Ухвала суду № 72853304, 20.03.2018, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua

веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua

______________________________

УХВАЛА

підготовчого засідання суду

про відкриття провадження у справі про банкрутство

"20" березня 2018 р.м. Одеса Справа № 916/266/18Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

секретар судового засідання Майданик Ю.В.

дослідивши матеріали заяви кредитора ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області

до боржника: ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_3 Інт” (65098, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 44; код ЄДРПОУ 38847139)

про відкриття провадження у справі про банкрутство

у відкритому судовому засіданні за участю

представників сторін та учасників:

від заявника: ОСОБА_4 за довіреністю №167/8/15-32-10-05-10 від 18.12.2017р.;

від боржника: не з’явився.

У судовому засіданні 19.03.2018р. оголошувалась перерва до 20.03.2018р. у відповідності до ст. 216 ГПК України.

ВСТАНОВИВ: Головне управління ДФС в Одеській області звернулось до господарського суду Одеської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_3 Інт” (далі – ТОВ „ОСОБА_3 Інт”) за загальною процедурою, передбаченою Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” №4212-У1 від 22.12.2011р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 19.02.2018р. (т.1 а.с. 1-3) заяву ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „ОСОБА_3 Інт” прийнято до розгляду; призначено до розгляду у підготовчому засіданні суду.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 28.02.2018р. (т 1 а.с. 110-112), від 12.03.2018р. (т. 1 а.с. 128-129) відкладалося підготовче засідання суду по розгляду заяви ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області.

Боржник в жодне засідання суду не з’явився, незважаючи на належне повідомлення про дати та місце їх проведення, про що свідчить рекомендоване повідомлення про повернення поштового відправлення (т. 1 а.с. 133-134) ухвали господарського суду Одеської області від 19.02.2018р., направленої на адресу ТОВ „ОСОБА_3 Інт” а саме: 65098, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 44, зазначеної у ОСОБА_5 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань оформленому господарським судом Одеської області (т.1 а.с. 99-105) із зазначенням причини „підприємство не зареєстроване.”.

В разі якщо ухвалу було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом (п. 3.9.1. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції від 26.12.2011р. №18”).

Відзив на заяву боржник не надав.

Відповідно до ч.4 ст. 13 Закону України „про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” відсутність відзиву на заяву про порушення справи про банкрутство не перешкоджає провадженню у справі.

Розглянувши у підготовчому засіданні суду матеріали заяви кредитора, заслухавши пояснення кредитора, суд встановив:

ОСОБА_5 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 16.02.2018р. (т. 1 а.с. 99-105), сформованим господарським судом Одеської області, ТОВ „ОСОБА_3 Інт” знаходиться за адресою: 65098, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 44; вид діяльності: оптова торгівля зерном, необробленим тютюном, насінням і кормами для тварин, оптова торгівля іншими товарами господарського призначення, неспеціалізована оптова торгівля та інше.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 13.06.2017р. по справі №815/2725/17 (т. 1 а.с. 69-72) стягнуто з ТОВ „ОСОБА_3 Інт” з рахунків банку, що обслуговують: ПАТ „Банк Восток”, ПАТ „Діамантбанк”, ПАТ „Промінвестбанк”, АТ „Укрексімбанк”, АБ „Південний” податковий борг: по податку на додану вартість у розмірі 4 443 025, 00 грн., по податку на прибуток приватних підприємств у розмірі 47 121 522, 10 грн.

При цьому, згідно постанови Одеського окружного адміністративного суду від 13.06.2017р. та розрахунку, наданого ОСОБА_1 управлінням ДФС в Одеській області (т. 1 а.с. 140), основний борг з податку на додану вартість із вироблених в Україні товарів (робіт, послуг) та з податку на прибуток приватних підприємств в загальній сумі становить 31 488 339, 87 грн.

04.10.2017р. ОСОБА_1 управлінням ДФС в Одеській області до Акціонерного банку „Південний” надані інкасові доручення (розпорядження) №20280-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 85), № 20276-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 92) із призначенням платежу стягнення податкового боргу згідно постанови ООАС від 13.06.2017р. по справі №815/2725/17.

