Рішення № 73284450, 03.04.2018, Богунський районний суд м. Житомира

Справа №295/13235/16-ц

Категорія 9

2-о/295/42/18

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.04.2018 року м. Житомир

Богунський районний суд м. Житомир у складі:

головуючого - судді Перекупка І.Г.,

при секретарі Сидорець К.Г.,

заявника ОСОБА_1,

представника заінтересованої особи Губерт О.М.,

розглянувши в відкритому судовому засіданні в залі Богунського районного суду м. Житомира справу за заявою ОСОБА_1, заінтересована особа ЗАТ "Житомирські ласощі" про встановлення факту, що має юридичне значення, -

В С Т А Н О В И В:

До Богунського районного суду м. Житомира звернулася з заявою ОСОБА_1 про встановлення факту, що має юридичне значення а саме просить встановити факт втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства «Житомирські ласощі» (далі ЗАТ «Житомирські ласощі»). В обґрунтування поданої заяви вказала, що вона є акціонером ЗАТ "Житомирські ласощі", що підтверджується сертифікатом акцій. Маючи намір отримати відомості про власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі» вона звернулась із запитом до даного Товариства, але їй було повідомлено про відсутність можливості надати запитувану інформацію у зв'язку з тим, що ЗАТ «Житомирські ласощі», яке відновило свою діяльність в 2015 р., на підставі судових рішень, не володіє документами системи реєстру власників іменних цінних паперів. У період припинення діяльності ЗАТ «Житомирські ласощі» в 2010-2011 роках ведення системи реєстру здійснювало ПрАТ «Акція-реєстр», діяльність якого на даний час припинена.

Відповідно до відповідей, наданих Національним депозитарієм України та Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку України вбачається, що всупереч установленому нормативно-правовими актами порядку, документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" на зберігання зазначеним державним органам передані не були.

15.12.2017 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів» №2147-VIII від 03.10.2017 року, котрим ЦПК України викладено в новій редакції.

Згідно пп.9 п.1 Розділу XIII Перехідних Положень ЦПК України в новій редакції справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких відкрито до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

З огляду на вищевикладене, суд приходить до висновку, що розгляд цієї справи належить проводити за правилами, що передбачені новою редакцією ЦПК України.

Заявник зазначає, що їй, як позивачу, в судовому засіданні під час розгляду адміністративної справи № 0670/7917/11 стало відомо, що документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі» від ПрАТ «Акція-реєстр» були передані на зберігання правонаступнику ТДВ «ЖЛ», які були знищені внаслідок залиття, що підтверджується актом проведення службового розслідування ТДВ «ЖЛ» від 18.08.2014 р. щодо встановлення факту знищення документів системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі».

Крім того заявниця звернула увагу, на те, що на даний час нормами діючого законодавства передбачено можливість відновлення реєстру власників іменних цінних паперів у разі наявності судового рішення про встановлення факту втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів з метою забезпечення існування іменних цінних паперів в бездокументарній формі після прийняття відповідного рішення емітентом. Зазначає, що на даний час відсутня будь-яка інша можливість відновлення документів системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі», окрім як на підставі відповідного судового рішення. Вказує, що встановлення даного факту їй необхідно для відновлення та захисту її прав як акціонера ЗАТ «Житомирські ласощі».

В судовому засіданні заявник, представник заявника заявлені вимоги підтримали в повному обсязі з підстав, викладених в заяві та пояснили, що ЗАТ «Житомирські ласощі» було припинено в незаконний спосіб шляхом злиття з ТОВ «Будстайл», та створенням правонаступника ТДВ «ЖЛ». (Т. 1 а. с. 137).

Відповідно до рішення Верховного Суду України від 26.04.2016 р. припинення ЗАТ «Житомирські ласощі» було здійснено незаконно, та на даний час в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відновлено запис про державну реєстрацію юридичної особи ЗАТ «Житомирські ласощі». На підставі судових рішень всі записи щодо державної реєстрації юридичної особи ТДВ «ЖЛ» визнано неправомірними та скасовано, на час розгляду справи юридична особа ТДВ «ЖЛ» не існує.

