства від 25.04.2017 року) єдиним власником підприємства зазначено ТОВ "Діран-Д" з часткою у розмірі 700 500,00 грн., що відповідає 100% від загального розміру статутного капіталу підприємства.

27 квітня 2017 року Департаментом адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпропетровської міської ради було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка", про що зроблено запис № 12241050017020588.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог позивача про визнання недійсними вищенаведених рішень Загальних зборів власників підприємства, редакцій статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" та скасування відповідних реєстраційних дій місцевий господарський суд виходив з відсутності порушень вимог чинного законодавства та статуту підприємства при їх проведенні, прийнятті та вчинені, з чим погоджується і суд апеляційної інстанції.

Так, згідно з ст. 62 Господарського кодексу України, підприємство - самостійний суб'єкт господарювання, створений компетентним органом державної влади або органом місцевого самоврядування, або іншими суб'єктами для задоволення суспільних та особистих потреб шляхом систематичного здійснення виробничої, науково-дослідної, торговельної, іншої господарської діяльності в порядку, передбаченому цим Кодексом та іншими законами.

Підприємства можуть створюватись як для здійснення підприємництва, так і для некомерційної господарської діяльності.

Підприємство, якщо законом не встановлено інше, діє на основі статуту або модельного статуту. Підприємства незалежно від форми власності, організаційно-правової форми, а також установчих документів, на основі яких вони створені та діють, мають рівні права та обов'язки.

Підприємство є юридичною особою, має відокремлене майно, самостійний баланс, рахунки в установах банків та може мати печатки.

Підприємство не має у своєму складі інших юридичних осіб.

Відповідно до ч. 1, 3, 4, 5 ст. 63 ГК України, залежно від форм власності, передбачених законом, в Україні можуть діяти підприємства таких видів: приватне підприємство, що діє на основі приватної власності громадян чи суб'єкта господарювання (юридичної особи); підприємство, що діє на основі колективної власності (підприємство колективної власності); комунальне підприємство, що діє на основі комунальної власності територіальної громади; державне підприємство, що діє на основі державної власності; підприємство, засноване на змішаній формі власності (на базі об'єднання майна різних форм власності); спільне комунальне підприємство, що діє на договірних засадах спільного фінансування (утримання) відповідними територіальними громадами - суб'єктами співробітництва.

В Україні можуть діяти також інші види підприємств, передбачені законом.

Залежно від способу утворення (заснування) та формування статутного капіталу в Україні діють підприємства унітарні та корпоративні.

Унітарне підприємство створюється одним засновником, який виділяє необхідне для того майно, формує відповідно до закону статутний капітал, не поділений на частки (паї), затверджує статут, розподіляє доходи, безпосередньо або через керівника, який призначається (обирається) засновником (наглядовою радою такого підприємства у разі її утворення), керує підприємством і формує його трудовий колектив на засадах трудового найму, вирішує питання реорганізації та ліквідації підприємства. Унітарними є підприємства державні, комунальні, підприємства, засновані на власності об'єднання громадян, релігійної організації або на приватній власності засновника.

Корпоративне підприємство утворюється, як правило, двома або більше засновниками за їх спільним рішенням (договором), діє на основі об'єднання майна та/або підприємницької чи трудової діяльності засновників (учасників), їх спільного управління справами, на основі корпоративних прав, у тому числі через органи, що ними створюються, участі засновників (учасників) у розподілі доходів та ризиків підприємства. Корпоративними є кооперативні підприємства, підприємства, що створюються у формі господарського товариства, а також інші підприємства, в тому числі засновані на приватній власності двох або більше осіб.

Згідно з ч. 1 ст. 113 ГК України, приватним підприємством визнається підприємство, що діє на основі приватної власності одного або кількох громадян, іноземців, осіб без громадянства та його (їх) праці чи з використанням найманої праці. Приватним є також підприємство, що діє на основі приватної власності суб'єкта господарювання - юридичної особи.

З огляду на вищенаведені норми Господарського кодексу України слід дійти висновку, що Приватне виробниче і торгівельно-комерційне підприємство "Южторгпоставка" є корпоративним приватним підприємством, яке засновано на приватній власності двох осіб - фізичної та юридичної, що не заборонено чинним законодавством України, та діє на основі власного статуту.

Статутом Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" передбачені, як повноваження його вищого органу управління, так і порядок та підстави збільшення статутного капіталу, виключення власника з підприємства, скликання та проведення Загальних зборів власників підприємства.

Матеріалами справи підтверджується, що позивачем особисто приймалися рішення про відчуження 50% частки у статутному капіталі підприємства на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Діран-Д", збільшення статутного капіталу підприємства та взяття на себе відповідних обов'язків, зміну статуту підприємства, тощо.

Зазначені вище обставини не спростовані позивачем належними доказами, як і не доведено ним виконання свого обов'язку щодо внесення додаткових вкладів до статутного капіталу підприємства, а також перебування у стані здоров'я під час прийняття відповідних рішень, який не дозволяв усвідомлювати свої дії.

