Рішення № 73074670, 23.03.2018, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

вул.В'ячеслава Чорновола, 29/32, м.Кропивницький, Україна, 25022,

тел/факс: 22-09-70/24-09-91 E-mail: inbox@kr.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 березня 2018 рокуСправа № 912/150/18 Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Макаренко Т.В., за участю секретаря Кравченко О.В., розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали справи № 912/150/18

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Розвиток альтернативного опалення-теплові енергетичні системи", 28200, Кіровоградська обл., смт. Новгородка, вул. Кірова, 11

до Професійно-технічного училища № 36 смт. Новгородка , 28200, Кіровоградська обл., смт. Новгородка, вул. Криворізька, 44

про зобов'язання укласти договір

за участі представників:

від позивача - Патрашко І.А. , довіреність № 7 від 29.05.17 ;

від позивача - Сачівкін О.О. директор, наказ №1 від 29.04.2013 року;

від відповідача - Заболотній П.Л. , довіреність № 371 від 07.07.17 ;

від відповідача - Вєтров О.М. директор;

До Господарського суду Кіровоградської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Розвиток альтернативного опалення-теплові енергетичні системи" до Професійно-технічне училище № 36 смт.Новгородка про стягнення заборгованості у розмірі 220811,90 грн., внаслідок невиконання грошового зобов'язання щодо оплати за спожиту теплову енергію за 2017 рік та зобов'язання укласти Договір про закупівлю товару (робіт та послуг) предмет закупівлі згідно класифікатору ДК 021:2015 - код 09320000 - 8 Пара, гаряча вода та пов'язана продукція (теплова енергія) на 2018 рік згідно із запропонованим проектом.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на невиконання відповідачем своїх зобов'язань щодо оплати наданих позивачем послуг та відмову від укладення договору.

Розглянувши матеріали позовної заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Розвиток альтернативного опалення-теплові енергетичні системи", господарський суд дійшов висновку, що вказану заяву слід розглядати за правилами загального позовного провадження. Ухвалою від 23.01.18 по справі № 912/117/18 роз'єднано позовні вимоги та виділено позовну вимогу Товариства з обмеженою відповідальністю "Розвиток альтернативного опалення-теплові енергетичні системи" про зобов'язання укласти Договір про закупівлю товару (робіт та послуг) предмет закупівлі згідно класифікатору ДК 021:2015 - код 09320000 - 8 Пара, гаряча вода та пов'язана продукція (теплова енергія) на 2018 рік згідно із запропонованим проектом в самостійне провадження. Оригінали матеріалів справи №912/117/18 (крім платіжного доручення про сплату судового збору № 1100 від 18.01.2018 на суму 1762,00 грн.) залишено у справі № 912/117/18.

Для самостійного провадження щодо позовної вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Розвиток альтернативного опалення-теплові енергетичні системи" про зобов'язання укласти Договір про закупівлю товару (робіт та послуг) предмет закупівлі згідно класифікатору ДК 021:2015 - код 09320000 - 8 Пара, гаряча вода та пов'язана продукція (теплова енергія) на 2018 рік згідно із запропонованим проектом передано завірені судом копії позовної заяви та документів, що стосуються безпосередньо виділеної позовної вимоги.

Ухвалою від 23.01.18 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 912/150/18, постановлено розглядати справу за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 14:00 год 20.02.18.

У підготовчих засіданнях 20.02.18 та 06.03.18 оголошувались перерви в порядку норм ст. 183 Господарського процесуального кодексу України відповідно до 16:00 год 06.03.2018р. та 10:00 год. 16.03.18 .

У підготовчому засіданні 16.03.18 приймали участь представники сторін.

06.03.18 на адресу суду надійшла заява позивача про уточнення позовних вимог, відповідно до якої позовні вимоги викладено у наступній редакції:

Зобов'язати укласти Договір про закупівлю товару (робіт та послуг) за державні кошти шляхом проведення тендерної процедури закупівлі товару, а саме - предмет закупівлі згідно класифікатору ДК 021:2015 - код 09320000 - 8 Пара, гаряча вода та пов'язана продукція (теплова енергія) на 2018 рік у відповідності до наступної редакції:

ДОГОВІР № 1

про закупівлю товарів (робіт або послуг) за державні кошти.