Вказані інкасові доручення були повернуті зазначеним банком згідно Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті №22, затвердженої Постановою Правління НБУ від 21.01.2004р., гл. 12 п. 12.11, 12.8 – коштів не має.

04.10.2017р. ОСОБА_1 управлінням ДФС в Одеській області надані до ПАТ „Діамантбанк” інкасові доручення (розпорядження) №20285-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 86), №20269-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 96) із призначенням платежу стягнення податкового боргу згідно постанови ООАС від 13.06.2017р. по справі №815/2725/17.

Вказані інкасові доручення були повернуті зазначеним банком згідно ст. 46 Закону України „Про систему гарантування вкладів фізичних осіб”.

04.10.2018р. ОСОБА_1 управлінням ДФС в Одеській області до ПАТ „Промінвестбанк” надані інкасові доручення (розпорядження) № 20283-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 87), №20279-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 90), №20277-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 91), №20275-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 93), №20274-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 94), №20273-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 95) із призначенням платежу стягнення податкового боргу згідно постанови ООАС від 13.06.2017р. по справі №815/2725/17.

Вказані інкасові доручення були повернуті зазначеним банком згідно п. 7.3 Положення про порядок виконання банками документів на переказ, примусове списання і арешт коштів в іноземних валютах та банківських металів, затвердженого постановою Правління НБУ №216 від 28.07.2008р. та згідно п. 2.5. та п. 2.18. Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, затвердженої постановою Правління НБУ №22 від 21.01.2004р. у зв’язку з відсутністю на рахунку коштів у тому виді валюти, яка зазначена у розрахунковому документів на списання. Повернуто згідно п. 12.7., п. 12.11. та додатка 8 Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, затвердженої постановою Правління НБУ №22 від 21.01.2004р. – відсутні кошти на рахунку платника.

04.10.2018р. ОСОБА_1 управлінням ДФС в Одеській області до ПАТ „Банк Восток” надані інкасові доручення (розпорядження) №20281-17 від 26.09.2017р. (т. 1 а.с. 88), №20268-17 від 26.09.207р. (т. 1 а.с. 97) із призначенням платежу стягнення податкового боргу згідно постанови ООАС від 13.06.2017р. по справі №815/2725/17.

Вказані інкасові доручення були повернуті зазначеним банком без виконання у зв’язку із відсутністю коштів на рахунку платника згідно Інструкції „Про безготівкові розрахунки в Україні”, затвердженої постановою Правління НБУ №22 від 21.01.2004р., п. 12.7, 12.11.

В підтвердження вжиття заходів до отримання заборгованості за процедурою, встановленої Податковим кодексом України, заявником надано суду наступні докази.

У клопотанні ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області від 12.03.2018р. (т. 1 а.с. 113-114) зазначено, що інші процедури, а саме стягнення за рахунок майна, дебіторської заборгованості, не здійснювались у зв’язку із відсутністю майна та дебіторської заборгованості.

В підтвердження викладеного заявником надано Інформацію з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об’єктів нерухомого майна щодо суб’єкта №116257618 від 05.03.2018р. (т. 1 а.с. 115), з якої вбачається, що у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, у Реєстрі прав власності на нерухоме майно, у Єдиному державному реєстрі заборон відчуження об’єктів нерухомого майна, у Державному реєстрі іпотек відомості відсутні.

ОСОБА_5 відповіді №31/15/5141-1219 від 06.04.2017р. Територіального сервісного центру №5141 (т. 1 а.с. 116-117) за ТОВ „ОСОБА_3 Інт” транспортні не зареєстровані.

Відповідно до рішення №26344 (т. 1 а.с. 141) про опис майна у податкову заставу заступником начальника ДПІ у Приморському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_6 вирішено відповідно до ст. 89 розділу II ПК України здійснити опис майна, що перебуває у власності (господарському віданні або оперативному управлінні) платника податків ТОВ „ОСОБА_3 Інт”.

У клопотанні (т. 1 а.с. 138-139) заявником вказано, що рішення від 24.11.2016р. №26344 не було застосовано у зв’язку із відсутністю майна.

Норми права, що підлягають застосуванню.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до ч.ч.1, 4 ст.2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України. Провадження у справах про банкрутство окремих категорій боржників регулюється з урахуванням особливостей, передбачених цим Законом.

