Ухвала суду № 73240597, 05.04.2018, Апеляційний суд Херсонської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер справи: 766/13660/16-к Головуючий у 1-й інстанції: Рєпін К.К.

Номер провадження: 11-кп/791/301/18 Доповідач: Калініна О.В.

Категорія: ч. 2 ст. 185 КК України

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 квітня 2018 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області у складі:

головуючого судді: Калініної О.В.

суддів: Коломієць Н.О.

ОСОБА_1

при секретарі: Темнюк Т.А.

за участі прокурора: Безушко Т.Г.

обвинуваченого: ОСОБА_2

адвоката: ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_2 на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 09 січня 2018 року відносно:

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, зареєстрованого: ІНФОРМАЦІЯ_3, проживаючого: ІНФОРМАЦІЯ_4, раніше судимого 07.05.2015 року Комсомольським районним судом м. Херсона за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у вигляді 4 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185 КК України, -

ВСТАНОВИЛА:

Вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 09 січня 2018 року ОСОБА_2 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185 КК України, і призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Комсомольського районного суду м.Херсона від 07.05.2015 року і за сукупністю вироків визначено ОСОБА_2 статочне покарання у вигляді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців з поміщенням для відбування покарання до кримінально виконавчої установи закритого типу.

Початок строку відбування покарання рахується з 15 жовтня 2016 року.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_2 у строк покарання строк попереднього ув'язнення з 15.10.2016 року по 20.06.2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, з 21.06.2017 року із розрахунку один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.

Запобіжний захід ОСОБА_2 обраний у вигляді тримання під вартою.

Вирішено питання про судові витрати та речові докази.

Суд першої інстанції визнав ОСОБА_2 винуватим у тому, що він на початку листопада 2015 року в денний час доби (більш точної дати та часу не встановлено), знаходячись зі згоди власника ОСОБА_4 в приміщенні будинку № 98/96 по вул.Пугачова у м. Херсоні, умисно, з корисливих мотивів, повторно, таємно, шляхом вільного доступу викрав належний потерпілому ОСОБА_4 електричний лобзик фірми «Defiant» модель «DJS-600», чим спричинив матеріальну шкоду потерпілому на суму 380 грн.

Наприкінці листопада 2015 року в денний час доби (більш точної дати та часу не встановлено), ОСОБА_2 знаходячись зі згоди власника ОСОБА_4 на території подвір’я будинку № 98/96 по вул. Пугачова у м. Херсоні, умисно з корисливих мотивів, повторно, таємно, шляхом вільного доступу, з салону автомобіля НОМЕР_1 викрав належний потерпілому ОСОБА_4 автомобільний магнітофон фірми «Pioneer» модель «5178» чорного кольору, типозміром «1DIN», чим спричинив матеріальну шкоду потерпілому на суму 450грн.

На початку лютого 2016 року в денний час доби (більш точної дати та часу не встановлено), ОСОБА_2 перебуваючи в кімнаті квартири АДРЕСА_1, умисно, з корисливих мотивів, повторно, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належний потерпілій ОСОБА_5 телевізор фірми Philips 400 er Serie чорного кольору, діагоналлю 32 дюйма (модель 32 PHT 4200), чим спричинив матеріальну шкоду потерпілій на суму 4500 грн.

Крім того, ОСОБА_2 на початку лютого 2016 року приблизно о 22 год. (більш точної дати та часу не встановлено), перебуваючи в приміщені гаражу №55, розташованого на території гаражного кооперативу «Дніпро-1», який знаходиться за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 178-Б, умисно з корисливих мотивів, повторно, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належну потерпілому ОСОБА_6 автомагнітолу фірми «Deo», чорного кольору, чим спричинив матеріальну шкоду потерпілому на суму 300 грн..

Суд кваліфікував дії обвинуваченого за ч. 2 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_2 вважає вирок суду незаконним у зв’язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме посилається на неправильне застосування положень ч 5 ст. 72 КК України.

Правильність кваліфікації його дій та доведеність вини не оспорює.

Просить відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахувати йому строк попереднього ув'язнення з 15.10.2016 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку 1 день попереднього ув'язнення за 2 дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого та його захисника , які підтримали апеляційні вимоги, думку прокурора, який вказував на безпідставність апеляційних вимог обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши викладені у скарзі доводи, колегія суддів дійшла до наступного.

Висновки суду про доведеність винуватості у вчиненні кримінального правопорушення за встановлених і викладених у вироку обставин та кваліфікацію його дій за ч. 2 ст. 185 КК України, вид та міру призначеного йому покарання в апеляційній скарзі обвинуваченим не оспорюються, а тому вирок суду в цій частині колегією суддів в апеляційному порядку відповідно до положень ст. 404 КПК України не переглядається.

Доводи апеляційної скарги обвинуваченого про наявність підстав для зарахування йому строку попереднього ув'язнення з 15.10.2016 року по день набрання вироком законної сили відповідно до ч.5 ст.72 КК України колегія суддів вважає необгрунтованими.

Згідно з ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838 -VIII від 26.11.2015), зарахування судом строку попереднього ув’язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув’язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до вимог Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув’язнення» №2046 -VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 21.06.2017, частину п’яту ст. 72 КК України викладено в новій редакції, а саме, попереднє ув’язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Суд першої інстанції дотримався вказаних вимог закону та правильно зарахував обвинуваченому відповідно до ч.5 ст.72 КК України строк попереднього ув'язнення з 15.10.2016 року по 20.06.2017 року із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, оскільки з 21.06.2017 року вступила в закону силу нова редакція ч.5 ст.72 КК України, згідно з якою один день попереднього ув'язнення відповідає одному дню позбавлення волі.

Посилання захисника на Постанову Верховного суду від 13 березня 2018 року, яка була ухвалена в іншому кримінальному провадженні щодо іншої особи як на підставу для задоволення апеляційної скарги ОСОБА_2 колегія суддів вважає необгрунтованими та не приймає до уваги, оскільки практика Верховного суду з питань застосування положень ст. 5 та ч 5 ст. 72 КК України не є усталеною , і з цього питання Верховний суд приймає протилежні за змістом рішення ( справа № 759/19973/15-к)

А тому при вирішенні апеляційної скарги колегія суддів враховує, що згідно ч. 2 ст. 4 КК злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Відповідно до ч. 2 ст. 5 КК закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Законом про кримінальну відповідальність не можна визнати будь-який закон, що погіршує становище особи після вчиненого ним діяння, а лише той, який ставить це погіршення в залежність від діяння.

Строк попереднього ув'язнення, який зараховується до строку відбування покарання, не є безпосереднім правовим наслідком вчиненого діяння, отже на нього не поширюються положення ч 2 ст. 5 КК України , а тому відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув’язнення» №2046 -VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 21.06.2017 року один день попереднього ув'язнення відповідає одному дню позбавлення волі.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд вірно застосував положення ч. 5 ст. 72 КК України відповідно до принципу прямої дії закону, доводи апеляційної скарги обвинуваченого висновку суду в цій частині не спростовують, а тому відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги обвинуваченого.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б стали безумовною підставою для скасування чи зміни вироку не встановлено.

Керуючись ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_2 залишити без задоволення.

Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 09 січня 2018 року відносно ОСОБА_2 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і з цього часу протягом трьох місяців, а обвинуваченим у той же строк з дня отримання копії ухвали, може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного суду.

Судді: (три підписи)

О.В. ОСОБА_7 ОСОБА_8 ОСОБА_1

Копія вірна, ухвала набирає законної сили 05.04.2018 року

Суддя: О.В. Калініна