смт. Новгородка « » 2018 року

Товариство з обмеженою відповідальністю "Розвиток альтернативного опалення - теплові енергетичні системи", в особі директора Сачівкіна Олександра Олександровича, що діє на підставі Статуту, (далі - Постачальник), з однієї сторони, та професійно-технічне училище № 36, в особі директора Вєтрова Олега Миколайовича що діє на підставі Статуту (далі - Споживач), уклали цей договір про надання послуг з постачання теплової енергії.

1. Предмет договору

1.1. Постачальник зобов'язується надавати Споживачеві вчасно та відповідної якості послуги згідно класифікатору ДК 016:2010 код 35.30.1 - Пара та гаряча вода; постачання пари та гарячої води; ДК 021:2015 код 09320000-8 - Пара, гаряча вода та пов'язна продукція (Постачання теплової енергії) для професійно - технічного училища № 36, а Споживач зобов'язується своєчасно оплачувати надані послуги за встановленими тарифами у строки і на умовах, передбачених договором.

2. Об'єми, режими і терміни надання послуг.

2.1. Постачальник надає Споживачу послуги з дотриманням якісних та кількісних показників та режимів:

1) Кількість послуги за даним договором складає 580 Гкал.

2) Обсяги закупівлі послуги можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків.

3) Своєчасний початок і закінчення опалювального сезону - три доби з середньодобовою температурою +8 С;

4) Безперебійне теплопостачання протягом всього опалювального сезону;

5) Забезпечення температури повітря в приміщеннях, (відповідно до діючих норм і правил) за умов утеплення цих приміщень, залежно від призначення приміщення.

6) Нормований витік теплоносія не повинен перевищувати 0,25 % на годину від середньорічного обсягу води в тепловій мережі і приєднаних до неї системах теплоспоживання.

7) У разі витоку з теплової мережі Споживача вище нормованого, який зафіксував пристрій обліку Постачальника, Споживач оплачує вартість теплової енергії і вартість води, витраченої на поповнення втрат теплоносія в мережах, згідно розрахунків виконавця.

3. Ціна договору

3.1. Загальна сума за даним договором складає 928029,00 грн. ( дев'ятсот двадцять вісім тисяч двадцять дев'ять грн. 00 коп.) без ПДВ.

4. Оплата спожитих послуг

4.1. Розмір щомісячної оплати за надані послуги з теплопостачання на момент укладення цього довору складає 1600,05 грн. за 1 Гкал, а після прийняття рішення сесією Новгородківської районної ради про підвищення тарифу, що передбачає зміну ціни залежно від регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю сторонам достатньо укласти додаткову угоду про підвищення вартості послуг без проведення додаткових процедур закупівель відповідно до підпункту 7 п.4. ст.36 Закону України "Про публічні закупівлі".

4.2. Плата за надані послуги за наявності засобів теплової енергії справляється за різницею показників поточного і попереднього місяців.

4.3. Прилад обліку Споживача повинен мати відмітку про проведення повірки в органах Держстандарту України.

4.4. Розмір плати по об'єктам на яких відсутні прилади обліку встановлюється з урахуванням питомих витрат тепла на 1 м3.

4.5. Плата за надані послуги вноситься на поточний рахунок Постачальника, згідно пред'явлених рахунків, або після підписання сторонами акта прийняття-передачі теплової енергії в термін до 30 числа звітного місяця.

4.6. До рахунка додаються:

- акт про використану теплову енергію, акт прийняття-передачі теплової енергії.

4.7. За несвоєчасне внесення плати із Споживача стягується пеня у розмірі, встановленому законом.

5. Надання послуг

5.1. Строк надання послуг - до 31 грудня 2018 року.

5.2. Місце надання послуг Кіровоградська область, смт. Новгородка, вул. Криворізька 44, ПТУ № 36

5.3. Теплопостачання надається відповідно до графіку температурного режиму.

6. Права та обов'язки сторін

Споживач має право на:

6.1. Отримання вчасно та відповідної якості послуг згідно із законодавством та умовами договору;

6.2. Отримання в установленому законодавством порядку інформації про перелік послуг, їх вартість, загальну суму місячного платежу, структуру тарифів, нормативів (норм) споживання, режиму надання послуг, їх споживчі властивості;

6.3. Зменшення розміру плати в разі надання послуг не в повному обсязі, відхилення їх кількісних та/або якісних показників від затверджених номативів (норм) споживання, за наявності підтверджуючих актів. У такому разі Сторони вносять відповідні зміни до цього Договору.