ОСОБА_5 ч.2 ст. 10 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.

Враховуючи вимоги ч.1 ст.16 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, суд здійснює перевірку обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство

Відповідно до ч.1 ст.7 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” щодо боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

Враховуючи положення ч. 3 ст.7 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, категорію боржника, вид його діяльності та наявність у нього майна, господарський суд застосовує загальний порядок провадження у цій справі про банкрутство.

ОСОБА_5 ч.3 ст. 10 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом. Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Ч. 7 ст. 11 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” передбачено, що до заяви кредитора - органу доходів і зборів чи інших органів, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння податків і зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, додаються докази вжиття заходів до отримання відповідної заборгованості у встановленому законодавством порядку.

У абз. 3 п. 8 Інформаційного листа ВГСУ Про Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” № 01-06/606/2013 від 28.03.2013р. щодо безспірності грошових вимог ініціюючого кредитора - органу доходів і зборів зазначено, що враховуючи, що стягнення з рахунків боржника - юридичної особи коштів у рахунок погашення податкового боргу здійснюється відповідно до умов і порядку, визначених Податковим кодексом України, а не Законом України "Про виконавче провадження", доказами їх підтвердження є рішення суду про стягнення коштів у рахунок погашення податкового боргу, що набрало законної сили, інкасовані доручення для примусового стягнення коштів у дохід бюджету в рахунок погашення податкового боргу та докази вжиття відповідних заходів щодо отримання заборгованості за процедурою, передбаченою Податковим кодексом України.

П.95.1 ст. 95 ПК України передбачено, що контролюючий орган здійснює за платника податків і на користь держави заходи щодо погашення податкового боргу такого платника податків шляхом стягнення коштів, які перебувають у його власності, а в разі їх недостатності - шляхом продажу майна такого платника податків, яке перебуває у податковій заставі.

ОСОБА_5 з абз. 1 п. 95.3 ст. 95 ПК України стягнення коштів з рахунків платника податків у банках, обслуговуючих такого платника податків, та з рахунків платників податків у системі електронного адміністрування податку на додану вартість, відкритих в центральному органі виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері казначейського обслуговування бюджетних коштів, здійснюється за рішенням суду, яке направляється до виконання контролюючим органам, у розмірі суми податкового боргу або його частини.

Механізм виконання судових рішень про стягнення грошових коштів у рахунок погашення податкового боргу передбачено главою 12 Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, затвердженої постановою Правління Національного банку України від 21 січня 2004 року N 22, що передбачає оформлення інкасового доручення для примусового стягнення коштів у рахунок погашення податкового боргу. Відповідно до п. 12.4 зазначеної Інструкції судове рішення, на підставі якого з платника податків стягуються кошти, до банку не подається. Натомість реквізити відповідного судового рішення зазначаються в самому інкасовому дорученні.

Вказана правова позиція стосовного того, що доказами на підтвердження безспірності грошових вимог ініціюючого кредитора – органу доходів і зборів, є рішення суду про стягнення грошових коштів у рахунок погашення податкового боргу, що набрало законної сили, інкасові доручення для примусового стягнення коштів у дохід бюджету у рахунок погашення податкового боргу та докази вжиття відповідних заходів до отримання відповідної заборгованості за процедурою, визначеною Податковим кодексом України, зазначена у постанові Верховного суду України від 29.04.2015 по справі №920/629/14.

Станом на 14.02.2018р. (дата звернення кредитора із заявою про порушення справи про банкрутство) сума у триста мінімальних розмірів заробітної плати, яка станом на 1 січня 2018р. визначена у розмірі 3723 грн. згідно ст. 8 Закону України „Про Державний бюджет України на 2018 рік”, складає 1 116 900 грн.

Відповідно до ст. 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” боржник - юридична особа - суб'єкт підприємницької діяльності або фізична особа за зобов'язаннями, які виникли у фізичної особи у зв'язку зі здійсненням нею підприємницької діяльності, неспроможний виконати протягом трьох місяців свої грошові зобов'язання після настання встановленого строку їх виконання, які підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, та постановою про відкриття виконавчого провадження, якщо інше не передбачено цим Законом.