Отже, Загальни збори власників підприємства призначалися і проводилися у відповідності до норм статуту Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка", в т.ч. і щодо повідомлення позивача про скликання зборів, а прийняті на них спірні рішення відповідають його положенням.

Враховуючи вищенаведене, норми статуту підприємства, а також те, що спірні правовідносини врегульовані саме статутом Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" та на них не розповсюджуються норми Закону України «Про господарські товариства», колегія суддів вважає безпідставними доводи позивача щодо порушення вимог чинного законодавства під час відступлення частки у статутному капіталі підприємства на користь ТОВ "Діран-Д" та виключення позивача зі складу власників підприємства.

Відхиляються апеляційним судом і доводи позивача щодо неналежного нотаріального посвідчення підпису позивача на рішенні № 02/17 засновника (власника) Приватного виробничого і торгівельно-комерційного підприємства "Южторгпоставка" від 15.02.2017, оскільки зі змісту цього рішення та напису нотаріуса на ньому вбачається, що нотарісом засвідчувалась справжність підпису саме ОСОБА_3, а зазначення у тексті напису нотаріуса про засвідчення справжності підпису ОСОБА_7 обумовлено технічною помилкою, яка як вбачається з матеріалів справи нотаріусом згодом була виправлена.

Не підтверджуються матеріалами справи і обставини не володіння позивачем державною мовою та необхідність перекладу для нього тексту договору купівлі-продажу частки корпоративних прав на Приватне виробниче і торгівельно-комерційне підприємство "Южторгпоставка" від 15 лютого 2017 року російською мовою.

Окрім цього, недійсність вищенаведеного договору купівлі-продажу не була предметом розгляду у суді першої інстанції, тобто встановлення зазначених обставин не входить до предмету доказування у справі.

З цього приводу колегія суддів, також вважає за необхідне зазначити, що позивачем при пред'явленні позову не заявлялося вимоги про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки корпоративних прав за № 145 від 15.02.2017 та застосування наслідків його недійсності. Зазначена вимога була наведена позивачем у заяві про збільшення позовних вимог, яка була подана до господарського суду 13.11.2017.

Проте, фактично позивачем було доповнено позов новою вимогою (заявлено інший позов), що не було передбачено чинною на той час редакцією ГПК України, а не здійснено збільшення вже заявленої вимоги, що може стосуватися лише майнової вимоги.

Так, згідно з п. 3.11 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", збільшено (чи зменшено) може бути лише розмір вимог майнового характеру. Якщо в заяві позивача йдеться про збільшення розміру немайнових вимог (наприклад, про визнання недійсним ще одного акта крім того, стосовно якого відповідну вимогу вже заявлено), то фактично також йдеться про подання іншого позову.

За наведених обставин у місцевого господарського суду були відсутні правові підстави для розгляду вимоги позивача про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки корпоративних прав за № 145 від 15.02.2017 та застосування наслідків його недійсності в межах даної справи.

Безпідставними є і доводи позивача про відсутність на рішенні (протоколі) № 22/03/17 загальних зборів власників ПВТКП "Южторгпоставка" від 22.03.2017 підпису секретаря зборів ОСОБА_4, оскільки наявність такого підпису встановлена судом першої інстанції в судовому засіданні при огляді оригіналу реєстраційної справи ПВТКП "Южторгпоставка".

Наявність підпису ОСОБА_4 на оригіналі рішення (протоколі) № 22/03/17 загальних зборів власників ПВТКП "Южторгпоставка" від 22.03.2017, що міститься в реєстраційній справі останнього не заперечується і позивачем. Відповідач, також підтверджує підписання цього протоколу ОСОБА_4, справжність підпису якого до того-ж засвідчена нотаріусом.

З огляду на вищенаведене та враховуючи обставини справи, будь-які підстави для призначення у даній справі судової технічної експертизи на предмет встановлення часу проставлення підпису ОСОБА_4 на оригіналі рішення (протоколі) № 22/03/17 загальних зборів власників ПВТКП "Южторгпоставка" від 22.03.2017 були відсутні, а місцевий господарський суд дійшов до вірного висновку про відсутність достатніх правових підстав для задоволення позовних вимог позивача в повному обсязі.

Отже, доводи апеляційної скарги є безпідставними, а оскаржуване рішення таким, що відповідає фактичним обставинам справи та нормам матеріального і процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 277 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги ОСОБА_3 та скасування рішення господарського суду Дніпропетровської області у даній справі від 12.12.2017р. відсутні.

Згідно з ст. 129 ГПК України судові витрати по сплаті позивачем судового збору за подання апеляційної скарги у сумі 21 600,00грн. слід покласти на останнього.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 123, 129, 269, 270, 275-284 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.12.2017 року у справі № 904/7957/17 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.12.2017 року у справі № 904/7957/17 - залишити без змін.

Судовий збір, сплачений за подання апеляційної скарги, покласти на ОСОБА_6.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту постанови.

Повна постанова складена та підписана 12.04.2018 року.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Н.В. Пархоменко