Для приведення діяльності ЗАТ «Житомирські ласощі» у відповідність до чинних норм Закону України «Про акціонерні товариства», Закону України «Про депозитарну систему України» ЗАТ «Житомирські ласощі» на загальних зборах акціонерів необхідно прийняти рішення про перехід в організаційно-правову форму, яка передбачена Законом України «Про акціонерні товариства», а також про переведення цінних паперів в бездокументарну форму тощо. Разом з тим, для проведення загальних зборів акціонерів необхідним є реєстр власників іменних цінних паперів. А тому вважає, що її права, як акціонера незаконно припиненого ЗАТ "Житомирські ласощі", підлягають захисту в судовому порядку з метою створення умов для забезпечення здійснення повноцінних прав власника цінних паперів.

Представник ЗАТ "Житомирські ласощі" в судовому засіданні заяву підтримала в повному обсязі, просила задовільнити. (Т. 1 а. с. 180).

Заслухавши пояснення учасників судового розгляду, дослідивши письмові матеріали справи, повно та об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд приходить до висновку, що заява підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що 20.11.2010 р. були проведені позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Житомирські ласощі», рішення яких були оформлені протоколом № 31 від 20.11.2010 р., на яких, зокрема, було прийнято рішення про припинення діяльності ЗАТ «Житомирські ласощі» шляхом злиття із ТОВ «Будстайл - ХХІ». В результаті злиття ЗАТ «Житомирські ласощі» з ТОВ «Будстайл - ХХІ» було утворено ТДВ «ЖЛ», як правонаступника ЗАТ «Житомирські ласощі».

Рішенням господарського суду Житомирської області від 15.01.2016 р. у справі № 906/1783/15 позов про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів, які оформлені протоколом № 31 від 20.11.2010 р, задоволено. Визнано недійсними рішення, прийняті позачерговими загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства «Житомирські ласощі», які оформлені протоколом № 31 від 20.11.2010 р. Рішення набрало законної сили. (Т. 1 а. с. 207-213).

Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 19 серпня 2015 р. (справа № 806/2612/15) визнано протиправними та скасовані: запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 03.12.2010 № 13051270018001658 про внесення рішення засновників (учасників) ЗАТ «Житомирські ласощі» щодо припинення ЗАТ «Житомирські ласощі», яке пов'язане з реорганізацією; запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 15.03.2011 № 13051340000008407 про державну реєстрацію ТДВ «ЖЛ» шляхом злиття ЗАТ «Житомирські ласощі» та ТОВ «Будстайл - ХХІ»; запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 05.05.2011 № 13051120022001658 про державну реєстрацію припинення ЗАТ «Житомирські ласощі» в результаті злиття.

Скасовано записи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців: від 19.05.2011 № 13051050001008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 07.07.2011 № 13051050002008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 07.09.2011 № 13051050003008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 06.12.2011 № 13051050004008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 22.02.2012 № 13051050005008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 16.05.2012 № 13051060007008407 про підтвердження відомостей про ТДВ «ЖЛ»; від 17.05.2012 № 13051050008008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 18.05.2012 № 13051070009008407 про внесення відомостей щодо керівника ТДВ «ЖЛ»; від 13.06.2012 № 13051070010008407 про внесення відомостей щодо видів діяльності ТДВ «ЖЛ»; від 03.10.2012 № 13051050011008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 25.04.2013 № 13051060012008407 про підтвердження відомостей про Товариство з додатковою відповідальністю «ЖЛ»; від 21.05.2013 № 13051070013008407 про внесення відомостей щодо керівника ТДВ «ЖЛ»; від 24.05.2013 № 13051050015008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 13.06.2013 № 13051690016008407 про внесення відмітки про подання фінансової звітності ТДВ «ЖЛ»; від 20.08.2013 № 13051050017008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 22.10.2013 № 13051050018008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 22.04.2014 № 13051060019008407 про підтвердження відомостей про ТДВ «ЖЛ»; від 18.08.2014 № 13051050020008407 про державну реєстрацію зміни складу засновників ТДВ «ЖЛ»; від 29.04.2015 № 13051060021008407 про підтвердження відомостей про ТДВ «ЖЛ»; від 25.05.2015 № 13051070022008407 про внесення відомостей про види діяльності ТДВ «ЖЛ». У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Постановою Житомирського апеляційного адміністративного суду від 12 жовтня 2015 року постанову суду першої інстанції скасовано та ухвалено нове судове рішення про відмову у задоволенні позову.