6.4. Усунення Постачальником виявлених недоліків у наданні послуг протягом строку,

встановленого Правилами цього договору;

6.5. Перевірку якості, об'ємів і вартості послуг з теплопостачання.

6.6. Встановлення додаткових засобів обліку теплової енергії та взяття їх на абонентський облік за рахунок Споживача.

6.7. Звільнення від плати за послуги у разі їх ненадання та отримання компенсації за перевищення строків проведення аварійно-відбудовних робіт;

6.8. Укладення з виконавцем договору на заміну або ремонт санітарно-технічних приладів, пристроїв, обладнання та засобів обліку, що вийшли з ладу.

6.9. Контролювати надання послуг у строки, встановлені цим Договором.

6.10. Інші права визначені Законом України "Про теплопостачання".

Споживач зобов'язаний

6.11. Оплачувати послуги в установлені договором строки;

6.12. Забезпечити доступ до мережі, арматури, засобів обліку теплової енергії представників виконавця:

- для ліквідації аварій - цілодобово;

- для встановлення і заміни санітарно-технічного та інженерного обладнання, проведення технічного та профілактичного огляду, зняття контрольних показань засобів обліку теплової енергії, проведення ремонтних робіт (цілодобово).

-для періодичної повірки, обслуговування та ремонту (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) засобів обліку;

6.13. Забезпечувати цілісність засобів обліку теплової енергії та не втручатися в їх роботу;

6.14. У разі несвоєчасного внесення плати за послуги сплачувати пеню у встановленому законом та договором розмірі;

6.15. Своєчасно вживати заходів до усунення виявлених несправностей, пов'язаних з отриманням послуг, що виникли з його вини;

6.16. Своєчасно проводити підготовку приміщення (будівлі) і його санітарно-технічних приладів, пристроїв та обладнання до експлуатації в осінньо-зимовий період;

6.17. У разі виявлення виконавцем несанкціонованого втручання в роботу засобів обліку теплової енергії відшкодовувати вартість робіт з проведення їх експертизи, метрологічної повірки та ремонту згідно із законодавством;

6.18. Відшкодовувати виконавцю витрати з проведення аналізу якісних показників послуг у разі необгрунтованості претензії.

6.19. Споживач не має права самовільно переобладнувати систему теплопостачання з порушенням проектних рішень, використовувати не за призначенням і псувати тепловикористовуюче обладнання і трубопроводи;

6.20. Негайно повідомити аварійну службу виконавця про виявлення витоків теплоносія в своїй сістемі опалення за тел. НОМЕР_1;

Постачальник має право:

6.21.Нараховувати у разі несвоєчасного внесення Споживачем плати за надані послуги пеню у розмірі 0,5% за кожен день прострочення, але не більше двох облікових ставок НБУ від суми прострочення платежу. За відсутності оплати постачальник письмово сповіщає споживача про дату (не менш ніж за 5 днів) і час відключення тепла. При цьому вся відповідальність за можливі наслідки лягає на споживача;

Споживач звільняється від сплати пені у випадку своєчасного подання платіжних доручень до управління Державної казначейської служби і не проведення останньою платежів в триденний термін.

6.22. Вимагати від Споживача своєчасного усунення виявлених несправностей, пов'язаних з отриманням послуг, що виникли з вини Споживача, або відшкодування вартості відповідних робіт;

6.23. Доступу в приміщення Споживача для ліквідації аварій, у тому числі несанкціонованого, відповідно до встановленого законом порядку, усунення недоліків у роботі санітарно-технічного та інженерного обладнання, його встановлення;

6.24. Здійснювати контроль за отриманням послуг шляхом проведення оглядів технічного стану тепловикористовуючого обладнання Споживача і перевірки засобів обліку;

6.25. У разі виникнення сумнівів щодо правильності показань засобів обліку теплової енергії звернутися до акредитованої лабораторії для проведення експертизи їх з технічного стану та метрологічної повірки;

6.26. Припинити надання послуг в разі експлуатації системи тепло споживання з пошкодженими пломбами, що встановлені на вузлі обліку споживача.