ОСОБА_5 ст. 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Ст. 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” встановлює, що грошовим зобов'язанням є зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов'язань відносяться також зобов'язання щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов'язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов'язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов'язань боржника, в тому числі зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов'язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про порушення справи про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Законом.

Висновки суду за результатами розгляду заяви ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області.

Суд встановив, що ОСОБА_1 управлінням ДФС в Одеській області дотримано вимоги Закону щодо підстав відкриття провадження у справі про банкрутство, наявне судове рішення, яке підтверджує заявлені вимоги, що набрало законної сили, дотриманий порядок вжиття заходів щодо стягнення податкового боргу, передбачений положеннями Податкового кодексу України, оскільки на виконання постанов суду до установ банку були направлені інкасові доручення та вжиті заходи стосовно отримання заборгованості, а саме: для встановлення майна, яке може стати предметом податкової застави направлялись запити до органів, що які здійснюють реєстрацію та облік рухомого та нерухомого майна, однак у зв’язку з відсутністю майна податкова застава не вводилась, продаж майна боржника не проводився; за відсутності дебіторська заборгованість не стягувалась.

Тому, суд вважає за необхідне визнати вимоги заявника до боржника, які не задоволені ним більш ніж три місяці з моменту прийняття банками інкасових доручень, в сумі 31 488 339, 87 грн. При цьому суд зазначає, що неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції не включаються до складу грошового зобов’язання відповідно до ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, однак, згідно ч. 2 ст. 25 вказаного Закону враховуються в реєстрі вимог кредиторів окремо від основних зобов'язань у шосту чергу та можуть бути предметом мирової угоди, тому решта заявлених вимог, які складається з штрафних санкцій підлягають врахуванню в реєстрі вимог кредиторів із задоволенням в шосту чергу.

Враховуючи викладене, суд встановив наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, передбачених ст.ст. 10, 16, 19, 22 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, введення мораторію на задоволення вимог кредиторів, введення процедури розпорядження майном та призначення розпорядника майна.

Відповідно до ч. 10 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” з метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, здійснюється офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет. Таке оголошення має містити повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна, граничний строк подання заяв конкурсних кредиторів з вимогами до боржника.

ОСОБА_5 п.2.2. Положення про порядок офіційного оприлюднення відомостей про справу про банкрутство, затвердженого Постановою Пленуму Вищого господарського суду України №16 від 17.12.2013р., офіційному оприлюдненню підлягає, зокрема, оголошення про порушення справи про банкрутство.

Враховуючи викладене, господарський суд вважає за необхідне оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ „ОСОБА_3 Інт”, текст якого додається.

Розгляд питання про призначення розпорядника майна боржника.

Ч. 1 ст. 114 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Для виконання повноважень розпорядника майна для участі у справі про банкрутство ТОВ „ОСОБА_3 Інт” автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення розпорядника майна на запит суду від 16.01.2018р. у порядку, визначеному п.4.6. Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого Постановою Пленуму Вищого господарського суду України 14.07.2016р. N 8 та погодженого Міністерством юстиції України (лист від 12.07.2016 N 24098/15282-0-32-16/9) (далі – Положення), визначено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_7, про що свідчить довідка щодо кандидатури арбітражного керуючого від 16.02.2018р. (п.4.17. Положення), якого суд зобов’язує подати відповідну заяву.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 19.02.2018р. зобов’язано арбітражного керуючого ОСОБА_7 заяву на участь у справі відповідно до ч. 1 ст. 114 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” з документами, що підтверджують право на зайняття відповідною діяльністю: копію свідоцтва Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); відомості про досвід та показники роботи; кількість справ у провадженні; копію диплому про вищу освіту; відомості про наявність організаційних та технічних можливостей виконувати обов’язки арбітражного керуючого у справі; страхування відповідальності арбітражного керуючого у строк до 22.02.2018р.

Однак, заяви від арбітражного керуючого ОСОБА_7 про участь у справі №916/266/18 про банкрутство ТОВ „ОСОБА_3 Інт” у встановлений ухвалою суду від 19.02.2018р. строк, на паперовому носії або в електронній формі до суду не надійшло.