Постановою Вищого адміністративного суду України від 23.12.2015 р. постанову Житомирського апеляційного адміністративного суду від 12.10.2015 р. скасовано. Постанову Житомирського окружного адміністративного суду від 19.08.2015 р. змінено в частині мотивів задоволення позову та в частині способу захисту порушеного права, замінено у резолютивній частині постанови слова «скасувати» словами «зобов'язати реєстраційну службу Житомирського міського управління юстиції скасувати». В решті постанову Житомирського окружного адміністративного суду від 19 серпня 2015 р. залишено без змін. (Т. 1 а. с. 125-136, )

Постановою Верховного Суду України від 26.04.2016 року вказані вище рішення залишено без змін. (Т. 1 а. с. 247-252).

Постановою Тернопільського окружного адміністративного суду від 23.11.2015 р. (справа № 819/3419/15) визнано протиправними та скасовано наступні реєстраційні дії та записи про них у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо ЗАТ «Житомирські ласощі» (код за ЄДРПОУ 00382071): внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації; від 03.12.2010, запис № 13051270018001658; державна реєстрація припинення юридичної особи в результаті реорганізації; від 05.05.2011, запис № 13051120022001658. Визнано протиправними та скасовано всі наступні реєстраційні дії та записи про них у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Товариства з додатковою відповідальністю «ЖЛ» (код за ЄДРПОУ 37546647). (Т. 1 а. с. 117-124).

Постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 03.03.2016 року постанову Тернопільського окружного адміністративного суду від 23.11.2015 року змінено в частині мотивів задоволення позову, вилучено з тексту постанови абзац «Суд також бере до уваги доводи позивача про те, що позачергові загальні збори ЗАТ «Житомирські ласощі» 20 листопада 2011 року були проведені за відсутності кворуму, оскільки в зборах не брала участь компанія «Дельта Кепітал СА» яка на момент проведення зборів володіла більш ніж 60 відсотками акцій ЗАТ «Житомирські ласощі», що підтверджується матеріалами справи, та в частині способу захисту порушеного права, замінено у резолютивній частині постанови слова «скасувати» словами «зобов'язати реєстраційну службу Житомирського міського управління юстиції скасувати». В решті постанову Тернопільського окружного адміністративного суду від 23.11.2015 р. залишено без змін.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 07.07.2016 р. постанову Тернопільського окружного адміністративного суду від 23 листопада 2015 р. та постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 03 березня 2016 р. залишено без змін. (Т. 1 а. с. 117-124)

Аналізуючи зазначені вище судові рішення, які набрали законної сили, суд приходить до висновку, що в судовому порядку визнано незаконним припинення ЗАТ "Житомирські ласощі" на підставі його злиття з ТОВ «Будстайл-ХХІ», внаслідок чого було утворено ТДВ "ЖЛ", як правонаступник ЗАТ «Житомирські ласощі», що стало наслідком відновлення в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запису про юридичну особу ЗАТ «Житомирські ласощі».

Судом перевірено відомості в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Товариства з додатковою відповідальністю «ЖЛ» (код за ЄДРПОУ 37546647), та з'ясовано, що відомості в реєстрі про таку юридичну особу відсутні.

Правове регулювання діяльності акціонерного товариства на час розгляду справи здійснюється Законом України «Про акціонерні товариства» № 514-VІ від 17 вересня 2008 р., який набув чинності 29.04.2009 р., Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок», Законом України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», Законом України «Про депозитарну систему України» тощо.

Статтею 3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначено, що цінним папером є документ установленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право, визначає взаємовідносини емітента цінного папера (особи, яка видала цінний папір) i особи, що має права на цінний папір, та передбачає виконання зобов'язань за таким цінним папером, а також можливість передачі прав на цінний папір та прав за цінним папером іншим особам. Цінні папери за формою існування поділяються на бездокументарні цінні папери та документарні цінні папери.

Пунктом другим розділу ХVІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що через два роки з дня набрання чинності цим Законом (тобто з 30.04.2011 р.) втрачають чинність статті 1-49 Закону України «Про господарські товариства" у частині, що стосується акціонерних товариств.

Відповідно до ст. 20 Закону України «Про акціонерні товариства» з 29.10.2010 р. акції акціонерного товариства мають існувати виключно в бездокументарній формі. Всі акціонерні товариства зобов'язані до цього часу забезпечити існування власних акцій в бездокументарній формі.