6.27. У разі невиконання зобов'язань Споживача Постачальник має право достроково розірвати цей договір повідомивши про це Споживача у строк 30 днів.

6.28. Інші права визначені Законом України "Про теплопостачання".

Постачальник зобов'язаний:

6.29. Забезпечувати вчасне та відповідної якості надання послуг згідно із законодавством та умовами договору;

6.30. Здійснювати контроль за технічним станом санітарно-технічного та інженерного обладнання приміщення (будівлі);

6.31. Своєчасно проводити підготовку мереж теплопостачання до експлуатації в осінньо-зимовий період, здійснювати його технічне обслуговування і ремонт та утримання його в належному стані;

6.32. Письмово повідомляти Споживача про обгрунтовані зміни вартості послуг;

6.33. Розглядати у визначений законодавством строк претензії та скарги Споживача і проводити відповідний перерахунок розміру плати за послуги в разі їх ненадання або надання не в повному обсязі, зниження кількісних і якісних показників;

6.34. Проводити щомісячні зняття показань з засобів обліку уповноваженою особою Постачальника;

6.35. Звільняти від плати за послуги у разі їх ненадання та виплачувати компенсацію за перевищення строків проведення аварійно-відбудовних робіт;

6.36. Своєчасно проводити за власний рахунок роботи з усунення виявлених несправностей, пов'язаних з отриманням послуг, що виникли з його вини;

6.37. Ознайомлювати Споживача з нормативно-правовими актами у сфері житлово-комунальних послуг.

6.38. Письмово повідомляти Споживача про зміну тарифів.

7. Відповідальність сторін

Споживач несе відповідальність згідно із законодавством і цим договором за:

7.1. Несвоєчасне внесення платежів за послуги - шляхом сплати пені у розмірі 0,5% за кожен день прострочення, але не більше двох облікових ставок НБУ від суми прострочення платежу;

7.2. Втручання у роботу засобів обліку теплової енергії;

7.3. Утримання в антисанітарному стані приміщень, вузлів управління та технічних підвалів, де проходять теплові мережі теплопостачальної організації, розміщення в них складів, організацій, магазинів, офісів, тощо, псування обладнання систем тепло споживання в межах будівель;

7.4. Розташування тимчасових забудов, та споруджень, які в свою чергу перешкоджають проведенню аварійно - відбудовних робіт та технічного та профілактичного огляду теплових мереж;

7.5. Порушення зобов'язань, встановлених договором або законодавством.

Постачальник несе відповідальність у разі:

7.6. Неналежного надання або ненадання послуг, що призвело до заподіяння збитків майну та/або приміщенню Споживача, шкоди його життю чи здоров'ю - шляхом відшкодування збитків;

7.7. Зниження кількісних і якісних показників послуг, надання послуг не в повному обсязі - шляхом зменшення розміру плати та виплати Споживачеві компенсації за перевищення строків проведення аварійно-відбудовних робіт в розмірі, встановленому законодавством, 3,3 відсотка місячної плати за послугу за кожну добу її ненадання;

7.8. Порушення прав Споживачів згідно із законодавством;

7.9. Порушення зобов'язань, встановлених договором або законодавством.

8. Порядок розв'язання спорів

8.1. У разі порушення виконавцем умов договору Споживач викликає представника виконавця для складання та підписання акта-претензії Споживача, в якому зазначаються строки, види порушень кількісних і якісних показників послуг тощо;

8.2. Представник виконавця повинен з'явитися на виклик Споживача не пізніше двох робочих днів.

8.3. Акт-претензія складається Споживачем та представником виконавця і скріплюється їх підписами. У разі неприбуття представника виконавця у визначений договором строк або необгрунтованої відмови від підписання акт-претензія вважаться дійсним, якщо його підписали не менш як 3 особи;

8.4. Акт-претензія Споживача подається Постачальником, який протягом трьох робочих днів вирішує питання про перерахунок платежів або видає споживачеві обгрунтовану письмову відмову в задоволенні його претензій.

8.5. Постачальник може відмовити Споживачеві в задоволенні його претензій щодо відхилення кількісних і якісних показників послуг на підставі:

- показань реєстраційних технічних засобів, атестованих і опломбованих відповідними органами і Держспоживстандарту;

-правильності показань засобів обліку теплової енергії;

8.6. У разі обгрунтованості претензій Споживача витрати, пов'язані з їх перевіркою, відшкодовуються Постачальником, у разі необґрунтованості - Споживачем.