Відповідно до абз.4 ч.1 ст.114 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” у разі якщо від арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), визначеного автоматизованою системою, не надійшла заява про згоду стати розпорядником майна в цій справі, то розпорядника майна призначає суд без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

20.03.2018р. до господарського суду Одеської області арбітражним керуючим ОСОБА_8 надано заяву (т. 1 а.с. 149) про участь у справі про банкрутство, в якій зазначено про згоду на призначення розпорядником майна ТОВ „ОСОБА_3 Інт”. Крім того, повідомлено, що за час провадження діяльності арбітражного керуючого порушень термінів подання інформації, передбаченої Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, до державного органу з питань банкрутства, а також порушень термінів, визначених ухвалами господарських судів, і порушень законодавства під час діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) не допускала; судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має; не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

До заяви додано: довідку про завантаженість арбітражного керуючого (т.1 а.с. 150), копії свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 85 від 08.02.2013р. (т.1 а.с. 151), диплому СК № 30846572 (т. 1 а.с. 152), договору СТД №3415262 страхування відповідальності арбітражного керуючого (професійних ризиків арбітражних керуючих за шкоду, заподіяну внаслідок неумисних дій або помилки під час здійснення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 20.02.2018р. (т. 1 а.с. 153-155), квитанції від 21.02.2018р. (т. 1 а.с. 156).

Розглянувши заяву арбітражного керуючого ОСОБА_8 про участь у справі про банкрутство, з доданими до неї документами, враховуючи освіту, досвід та завантаженість, суд дійшов висновку про здатність арбітражного керуючого належним чином виконувати передбачені Законом обов’язки розпорядника майна.

Враховуючи відповідність кандидатури арбітражного керуючого вимогам ст.ст. 97, 114 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, суд призначає її розпорядником майна боржника.

Відповідно до ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до порушення провадження у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати. Розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна не може перевищувати п'яти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Сплата грошової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна) здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором або боржником) у розмірі, зазначеному у цій частині.

У клопотанні (т. 1 а.с. 113-114) заявником зазначено, що згідно листа ДФС України від 22.02.2018р. №5456/7/99-99-05-01-02-17 „Про попередню оплату” авансування грошової винагороди арбітражного керуючого не передбачено.

Однак, вказані доводи ініціюючого кредитора судом не приймаються, оскільки виходячи з аналізу наведених норм, законом чітко встановлено джерело оплати грошової винагороди арбітражному керуючому, що виконує у справі про банкрутство повноваження розпорядника майна, а саме, така винагорода здійснюється особою, яка подала заяву про порушення справи про банкрутство (кредитор або боржник), шляхом авансування даної грошової винагороди.

При цьому, законодавець не ставить обов'язок оплати послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна) в залежність від майнового стану кожного кредитора у справі про банкрутство, правового статусу кредитора (особа, заснована на приватній чи державній формі власності, державний орган, громадська організація тощо), а також від джерел фінансування того чи іншого кредитора.

Відповідної правової позиції дотримується ВГСУ у постановах від 27.05.2015р. по справі № 916/3425/14, від 09.06.2015р. по справі № 916/4180/14.

Враховуючи викладене, суд визначає грошову винагороду розпоряднику майна арбітражному керуючому ОСОБА_8 у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна за рахунок ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області.

Суд зазначає, що згідно п. 87.10. ст. 87 ПК України з моменту винесення судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство платника податків порядок погашення грошових зобов'язань, які включені до конкурсних кредиторських вимог контролюючих органів до такого боржника, визначається згідно із Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" без застосування норм цього Кодексу.

Керуючись ст.1,2,16,18,19,22,23, ст.114,115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

У Х В А Л И В:

1.Відкрити провадження у справі про банкрутство ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_3 Інт” (65098, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 44; код ЄДРПОУ 38847139).

2.Визнати грошові вимоги ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_3 Інт” (65098, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 44; код ЄДРПОУ 38847139) в сумі 31 488 339, 87 грн.

3.Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів (зупинення виконання боржником грошових зобов’язань і зобов’язань щодо сплати податків і зборів (обов’язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов’язань та зобов’язань щодо сплати податків і зборів (обов’язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію).

Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів:

забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або в позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах;

забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій;

не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов’язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій;

зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію;

не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов’язання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

Мораторій на задоволення вимог кредиторів застосовується до вимог кредиторів щодо відшкодування збитків, що виникли через відмову боржника від виконання правочинів (договорів) у процедурі санації.

Дія мораторію на задоволення вимог кредиторів не поширюється на вимоги поточних кредиторів; на виплату заробітної плати та нарахованих на ці суми страхових внесків на загальнообов’язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; відшкодування шкоди, заподіяної здоров’ю та життю громадян; на виплату авторської винагороди, аліментів, а також на вимоги за виконавчими документами немайнового характеру, що зобов’язують боржника вчинити певні дії чи утриматись від їх вчинення.

Дія мораторію не поширюється на задоволення вимог кредиторів у разі одночасного задоволення вимог кредиторів у процедурі розпорядження майном керуючим санацією згідно з планом санації або ліквідатором у ліквідаційній процедурі в порядку черговості, встановленому цим Законом.

Стягнення грошових коштів за вимогами кредиторів за зобов’язаннями, на які не поширюється дія мораторію, провадиться з рахунку боржника в установі банку. Контроль за такими стягненнями здійснює арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор).

Звернення стягнення на майно боржника за вимогами, на які не поширюється дія мораторію, здійснюється виключно за ухвалою господарського суду, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство боржника.

Під час процедури розпорядження майном боржнику дозволяється задовольняти лише ті вимоги кредиторів, на які згідно з частиною п’ятою цією статті не поширюється дія мораторію.

Задоволення забезпечених вимог кредиторів за рахунок майна боржника, яке є предметом забезпечення, допускається лише в межах провадження у справі про банкрутство.

4.Ввести процедуру розпорядження майном боржника ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_3 Інт” (65098, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 44; код ЄДРПОУ 38847139) строком на 115 календарних днів до 13.07.2018р.

5.Призначити розпорядником майна боржника ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_3 Інт” (65098, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 44; код ЄДРПОУ 38847139) арбітражного керуючого ОСОБА_8 (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 85 від 08.02.2013р. Міністерства юстиції України).

6.Визначити грошову винагороду розпоряднику майна арбітражному керуючому ОСОБА_8 у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна за рахунок кредитора ОСОБА_1 управління ДФС в Одеській області.

7.Органи управління боржника не мають права до припинення процедури розпорядження майном без згоди розпорядника майна приймати рішення про:

реорганізацію (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) і ліквідацію боржника;

створення юридичних осіб або про участь в інших юридичних особах;

створення філій і представництв;

виплату дивідендів;

проведення боржником емісії цінних паперів;

вихід зі складу учасників боржника юридичної особи, придбавання в акціонерів раніше випущених акцій боржника;

участь боржника в об’єднаннях, асоціаціях, спілках, холдингових компаніях, промислово-фінансових групах чи інших об’єднаннях юридичних осіб.

8.Керівник або орган управління боржника виключно за погодженням з розпорядником майна вчиняють правочини (укладають договори) щодо:

відчуження або обтяження нерухомого майна боржника, в тому числі його передачі в оренду, заставу, внесення зазначеного майна до статутного капіталу іншого підприємства або господарського товариства, розпорядження нерухомим майном боржника у будь-який інший спосіб;

одержання та видачі позик (кредитів), надання поруки, гарантій, уступки вимоги, переведення боргу, а також передачі в довірче управління майна боржника;

розпорядження у будь-який спосіб іншим майном боржника, балансова вартість якого становить понад один відсоток балансової вартості активів боржника, та укладення інших значних правочинів (договорів).

9.Заборонити власнику майна (органу уповноваженому управляти майном) боржника та боржнику приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмет застави.

10.Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення (повідомлення) про відкриття провадження у справі про банкрутство ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_3 Інт” (65098, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 44; код ЄДРПОУ 38847139), текст якого додається.

11. Визначити наступні дати у даній справі:

- строк для подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів, який не може перевищувати місяця та двадцяти днів після дати проведення підготовчого засідання – до 10.05.2018р.;

- дату складення розпорядником майна реєстру вимог кредиторів та подання його на затвердження господарському суду, яка не може бути пізніше місяця та двадцяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду – до 10.05.2018р.;

- дату попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше двох місяців та десяти днів, а разі великої кількості кредиторів – не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду – до 20.06.2018р.;

- строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника не більше двох місяців а в разі значного обсягу майна – трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду) - до 20.06.2018р.

