Ухвала суду № 73127373, 03.04.2018, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua

веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua

______________________________

УХВАЛА

"03" квітня 2018 р.м. Одеса Справа № 916/54/18За позовом: SoftCommodities Trading Company SA (Софткоммодітіс Трейдінг Компані СА) (фізична адреса: вул.Строганова,10, м. Одеса, 65033)

до відповідача: Фірми „ДАВОС” у формі Товариства з обмеженою відповідальністю (65080, вул. Академіка Філатова, буд. 23 „А”, кв.9, м. Одеса)

за участю, третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Державне підприємство „МОРСЬКИЙ ТОРГОВЕЛЬНИЙ ПОРТ УСТЬ-ДУНАЙСЬК” (68355, Одеська область, Кілійський район, м. Вилкове, вул. Придунайська, буд.2)

про зобов'язання виконати умови договору зберігання

та за зустрічним позовом:

позивач (за зустрічним позовом): Фірма „ДАВОС” у формі Товариства з обмеженою відповідальністю (65080, вул. Академіка Філатова, буд. 23 „А”, кв.9, Одеса, Одеська область)

до відповідача (за зустрічним позовом): Компанії SoftCommodities Trading Company SA (ОСОБА_1 Трейдінг Компані СА)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача (за первісним позовом): Державного підприємства „МОРСЬКИЙ ТОРГОВЕЛЬНИЙ ПОРТ УСТЬ-ДУНАЙСЬК” (68655, Одеська область, Кілійський район, м. Вилкове, вул. Придунайська, буд.2)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача (за первісним позовом): ELAN SOFT LLP (3th Flour, 49 Farringdon Road, London, ECIM, 3JP, United Company No OC398614 Beneficiary bank: JSC REGIONALA INVESTICIJI BANKA, Riga Latvia, Beneficiary accout: LV56RIBR00175260N0000, Swift code: RIBRL V22), поштова адреса: 65654, Одеська обл., Ізмаїльський район, с. Першотравневе, вул. Суворова, 1 А.

про визнання недійсним з моменту укладення договору складського зберігання №1 від 17.10.2017р., яким є „warehouse receipt for grain №1 17.10.2017” про прийняття фірмою „Давос” у формі товариства з обмеженою відповідальністю від компанії SoftCommodities Trading Company SA української продовольчої пшениці оптом фізичною вагою 2500 мт, виданий фірмою „Давос” у формі товариства з обмеженою відповідальністю на підставі контракту №S-U-MW-2017/16 від 20.09.2017р., укладеного між компанією ELAN SOFT LLP (продавець), яка є юридичною особою, зареєстрованою за законодавством Великобританії, та Компанією SoftCommodities Trading Company SA (покупець),

Суддя Власова С.Г.

Представники:

від позивача (за первісним позовом): не з’явився;

від відповідача (за первісним позовом): ОСОБА_2, згідно довіреності від 05.01.2018р.;

від третьої особи - Державного підприємства „МОРСЬКИЙ ТОРГОВЕЛЬНИЙ ПОРТ УСТЬ-ДУНАЙСЬК”: не з’явився;

від третьої особи - ELAN SOFT LLP : не з’явився.

В провадженні судді Господарського суду Одеської області Власової С.Г. знаходиться справа №916/54/18 за позовом SoftCommodities Trading Company SA до Фірми „ДАВОС” у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, за участю, третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Державного підприємства „МОРСЬКИЙ ТОРГОВЕЛЬНИЙ ПОРТ УСТЬ-ДУНАЙСЬК” про зобов'язання виконати умови договору зберігання та за зустрічним позовом: Фірма „ДАВОС” у формі Товариства з обмеженою відповідальністю до Компанії SoftCommodities Trading Company SA, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача (за первісним позовом): Державного підприємства „МОРСЬКИЙ ТОРГОВЕЛЬНИЙ ПОРТ УСТЬ-ДУНАЙСЬК” (68655, Одеська область, Кілійський район, м. Вилкове, вул. Придунайська, буд.2), за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача (за первісним позовом): ELAN SOFT LLP про визнання недійсним з моменту укладення договору складського зберігання №1 від 17.10.2017р., яким є „warehouse receipt for grain №1 17.10.2017” про прийняття фірмою „Давос” у формі товариства з обмеженою відповідальністю від компанії SoftCommodities Trading Company SA української продовольчої пшениці оптом фізичною вагою 2500 мт, виданий фірмою „Давос” у формі товариства з обмеженою відповідальністю на підставі контракту №S-U-MW-2017/16 від 20.09.2017р., укладеного між компанією ELAN SOFT LLP (продавець), яка є юридичною особою, зареєстрованою за законодавством Великобританії, та Компанією SoftCommodities Trading Company SA (покупець),