8.7. Спори між сторонами розв'язуються шляхом переговорів, а у разі недосягнення згоди у судовому порядку відповідно до законодавства.

9. Форс-мажорні обставини

9.1. Сторони звільняються від відповідальності за цим договором у разі настання непереборної сили (дії надзвичайних ситуацій техногенного, природного або екологічного характеру), яка робить можливим надання відповідної послуги згідно з умовами договору.

10. Строк дії договору

10.1. Цей договір набирає чинності з моменту підписання і діє до 31 грудня 2018 року, а в частині зобов'язань до повного їх погашення. Відповідно до п.З.ст.631 ЦК України умови цього Договору застосовуються до правовідносин, що виникли між сторонами до його укладення, а саме з 01.01.2018р.

10.2. Договір складено у двох примірниках, один з яких зберігається у Споживача, другий - у Постачальника.

11. Інші умови

11.1. Усі зміни та доповнення до цього договору оформлюються письмово, підписуються уповноваженими особами та скріплюються печатками обох сторін;

11.2. Споживач перед початком опалювального сезону зобов'язаний подати виконавцю акт готовності системи опалення до опалювального сезону;

11.3. Сторони зобов'язуються письмово повідомляти про зміну реквізитів (місцезнаходження, найменування, організаційно-правової форми, банківських реквізитів тощо) не пізніше ніж через 10 днів після настання таких змін;

11.4. Сторони погодились, що їх персональні дані, які стали відомі в зв'язку з укладанням цього Договору включаються до бази персональних даних. Підписуючи даний Договір Сторони дають згоду (дозвіл) на обробку їх персональних даних. Сторони підписанням цього договору підтверджують, що вони повідомлені про свої права відповідно до Закону України «Про захист персональних даних».

11.5. Для постійного зв'язку Постачальник виділяє свого постійного представника в особі: ОСОБА_5 тел. НОМЕР_1;

Споживач виділяє свого постійного представника в особі: ОСОБА_6 тел. НОМЕР_2

Постачальник не є платником податку на прибуток на загальних умовах, взятий на облік в державній податковій інспекції.

Споживач є платником податку на прибуток на загальних умовах, взятий в облік в Державній податковій інспекції.

Податки до цього Договору є його невід'ємною і складовою частиною.

Довідкові відомості

Телефони, тел. НОМЕР_1;

Адреси і підписи сторін

Постачальник

Товариство з обмеженою відповідальністю "Розвиток альтернативного опалення-теплові енергетичні системи" 28200 Кіровоградська область, смт. Новгородка, вул. Кірова, 11, р/р 26003052906930 ПАТ КБ "Приватбанк" Кіровоградська філія, МФО 323583, Код ЄДРПОУ 38542397

Споживач

Професійно-технічне училище № 36

28200 Кіровоградська область, Новгородківський район, смт. Новгородка, вул. Криворізька 44, р/р 35417001009703 ГУДКСу у Кіровоградській області Код 02544974, МФО 823016, № св-ва 200128683,Под.№ 025449711111

Постачальник Споживач

Директор ТОВ "РАО-ТЕС" Директор ПТУ № 36

______ О.О.Сачівкін ____О.М. Вєтров

м.п. м.п.

Вказана заяву та додані до неї документи прийнято судом до розгляду та продовжено розгляд справи з її урахуванням, про що зазначено в ухвалі від 16.03.2018р.

Відповідач у відзиві на позовну заяву вимоги позивача не визнав, просить відмовити в задоволенні позовних вимог повністю, в обгрунтування своїх заперечень зазначив таке.

Станом на 27.03.2017 року, укладений між сторонами Договір про закупівлю товару (робіт та послуг) № 1 від 21.03.2017 року виконано повністю.

Протягом жовтня-грудня 2017 року постачання тепла в навчальні корпуси та гуртожиток позивачем не здійснювалось, але позивач має можливість пропускати воду територією ПТУ № 36 по за межами приміщень гуртожитку та навчальних корпусів, яка шляхом рекурциляції повертається назад позивачу, але лічильник при цьому працює, доступ до якого у відповідача відсутній.