12. З моменту відкриття провадження у справі про банкрутство:

пред’явлення конкурсними та забезпеченими кредиторами вимог до боржника та їх задоволення може відбуватись лише у порядку, передбаченому цим Законом, та в межах провадження у справі про банкрутство;

пред’явлення поточними кредиторами вимог до боржника та їх задоволення може відбуватись у випадку та порядку, передбачених цим Законом;

арешт майна боржника чи інші обмеження боржника щодо розпорядження належним йому майном можуть бути застосовані виключно господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство;

корпоративні права засновників (учасників, акціонерів) боржника реалізуються з урахуванням обмежень, встановлених цим Законом;

задоволення вимог засновника (учасника) боржника – юридичної особи реалізуються з урахуванням обмежень, встановлених цим Законом;

задоволення вимог засновника (учасника) боржника – юридичної особи про виділення частки майна боржника у зв’язку з виходом із складу його учасників забороняється;

рішення про реорганізацію або ліквідацію юридичної особи – боржника приймається в порядку, визначеному цим Законом.

13. Призначити засідання суду на 21.05.2018р. о 12 год. 00 хв.

Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Одеської області зал с/з №9 четвертий поверх тел. 0482 307-966.

Зобов’язати надати:

боржника: установчі документи; статистичну та бухгалтерську звітність, яка надавалась до управління статистики за 2014-2017рр.; аудиторські висновки; звіти за 2014-2017рр.; відомості щодо загальної суми заборгованості боржника перед кредиторами за зобов’язаннями, що передбачають виплату грошей, у тому числі зі сплати податків і зборів (обов’язкових платежів), з виплати заробітної плати; відомості про наявне у боржника майно, а також про всі рахунки боржника в установах банків та інших фінансово-кредитних установах, реквізити рахунків; відомості про всі рахунки, на яких обліковуються цінні папери, що належать боржнику у зберігачів, депозитаріїв, утримувачів, їх реквізити; відомості про проведення боржником діяльності, пов'язаної із державною таємницею; перелік майна боржника із зазначенням балансової вартості та місцезнаходження, а також загальної балансової вартості майна; перелік майна, що перебуває у заставі або є обтяженим у інший спосіб, його місцезнаходження, вартість; перелік осіб, що мають невиконані зобов'язання перед боржником, із зазначенням вартості таких зобов’язань, терміну виконання та підстав виникнення; інші відомості що мають значення для розгляду справи

розпорядника майна: відзиви на заяви кредиторів; повідомлення про розгляд вимог кредиторів з письмовим звітом про надіслані всім кредиторам боржника повідомленнями про результати розгляду їх вимог разом з копіями повідомлень про вручення поштового відправлення та описів вкладення в поштове відправлення або інших документів, що підтверджують надсилання повідомленням кредиторами; відомості щодо виконання повноважень відповідно до ч.3 ст. 22 Закону.

Ухвала є підставою для зупинення виконавчого провадження відповідно до ч.2 ст. 19 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” та п. 4 ч. 1 ст. 34 Закону України „Про виконавче провадження”.

Ухвала про відкриття провадження у справі набирає законної сили з моменту її винесення згідно ч. 1 ст. 235 Господарського процесуального кодексу України, ч.4 ст. 8, ч.13 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Ухвала може бути оскаржена у порядку, встановленому ст.ст. 254, 255 Господарського процесуального кодексу України, ст. 8 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Копію ухвали надіслати: ОСОБА_1 управлінню ДФС в Одеській області (65044, м. Одеса, вул. Семінарська, 5), ТОВ „ОСОБА_3 Інт” (65098, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 44), відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради (65009, м. Одеса, вул. Черняховського, 6), Приморському ВДВС Одеського МУЮ (65026, м. Одеса, вул. Пастера, 58), Приморському районному суду м. Одеси (65029, м. Одеса, вул. Балківська, 33), ОСОБА_9 (65070, АДРЕСА_1).

Суддя Л.І. Грабован