02.04.2018р. за вх.№2-1832/18 представником SoftCommodities Trading Company SA ОСОБА_3 до канцелярії Господарського суду Одеської області подана заява, згідно якої заявник просить суд: на підставі вимог статті 73, 81 ГПК України витребувати оригінал складської розписки від 17.10.2017р. (або warehouse receipt for grain №1 від 17.10.2017р.) від ОСОБА_4 ЛЛП (ELAN SOFT LLP); на підставі вимог ст. 90 ГПК України на підтвердження викладених фактів допитати в якості свідка представника порто пункту Кілія ДП «Усть-Дунайський порт» щодо підстав проставляння печатки порту на вказаній складській розписці від 17.10.2017р.

В обґрунтування вищевказаної заяви, представник заявника зазначає, що ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.03.2018р. Компанію «Софткоммодітіс Трейдінг Компані СА» було зобов’язано надати оригінал контракту №S-U-MW-2017/16, укладений компанією ОСОБА_4 та компанією СОФТКОММОДІС 20.09.2017р. та оригінал warehouse receipt for grain №1 від 17.10.2017р. Стосовно надання вказаних оригіналів документів заявник вказує, що Компанія «Софткоммодітіс Трейдінг Компані СА» (SoftCommodities Trading Company SA) є юридичною особою приватного права за правом держави Швейцарія, а Компанія ОСОБА_4 ЛЛП (ELAN SOFT LLP) є юридичною особою приватного права держави Великобританія, а виходячи з умов контракту №S-U-MW-2017/1/6 від 20.09.2017р. між вказаними компаніями був укладений договір, предметом якого є продаж та поставка української пшениці мукомельної загальною масою 20 000 мт. Тобто, враховуючи, що контрагентами за вказаним договором є приватні компанії різних держав, передбачається, що до форми такого контракту, порядку його укладання та виконання застосовується вимоги міжнародного законодавства та законодавства, що було визначено умовами такого контракту, за яким сторони визначили, що до порядку виконання такого контракту застосовується англійське право згідно з порядком, встановленим Арбітражним регламентом №125 Асоціації з торгівлі зерном і кормами, відповідно щодо порядку укладання та форми такого контракту застосовується міжнародне законодавство.

За вимогами Конвенції ООН про єдиний закон про укладення договорів про міжнародну купівлю-продаж товарів від 01.07.1964 року визначено, що:

Стаття 3 Єдиного закону - жодна форма не предписана для оферти та акцепту. Вони, зокрема, можуть доводитися показами свідків.

Стаття 6 Єдиного закону - акцепт виявляється в заяві, що отримана оферентом будь-яким чином. Акцепт також можу виявлятися у відправці товарів, сплаті вартості або в іншій дії, яка може розглядатися як рівнозначна заява, про яку йшла мова у попередньому пункті, в силу оферти, практики, що склалася між сторонами або звичаїв.

За вимогами Віденської конвенції про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980р., передбачено наступне:

ст. 11 - не вимагається, щоб договір купівлі-продажу укладався чи підтверджувався в письмовій формі або підпорядковувався іншій вимозі щодо форми. Він може доводитися будь-якими засобами, включаючи свідчення.

За таких умов, за твердженнями заявника передбачається, що як такого оригіналу контракту №S-U-MW-2017/1/6 від 20.09.2017р. у розумінні українського законодавства, укладеного шляхом одночасного підписання такого контракту та засвідчення печатками контрагентів, не мається. Вказаний контракт №S-U-MW-2017/l/6 від 20.09.2017р., враховуючи, що його контрагенти перебувають у різних державах, було укладеного шляхом переговорів та надання оферти і прийняття акцепту, а згодом шляхом обміну в електронному вигляді тексту вказаного контракту. Так електронна копія контракту, отримана «СОФТКОММОДІТІС ТРЕЙДІНГ КОМПАНІ CA» (SOFTCOMMODITIES TRADING COMPANY SA) від ОСОБА_4 (ELAN SOFT LLP) та на якій міститься оригінальна печатка буде надана в судовому засіданні для огляду судом.