Крім того, 12.10.2013 р. у повному обсязі набув чинності Закон України «Про депозитарну систему України», який визначає правові засади функціонування депозитарної системи України, встановлює порядок реєстрації та підтвердження прав на eмiciйні цінні папери та прав за ними у системі депозитарного обліку цінних паперів, а також порядок проведення розрахунків за правочинами щодо емісійних цінних паперів.

Відповідно до п. 16 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про депозитарну систему України" передбачено, що реєстр власників іменних цінних паперів - перелік власників іменних цінних паперів, складений відповідно до вимог законодавства Центральним депозитарієм або, у випадках, встановлених цим Законом, - Національним банком України на певну дату із зазначенням кількості іменних цінних паперів, належних зазначеним власникам на праві власності, номінальної вартості і виду таких цінних паперів та іншої інформації, визначеної Комісією.

Згідно статті 1 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» система реєстру власників іменних цінних паперів (система реєстру) - сукупність даних, що забезпечує ідентифікацію зареєстрованих у цій системі власників, номінальних утримувачів та емітента, а також іменних цінних паперів, зареєстрованих на їх ім'я, облік усіх змін інформації щодо вищевказаних осіб та цінних паперів, одержання та надання інформації цим особам і складання реєстру власників іменних цінних паперів.

На виконання Закону України «Про депозитарну систему України» інформація, що міститься у системі реєстру власників іменних цінних паперів повинна бути передана до системи депозитарного обліку відповідно до Порядку передачі інформації, що міститься у системі реєстру власників іменних цінних паперів, до системи депозитарного обліку, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 729 від 18.04.2013 р. Ведення системи депозитарного обліку цінних паперів здійснюється Центральним депозитарієм цінних паперів - ПрАТ "Національний депозитарій".

Відповідно до пункту 9 розділу VI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про депозитарну систему України» з дня опублікування цього Закону емітент емісійних цінних паперів під час здійснення емісії цінних паперів може обрати лише бездокументарну форму існування таких цінних паперів, а договір про обслуговування eмiciї такий емітент може укласти лише з Національним депозитарієм Украіни, а у випадках, визначених законом, - Національним банком України.

Емітенти іменних емісійних цінних паперів повинні протягом трьох місяців з дня реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку Правил Центрального депозитарію цінних паперів забезпечити їх існування в бездокументарній формі та укласти договiр з Центральним депозитарієм цінних паперів про обслуговування емiсії цінних паперів.

Iменні eмiciйнi цінні папери, випуск яких зареєстровано до дня опублікування цього Закону, можуть існувати в документарній формі до дня набрання чинності цим Законом.

Згідно з ч. 1 ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» (в редакції чинній станом на 20.11.2010 року - на момент проведення зборів щодо припинення ЗАТ «Житомирські ласощі») акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування.

Відповідно до ч. 4 ст. 5 Закону України «Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» (в редакції чинній станом на 20.11.2010 р. - на момент проведення зборів щодо припинення ЗАТ «Житомирські ласощі») підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.

На момент проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" 20.11.2010 р. заявник була акціонером ЗАТ «Житомирські ласощі», що підтверджено сертифікатом акцій серії НОМЕР_1, оригінал якого був оглянутий в судовому засіданні, який підтверджує її права як акціонера ЗАТ «Житомирські ласощі».

Відповідно суд приходить до висновку, що заявник, як акціонер ЗАТ «Житомирські ласощі» має право для звернення до суду з проханням встановлення факту втрати системи реєстру іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі», з метою відновлення інформації про даного акціонера у реєстрі власників іменних цінних паперів задля прийняття участі у вирішенні питання приведення діяльності ЗАТ «Житомирські ласощі» у відповідність з вимогами чинного законодавства, в тому числі щодо забезпечення існування іменних цінних паперів в бездокументарній формі.

Порядок дiй емітента та професійних учасників депозитарної системи України щодо забезпечення існування у бездокументарній формі іменних цінних паперів, випуски яких не були переведені у таку форму в установленому законодавством порядку до набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України», встановлені Положенням про порядок забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі, затвердженим рішенням Комісії вiд 22.01.2014 № 47, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 06.02.2014 за № 241/25018 (далі - Положения №47).