Обгрунтування позивачем своєї правової позиції нормами ст.627 ЦК України та ст. 20 ЗУ «Про житлово-комунальні послуги» позивач вважає безпідставними, оскільки позивач просить суд зобов'язати відповідача укласти договір про закупівлю товарі (робіт та послуг), укладення якого регламентовано нормами Закон України «Про публічні закупівлі», а не типовий договір на надання житлово-комунальних послуг.

У відповіді на відзив позивач наполягав на задоволенні позовних вимог та вказав, що не зазначення орієнтовної ціни в Договорі пов'язано з тим, що річні плани закупівлі складає безпосередньо замовник, а тому обсяг Гкал., яка має бути закуплена визначається згідно вищевказаного плану.

Також зазначає, що у зв'язку із наявністю заборгованості за спожиту теплову енергію, позивачем 24.01.2018 року було призупинено подачу теплоносія до споживача ПТУ № 36, про що було повідомлено як споживача, так і уповноважені органи.

Ухвалою від 16.03.2018р. закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 23.03.2018р. о 14:00 год.

У судовому засіданні 23.03.208 року проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши наявні матеріали, обговоривши обставини справи, господарський суд дійшов висновку, що вимоги позивача не підлягають задоволенню зважаючи на наступне.

21.03.2017 року між ТОВ «РАО-ТЕС» та ПТУ № 36 було укладено договір про закупівлю товару (робіт або послуг) № 1, а саме: пари, гарячої води та пов'язаної продукції, строком дії до 31 грудня 2017 року. За умовами вказаного Договору позивач зобов'язався надавати відповідачеві вчасно та відповідної якості послуги згідно класифікатору ДК 021:2015 - код 09320000-8 -Пара, гаряча вода та пов'язана продукція (теплова енергія), а відповідач зобов'язався своєчасно оплачувати надані послуги за встановленими тарифами у строки і на умовах передбачених договором.

Кількість послуги за даним договором складає 142 Гкал на загальну суму 198 400,98 грн.

Під час розгляду спору судом становлено що вказаний договір № від 1.03.2017 року повністю виконаний сторонами, що не заперечується сторонами. Крім того, позивачем у 2017 році було поставлено відповідачу теплову енергію у кількості, що перевищує кількість, яка передбачена умовами вказаного договору на суму 220811,0 грн. Стягнення вказаної заборгованості є предметом позову у справі № 912/117/18.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громад встановлює Закон України "Про публічні закупівлі".

Положеннями ч. 1 ст.2 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що він застосовується до замовників, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1,5 мільйона гривень.

Згідно ч. 3 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" забороняється укладання договорів, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель, крім випадків, передбачених Законом.

Пунктом 9 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про публічні закупівлі", визначено, що замовники - це органи державної влади, органи місцевого самоврядування та органи соціального страхування, створені відповідно до закону, а також юридичні особи (підприємства, установи, організації) та їх об'єднання, які забезпечують потреби держави або територіальної громади, якщо така діяльність не здійснюється на промисловій чи комерційній основі, за наявності однієї з таких ознак: юридична особа є розпорядником, одержувачем бюджетних коштів; органи державної влади чи органи місцевого самоврядування або інші замовники володіють більшістю голосів у вищому органі управління юридичної особи; у статутному капіталі юридичної особи державна або комунальна частка акцій (часток, паїв) перевищує 50 відсотків.

Отже, Професійно-технічне училище № 36 є замовником у розумінні цього Закону.

Відповідно до п. 32 ч. 1 ст.1 Закону України "Про публічні закупівлі" товаром є продукція, об'єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов'язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.

Відповідно до п.5 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про публічні закупівлі" договір про закупівлю - договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі та передбачає надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари.

Частиною 1 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

За частиною 3 цієї статті, забороняється укладання договорів, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель, крім випадків, передбачених цим Законом.

Як встановлено судом судом в ході розгляду справи (офіційний сайт Кіровоградського тервідділення Антимонопольного комітету України), позивач є суб'єктом природних монополій, якого включено до Зведеного переліку суб'єктів природних монополій, оскільки він є природним монополісто у товарній групі - транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами.

Отже, між позивачем та відповідачем договір повинен укладатись з урахуванням приписів ст. 35 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме із застосуванням переговорної процедури.