Стосовно складської розписки від 17.10.2017р., що відповідач «Фірма Давос» іменує як “warehouse receipt for grain” - “складська квитанція для зерна” від 17.10.2017р., то представник «СОФТКОММОДІТІС ТРЕЙДІНГ КОМПАНІ CA» вказує, що як вбачається з розділу «Оплата» контракту №S-U-MW-2017/1/6 від 20.09.2017р. оплата поставки здійснюється після надання квитанції на вантаж, прийнятий на зберігання в порту, що підтверджує наявність вантажу. Оригінали документів мають бути надіслані за інструкціями покупця після підтвердження оплати (свіфт копія). Продавець погоджується надати оригінали документів Покупцю за умови 100% оплати вартості товару. Тобто, за поясненнями заявника вбачається, що оригінал вказаної складської розписки (або квитанції) від 17.10.2017р., враховуючи місце виконання частини контракту на території України в місті Одесі, за умовами контракту зберігається у Продавця, а саме ELAN SOFT LLP.

Крім іншого, представник заявника зазначає, що факт видачі складської розписки від 17.10.2017р., адже як і факт зберігання пшениці в кількості 1290. 395 тон на зерновому складі ОСОБА_2, також не заперечується ані ОСОБА_4 ЛЛП ЊLAN SOFT LLP), ані «Фірмою Давос» у формі ТОВ. Третьою особою, яка може підтвердити обставини видачі вказаної складської розписки є порто пункт Кілія ДП «Усть-Дунайский порт». За вказаних обставин, представник «СОФТКОММОДІТІС ТРЕЙДІНГ КОМПАНІ CA» просить суд при вирішенні питання виникнення відповідних правовідносин між сторонами «СОФТКОММОДІТІС ТРЕЙДІНГ КОМПАНІ СА» (SOFTCOMMODITIES TRADING COMPANY SA) та «ОСОБА_4 ЛЛП» (ELAN SOFT LLP) на підставі контракту №S-U-MW-2017/1/6 від 20.09.2017 року та правовідносин між «СОФТКОММОДІТІС ТРЕЙДІНГ КОМПАНІ СА» (SOFTCOMMODITIES TRADING COMPANY SA) та «Фірмою Давос» на підставі договору зберігання, що підтверджується виданою складською розпискою від 17.10.2017 року, керуватися вищевикладеними фактами.

Відповідно до вимог ч.1 ст.73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

При цьому, за змістом ч.ч.1, 3 ст. 81 ГПК України, учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї. У разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує відповідні докази.

Приймаючи до уваги вищевикладене та з огляду на необхідність уникнення сумнівів щодо справжності та існування оригіналу warehouse receipt for grain №1 від 17.10.2017р., з метою повного та всебічного розгляду справи, суд вважає за необхідне витребувати у ОСОБА_4 ЛЛП (ELAN SOFT LLP), оригінал вказаного вище документу.

Стосовно другої частини заяви від 02.04.2018р., згідно якої заявник просить суд на підставі вимог статті 90 ГПК України на підтвердження викладених фактів допитати в якості свідка представника порто пункту Кілія ДП «Усть-Дунайський порт» щодо підстав проставляння печатки порту на вказаній складській розписці від 17.10.2017р., суд зазначає, що статтею 90 ГПК України передбачено письмове опитування учасників справи як свідків. Крім того, у вказаній заяві представник «СОФТКОММОДІТІС ТРЕЙДІНГ КОМПАНІ СА» (SOFTCOMMODITIES TRADING COMPANY SA) не вказує, яку саме особу просить суд допитати в якості свідка. Зважаючи на викладене, заява від 02.04.2018р. за вх.№2-1832/18 в цій частині судом задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 81, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Заяву представника Soft Commodities Trading Company SA (Софткоммодітіс Трейдінг Компані СА) від 02.04.2018р. за вх.№2-1832/18 задовольнити частково.

2. Витребувати у ОСОБА_4 ЛЛП (ELAN SOFT LLP - 3th Flour, 49 Farringdon Road, London, ECIM, 3JP, United Company No OC398614 Beneficiary bank: JSC REGIONALA INVESTICIJI BANKA, Riga Latvia, Beneficiary accout: LV56RIBR00175260N0000, Swift code: RIBRL V22 в особі представника ОСОБА_5О ., згідно довіреності від 05.01.2018р.) оригінал warehouse receipt for grain №1 від 17.10.2017р. Запитуваний документ надати у строк до 11.04.2018р.

3. В решті заяви – відмовити.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст. 235 ГПК України та оскарженню окремо від рішення суду не підлягає.

Суддя С.Г. Власова