Пунктом 1 розділу II Положения №47 визначено, що емітент для забезпечення існування іменних цінних паперів певного випуску у бездокументарній формі, якщо документи системи реєстру не були передані емітенту реєстратором і не знаходяться у нього на зберіганні як в уповноваженого на зберігання, до дати прийняття відповідного рішення щодо цього випуску повинен здійснити дії щодо з'ясування інформації стосовно наявності документів системи реєстру у: Центральному депозитарії цінних паперів; в депозитарній установі, яка остання до набрання чинності Законом здійснювала ведення реєстру власників іменних цінних паперів цього випуску, як в уповноваженого на зберігання відповідно до Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку вiд 17.10.2006 р. № 1000, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.01.2007 р. за № 49/13316 (далі - Положення № 1000 про ведення реєстру).

Судом встановлено, що на час припинення ЗАТ «Житомирські ласощі» ведення реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" здійснювало ПрАТ «Акція-реєстр».

Відповідно до листа Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, за наявними щоквартальними адміністративними даними, наданими реєстраторами власників іменних цінних паперів відповідно до Положення про складання адміністративних даних щодо здійснення діяльності з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів та подання відповідних документів до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 24.06.2003 року № 290 (в редакції, яка була чинна на час складання адміністративних даних) за період з 31.03.2003 року по 31.12.2010 року станом на кінець кожного кварталу ведення реєстру власників іменних цінних паперів емітента ЗАТ "Житомирські ласощі" здійснювало ПрАТ "Акція-реєстр". За останніми наявними щоквартальними даними, наданими реєстраторами власників іменних цінних паперів відповідно до вказаного вище Положення № 290, інформація станом на 31.12.2010 року щодо передачі ПрАТ "Акція-реєстр" реєстру власників іменних цінних паперів емітента ЗАТ "Житомирські ласощі" відсутня. ПрАТ «Акція - реєстр» мало ліцензію на здійснення професійноi діяльності на ринку цінних паперів: діяльності щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів серiї АГ № 572035 вiд 06.12.2010 р. зі строком дiї: 07.02.2006 р. - 07.02.2011 р., строк дiї якої закінчився за часом.

Після закінчення строку дiї ліцензії, а саме після 07.02.2011 року, ПрАТ «Акція - реєстр» отримало ліцензію на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів серії АВ № 581009 вiд 17.02.2011 р. зі строком дiї: 17.02.2011 р. - 17.02.2016 р.

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців 02.03.2012 р. діяльність ПрАТ «Акція-реєстр» припинено.

Наказом Голови Koмicii вiд 13.03.2012 р. № 212 зазначену вище ліцензію ПрАТ «Акція - реєстр» анульовано (за заявою ліцензіата).

Положенням про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів № 1000, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - НКЦПФР) від 17.10.2006 року № 1000 (далі - Положення) було встановлено вимоги до ведення системи реєстру власників іменних цінних паперів, порядок ведення цього реєстру, обов'язки реєстроутримувача, емітентів та зареєстрованих осіб, порядок доступу до інформації, що міститься у системі реєстру.

Відповідно до п. 1 розділу І Положення № 1000 (в редакції на час припинення ЗАТ «Житомирські ласощі» та ПрАТ «Акція-Реєстр»), в результаті припинення ЗАТ "Житомирські ласощі» та скасуванні реєстрації випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", Розпорядженням № 22-ЖИ-С-А-11 Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, система реєстру власників іменних цінних паперів повинна бути закрита.

Розділом ІІІ Положення (в редакції станом на 17.02.2012 р., чинній на час припинення ПрАТ «Акція-реєстр») передбачено, у разі неможливості здійснення реєстроутримувачем ведення реєстру (зокрема, у разі прийняття відповідним органом управління реєстратора рішення про припинення діяльності щодо ведення реєстрів власників іменних цінних паперів) всі документи системи реєстру передаються уповноваженому на зберігання, яким може бути Емітент або Національний депозитарій України.

Згідно відповіді НКЦПФР № 13/04/9580/НК від 19.06.2012 р., серед документів наданих ПрАТ «Акція-Реєстр» до Комісії на анулювання ліцензії копія акта приймання-передачі реєстру ЗАТ «Житомирські ласощі» - відсутня. (Т. 1 а. с. 112).

Зі змісту відповіді НКЦПФР № 09/02/9752/НК від 20.06.2012 р. у Комісії відсутня інформація щодо: правонаступника ПрАТ «Акція-Реєстр»; передачі системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі» іншій юридичній особі, знаходження та передачі первинних документів, на підставі яких здійснювалися зміни в системі реєстру ЗАТ «Житомирські ласощі». (Т. 1 а. с. 113).