Відповідно до частини 1 вказаної статті - переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками.

Замовник під час проведення переговорів вимагає від учасника подання ним підтвердженої документально інформації про відповідність учасника кваліфікаційним вимогам відповідно до статті 16 цього Закону.

За п. 2 частини 2 вказаної статті переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі:

відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернатив.

Сторонами не подано до матеріалів справи доказів проведення такої переговорної процедури закупівлі з дотриманням вимог, які передбачено статтею 16 цього Закону, а саме щодо кваліфікаційних критеріїв учасника.

Крім того, відповідно до норм статті 4 Закону Украни "Про публічні закупівлі" закупівля здійснюється відповідно до річного плану. Річний план, додаток до річного плану та зміни до них безоплатно оприлюднюються на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель протягом п'яти днів з дня їх затвердження.

Позивачем до матеріалів спраи подано Витяг з оприлюдненого відповідачем річного Плану закупівель, відповідно до якого відповідачем заплановано проведення закупівель лише у січні 2018 року - електричну енергію на суму 369 500 грн.

Отже, укладення договору на закупівлю товару та на суму, яка не передбачена річним планом закупівель суперечить нормам статті 4 Закону Украни "Про публічні закупівлі" .

Доказів внесення змін до річного плану закупівель Відповідача сторонами до матерілав справи не подано.

Посилання позивача на лист Кіровоградської ОДА № 01-33/166/0.3 від 07.03.2018р. "Про надання інформації щодо теплозабезпечення ПТУ № 36 смт. Новгородка" у якому повідомляється, що за ініціативою директора ПТУ № 36 кошторисні призначення по КЕКВ 2271 "Оплата теплопостачання" у сумі 335,0 тис. грн., були перенесені на КЕКВ 3110 "Придання обладнання і предметів довгострокового користування"; у разі клопотання директора ПТУ № 36 щодо поновлення фінансування по КЕКВ 2271 "Оплата теплопостачання", управлінням освіти, науки, молоді та спорту облдержадміністрації буде здійснено відповідні заходи щодо поновлення фінансування, є неспроможними, оскільки вказаний лист не спростовує відсутність відповідних коштів у річному плані закупівель відповідача.

Крім того, господарський суд враховує, що згідно з преамбулою до Закону України "Про житлово-комунальні послуги" цей Закон визначає основні засади організаційних, господарських відносин, що виникають у сфері надання та споживання житлово-комунальних послуг між їхніми виробниками, виконавцями і споживачами, а також їхні права та обов'язки.

Відповідно до змісту п. 1 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21 липня 2005 р. № 630, послуги з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення є видом житлово-комунальних послуг.

Відповідно до статті 2 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" предметом регулювання цього Закону є відносини, що виникають у процесі надання споживачам послуг з управління багатоквартирним будинком, постачання теплової енергії, постачання гарячої води, централізованого водопостачання, централізованого водовідведення та поводження з побутовими відходами, а також відносини, що виникають у процесі надання послуг з постачання та розподілу електричної енергії і природного газу споживачам у житлових, садибних, садових, дачних будинках.

Норми цього Закону застосовуються з урахуванням особливостей, встановлених законами, що регулюють відносини у сферах постачання та розподілу електричної енергії і природного газу, постачання теплової енергії, централізованого постачання гарячої води, централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, поводження з побутовими відходами.

Послуга з постачання теплової енергії надається згідно з умовами договору, що укладається з урахуванням особливостей, визначених цим Законом, та вимогами правил надання послуг з постачання теплової енергії, що затверджуються Кабінетом Міністрів України, якщо інше не передбачено законом (ч.6 ст.21 "Про житлово-комунальні послуги" ).

В ході розгляду спору знайшли своє підтвердження доводи відповідача, що у проекті договору, наведеному позивачем у позовній заяві, та який позивач просить зобов'язати укласти шляхом проведення тендерної процедури закупівлі значно звужені права спожитвача послуг, які передбачено статтею 7 вказаного Закону.

Зокрема, не передбачено:

- право споживача у встановленому законодавством порядку відключитися від систем централізованого теплопостачання та постачання гарячої води (п.12 ст.7);

-розірвати договір про надання комунальної послуги, попередивши про це виконавця відповідної комунальної послуги не менш як за два місяці до дати розірвання договору, за умови допуску виконавця для здійснення технічного припинення надання відповідної послуги. Це право не поширюється на договір про постачання теплової енергії, укладений зі споживачами у багатоквартирному будинку, крім випадку розірвання такого договору колективним споживачем (п.13 ст.7) .

Крім того, у надісланому позивачем для підписання відповідачем згідно листа № 0/07 від 10.01.2018р. проекті Договору № 1 про закупівлю товарів (робіт або послуг) за державні кошти, позивачем не зазначено такі істотні умови договору як: кількість послуги за даним договором та загальну суму за даним договором. В той час, як у позовній заяві позивач просить зобов'язати позивача укласти Договір про закупівлю товару (робітабо послуг) за державні кошти шляхом проведення тендерної процедури закупівлі товару та наводить текст Договору, у якому зазначено у підпункті 1 пункту п.2.1. розділі 2 кількість послуги за даним договором 580 Гкал.; у п. 3.1. Договору позивачем визначено загальну суму за даним договором - 928 029,00 грн.

Отже, проект договору, надісланий відповідачу згідно листа № 0/07 від 10.01.2018р. та текст договор, наведений у позовній заві (з врахуванням заяви про зміну предмета позову ) є різними. Вказане свідчить, що на розгляд господарського суду передано спір щодо укладення договору, проект якого не був надісланий/вручений відповідачу.

В ході розгляду спору також знайшли підтвердження доводи відповідача, що надісланий проект договору не був підписаний керівником позивача.

Вказане суперечить приписам статтей 179, 181 Господарського кодексу України.

Так, відповідно до норм ст. 179 Господарського кодексу України, майново-господарські зобов'язання, які виникають між суб'єктами господарювання або між суб'єктами господарювання і негосподарюючими суб'єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов'язаннями.

Кабінет Міністрів України, уповноважені ним або законом органи виконавчої влади можуть рекомендувати суб'єктам господарювання орієнтовні умови господарських договорів (примірні договори), а у визначених законом випадках - затверджувати типові договори.

Укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі: вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству; примірного договору, рекомендованого органом управління суб'єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст; типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови; договору приєднання, запропонованого однією стороною для інших можливих суб'єктів, коли ці суб'єкти у разі вступу в договір не мають права наполягати на зміні його змісту.

Зміст договору, що укладається на підставі державного замовлення, повинен відповідати цьому замовленню.

Суб'єкти господарювання, які забезпечують споживачів, зазначених у частині першій цієї статті, електроенергією, зв'язком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках, передбачених законом, також інші суб'єкти зобов'язані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). Законодавством можуть бути передбачені обов'язкові умови таких договорів.

Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Згідно зі ст. 181 Господарського кодексу України, господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо).

Якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

Згідно з ст. 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обовязків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідно до ст. 74 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, обєктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Враховуючи викладене господарський суд ійшов висновку, що позивачем не було дотримано вищенаведених норм Законів України "Про публічні закупівлі","Про житлово-комунальні послуги" та приписів статтей 179, 181 Господарського кодексу України та не доведено належними та допустими доказами порушення його прав. З огляду на вищенаведене господарський суд не вбачає підстав для задоволення вимог позивача та відмовляє в задоволенні позовних вимог повністю.

Відповідно до норм 123,129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати у вигляді судового збору покладаються на відповідача, оскільки суд дійшов висновку про відмову в задоволенні позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 74, 76, 77,123, 129, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

У задоволені позову відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення в порядку передбаченому Господарським процесуальним кодексом України. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Примірники рішення надіслати позивачеві за адресою: 28200, Кіровоградська обл., смт. Новгородка, вул. Кірова, 11

та відповідачеві за адресою: 28200, Кіровоградська обл., смт. Новгородка, вул. Криворізька, 44.

Повідомити учасників справи про відсутність у суду технічної можливості надавати інформацію про веб-адресу судового рішення у Єдиному державному реєстрі судових рішень, одночасно з врученням (надсиланням/видачі) копії повного або скороченого такого рішення до затвердження Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Повідомити учасників справи про можливість ознайомитись з електронною копією судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень за його веб-адресою: http://reyestr.court.gov.ua.

Повне рішення складено 30.03.18

Суддя Т. В. Макаренко