Таким чином, станом на теперішній час інформація щодо передачі ПрАТ «Акція - реєстр» реєстру власників іменних цінних паперів емітента ЗАТ «Житомирські ласощі» у Koмiciї відсутня.

Згідно відповіді ПрАТ «Національний депозитарій України» - (далі НДУ) № 1154/06 від 09.08.2012 року, станом на 09.08.2012 року реєстроутримувач ПрАТ «Акція-Реєстр» не надавав до НДУ документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі». (Т. 1 а. с. 111).

Матеріали справи містяться письмові пояснення представника ТДВ "ЖЛ", які надавались на час розгляду справи Житомирським окружного адміністративним судом № 0670/7917/11, зі змісту яких вбачається, що у зв'язку з ліквідацією юридичної особи ЗАТ "Житомирські ласощі" система реєстру акціонерів вказаної юридичної особи була закрита. Система реєстру на дату закриття була передана від реєстратора ПрАТ "Акція-реєстр" до правонаступника ЗАТ "Житомирські ласощі" - ТДВ "ЖЛ". Надалі вказані документи були втрачені, про що складено Акт проведення службового розслідування від 18.08.2014 р.

Зі змісту Акту службового розслідування від 18.08.2014 р., складеного на виконання наказу ТДВ "ЖЛ" від 07.08.2014 року "Про проведення службового розслідування", вбачається, що в підвальному приміщенні товариства знаходились документи систему реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі", передані ТДВ "ЖЛ" (як правонаступнику емітента ЗАТ "Житомирські ласощі") від реєстратора ПрАТ "Акція-реєстр", виявлені документи не придатні для користування, оскільки інформація, яка містилась на паперових носіях, знищена шляхом розмокання паперу та не підлягає відновленню. (Т. 1 а. с. 116)

Станом на час розгляду справи юридична особа ТДВ «ЖЛ» припинила свою діяльність, відомості про нього в Єдиному реєстрі юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців -відсутні.

Отже, зі змісту викладених вище пояснень представника ТДВ «ЖЛ», систему реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" було закрито та передано правонаступнику - ТДВ «ЖЛ», який не був наділений повноваженнями щодо володіння системою реєстру ЗАТ «Житомирські ласощі».

ПрАТ «Акція-реєстр», враховуючи відсутність Емітента (ЗАТ «Житомирські ласощі»), не виконало вимог чинного законодавства та не здійснило передачу системи реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі" Національному депозитарію України.

З огляду на викладені вище обставини, на підставі досліджених в судовому засіданні доказів, які суд приймає як допустимі та належні, судом встановлено, що система реєстру власників іменних цінних паперів емітента ЗАТ «Житомирські ласощі» втрачена.

Відповідно до Положення № 47 у випадку відсутності документів системи реєстру у емітента, або в Центральному депозитарії, або в Уповноваженій установі емітент до прийняття уповноваженим органом рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі повинен здійснити дії щодо відновлення інформації про власників іменних цінних паперів цього випуску (реєстру власників іменних цінних паперів).

Послідовність дiй емітента, Центрального депозитарію цінних паперів, власників іменних цінних паперів та депозитарних установ щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів у разі наявності судового рішення щодо встановлення факту втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, з метою забезпечення надалі існування іменних цінних паперів цього випуску в бездокументарній формі після прийняття відповідного рішення емітентом встановлена Порядком забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Комісії вiд 24.06.2014 р. № 805, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26.08.2014 р. за № 1021/25798 (далі - Порядок № 805).

Пунктом 2 Порядку № 805 передбачено, що у разі набрання законної сили судовим рішенням щодо встановлення факту втрати системи реєстру та отримання зазначеного рішення емітентом або акціонерами, що ініціюють проведення процедури відновлення інформації про власників, відповідний орган емітента (виконавчий орган, наглядова рада або загальні збори) (далі -уповноважений орган емітента) має прийняти рішення про відновлення інформації про власників іменних цінних паперів певного випуску та здійснити інші передбачені цим Порядком дii щодо відновлення втраченої інформації про власників іменних цінних паперів випуску та формування реєстру. Емітент може доручити депозитарній установі за її згодою відновлення втраченої інформації про власників іменних цінних паперів випуску та формування реєстру шляхом укладення відповідного договору.

Пунктом 11 Порядку № 805 передбачено, що уповноважений орган емітента не пізніше 15 робочих днів після складання або приймання вiд депозитарноiї установи, яка відновлювала реєстр, акта про встановлення переліку власників іменних цінних паперів випуску емітента приймає рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів випуску у бездокументарній формі та подає до Koмicii документи для заміни свідоцтва про реєстрацію випуску іменних цінних паперів документарної форми існування на свідоцтво про реєстрацію випуску іменних цінних паперів бездокументарної форми існування.

Відповідно до Порядку забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 805 від 24.06.2014 р., передбачено імперативну норму, зі змісту якої вбачається, що емітент цінних паперів може розпочати процедуру відновлення реєстру власників іменних цінних паперів лише за умови набрання законної сили судовим рішенням про встановлення факту втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів.

Розгляд справи про встановлення факту, що має юридичне значення, можливий лише судом загальної юрисдикції в порядку окремого провадження.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 293 ЦПК України окреме провадження - це вид непозовного цивільного судочинства, в порядку якого розглядаються цивільні справи про підтвердження наявності або відсутності юридичних фактів, що мають значення для охорони прав та інтересів особи або створення умов здійснення нею особистих немайнових чи майнових прав або підтвердження наявності чи відсутності неоспорюваних прав.

Суд розглядає в порядку окремого провадження справи про: 1) обмеження цивільної дієздатності фізичної особи, визнання фізичної особи недієздатною та поновлення цивільної дієздатності фізичної особи; 2) надання неповнолітній особі повної цивільної дієздатності; 3) визнання фізичної особи безвісно відсутньою чи оголошення її померлою; 4) усиновлення; 5) встановлення фактів, що мають юридичне значення; 6) відновлення прав на втрачені цінні папери на пред'явника та векселі; 7) передачу безхазяйної нерухомої речі у комунальну власність; 8) визнання спадщини відумерлою; 9) надання особі психіатричної допомоги в примусовому порядку; 10) примусову госпіталізацію до протитуберкульозного закладу; 11) розкриття банком інформації, яка містить банківську таємницю, щодо юридичних та фізичних осіб.

Частиною 1 ст. 315 ЦПК України визначено певний перелік справ про встановлення факту, що має юридичне значення. В частині 2 цієї ж статті зазначено, що у судовому порядку можуть бути встановлені також інші факти, від яких залежить виникнення, зміна або припинення особистих чи майнових прав фізичних осіб, якщо законом не визначено іншого порядку їх встановлення.

Згідно ч. 4 ст. 315 ЦПК України суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо з заяви про встановлення факту, що має юридичне значення, вбачається спір про право, а якщо спір про право буде виявлений під час розгляду справи, - залишає заяву без розгляду.

Судом під час розгляду справи не встановлено та не виявлено, що зі змісту заяви ОСОБА_1 вбачається спір про право. Підстави для залишення вказаної заяви без розгляду відсутні.

Суд звертає увагу, що судове рішення про встановлення факту втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі» є лише необхідною умовою для прийняття емітентом ЗАТ «Житомирські ласощі» рішення про відновлення інформації про власників іменних цінних паперів. А саме в порядку окремого провадження розглядаються справи про підтвердження наявності або відсутності юридичних фактів, що мають значення для охорони прав та інтересів особи, або створення умов здійснення нею особистих немайнових чи майнових прав. Будь-яке майнове право акціонера ЗАТ «Житомирські ласощі» може виникнути за умови відновлення інформації про даного акціонера у реєстрі власників іменних цінних паперів.

З урахуванням викладеного вище, на підставі досліджених в судовому засіданні доказів, суд приходить до висновку, що система реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі» є втраченою, заява акціонера ЗАТ «Житомирські ласощі» ОСОБА_1 про встановлення факту втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі» є обґрунтованою та підлягає задоволенню в повному обсязі.

Керуючись ст. ст. 12, 13, 81, 258, 259, 263-265, 268, 315-319 ЦПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Заяву ОСОБА_1, заінтересована особа ЗАТ "Житомирські ласощі" про встановлення факту, що має юридичне значення, задовольнити.

Встановити факт втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства «Житомирські ласощі».

Апеляційна скарга подається до Апеляційного суду Житомирської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя І.Г. Перекупка