Рішення № 72731051, 15.02.2018, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 лютого 2018 року Справа № 804/37/18 Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого суддіОСОБА_1 за участі секретаря судового засіданняОСОБА_2 за участі: представника позивача представників відповідача ОСОБА_3 ОСОБА_4, ОСОБА_5 розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпро адміністративну справу за адміністративним позовом ОСОБА_6 до Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області, третя особа - ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» про визнання протиправними дій щодо ненадання розпорядження у зв’язку з порушенням вимог Законів України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" та "Про ліцензування видів господарської діяльності"

ВСТАНОВИВ:

02.01.2018 року ОСОБА_8 звернулась до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовною заявою, в якій просить:

- визнати протиправними дії Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області (код ЄДРПОУ 37070665, юридична адреса: 49027,Дніпропетровська обл., місто Дніпро, пл. Соборна, будинок 4, поверх 6, кімната 601-604) щодо не надання ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» розпорядження прибрати з зовнішніх рекламних конструкцій аптечного закладу за місцем провадження діяльності: м. Дніпро, вул. Калинова, 11 б позначення «аптека низьких ц», що містить вказівку щодо рівня або іншої ознаки цін, яка може вплинути на наміри споживача щодо придбання товарів у такому заклад;

- зобов'язати ОСОБА_9 службу з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області надати ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» розпорядження прибрати з зовнішніх рекламних конструкцій аптечного закладу за місцем провадження діяльності: м. Дніпро, вул. Калинова, 11 б позначення «аптека низьких ц», що містить вказівку щодо рівня або іншої ознаки цін, яка може вплинути на наміри споживача щодо придбання товарів у такому закладі.

В обґрунтування позовних вимог позивачем зазначено, що він звернувся до Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області із повідомленням про порушення ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» ліцензійних умов, а саме, розміщення на фасаді аптеки вивіски «аптека низьких ц», яка є рекламою та вводить в оману споживача. Однак відповідачем протиправно не прийняте розпорядження про необхідність прибрати з зовнішніх рекламних конструкцій аптеки розташованої за адресою м. Дніпро, вул. Калинова, 11 б позначення «аптека низьких ц».

Відповідачем подано відзив на позов, в якому він зазначає, що за результати проведеної перевірки були виявлені порушення Ліцензійних умов ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит». Про необхідність усунення виявлених порушеннь прийняте розпорядження від 23.06.2017 року № 5/4-ОР. Щодо вивіски «аптека низьких ц» відповідач зазначає, що за ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» зареєстроване право на використання комбінованого знаку для товарів та послуг «аптека низьких ц». Отже відповідно Ліцензійних умов він має право на розміщення на вивісці свого аптечного закладу знак для товарів і послуг.

Представником третьої особи подані прояснення, в яких він зазначає, підприємством правомірно розміщено на аптечному закладі вивіску «аптека низьких ц». Щодо висновку експерта наданого позивачем, вважає, що зазначений висновок не може бути доказом, оскільки не відповідає критеріям достатності та допустимості, та спростовується висновком патентного повіреного України ОСОБА_10.

Представник позивача в судовому засіданні адміністративний позов підтримав.

Представник відповідача у судовому засіданні просив відмовити у задоволенні позову.

Представник третьої особи у судовому засіданні просив відмовити у задоволенні позову.

Заслухавши пояснення представників позивача, відповідача та третьої особи, дослідивши матеріали справи та оцінивши їх у сукупності, суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні позову, з таких підстав.

Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що 10.05.2017 року до Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області надійшло звернення ОСОБА_8 про порушення ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» Ліцензійних умов, а саме, розміщенням на фасаді аптечного закладу розташованого за адресою м. Дніпро, Калинова, 11 б вивіски «аптека низьких ц».

На підставі звернення позивача ОСОБА_9 службою з лікарських засобів та контролю за наркотиками в у Дніпропетровській області була проведена перевірка Аптеки №1 (м.Дніпро, вул.Курчатова. 2Б. прим.№1-4), Аптеки №2 (м.Дніпро, пр-т. Гагаріна, 31, частина прим.2, 4 та прим.7. в. літері А-5), Аптеки №6 (м.Дніпро, пр-т. Слобожанський, 74 А, частина прим. № 1), Аптеки №9 (м.Дніпро, пр-т. Героїв, 46, прим. №№ 1-11 в прим. №210), Аптеки №11 (м.Дніпро, пр-т. ОСОБА_11, 1/9, прим.109/110), Аптеки №12 (м.Дніпро, пр-т. Миру, 14, прим.№1,2,3,4, частина прим.№5), Аптеки №15 (м.Дніпро, вул. Харківська, 7а), Аптеки №18 (м.Дніпро, вул.Калинова, 11 б), де здійснює господарську діяльність ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит».

За результатами перевірки складено акт від 22.06.2017 року № 14/4-ОР, в якому зафіксоване порушення абзаців 2-5 пункту 161 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 року № 929, а саме, розміщення на фасаді будівель аптечних закладів, розташованих за адресою пр-т. ОСОБА_11, 1/9; пр-т. Миру, 14, пр-т. Слобожанський, 74А, пр-т. Героїв, 46 у м. Дніпро, інформації, що містить вказівки щодо іншої ознаки цін, яка може вплинути на наміри споживача щодо придбання товарів та вводить споживача в оману - вивіски з написом «Ціни як в Internet».

На підставі акта від 22.06.2017 року № 14/4-ОР ОСОБА_9 службою з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області прийняте розпорядження від 23.06.2017 року № 5/4-Ор «Щодо усунення порушень Ліцензійних умов», яким зобов’язано ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» вилучити з фасаду будівель аптек, розташованих за адресами пр-т. ОСОБА_11, 1/9; пр-т. Миру, 14, пр-т. Слобожанський, 74А, пр-т. Героїв, 46 у м. Дніпро, вивіски з написом «Ціни як в Internet».

Листом від 23.06.2017 року № 416/02-17 ОСОБА_9 служба з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області повідомила позивача про прийняте за результати перевірки розпорядження від 23.06.2017 року № 14/4-ОР. Також позивача було повідомлено про те, що викладена ним у зверненні інформація не підтверджена оскільки, розміщення на аптечних закладах ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» напису «аптека низьких ц» відповідає вимогам законодавства.

Вирішуючи спір суд зазначає, що статтею 40 Конституції України передбачено, що усі мають право направляти індивідуальні чи колективні письмові звернення або особисто звертатися до органів державної влади, органів місцевого самоврядування та посадових і службових осіб цих органів, що зобов'язані розглянути звернення і дати обґрунтовану відповідь у встановлений законом строк.

За положеннями абзацу 6 частини 1 статті 6 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», підставами для здійснення позапланових заходів є звернення фізичної особи (фізичних осіб) про порушення, що спричинило шкоду її (їхнім) правам, законним інтересам, життю чи здоров’ю, навколишньому природному середовищу чи безпеці держави, з додаванням документів чи їх копій, що підтверджують такі порушення (за наявності). Позаплановий захід у такому разі здійснюється виключно за погодженням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у відповідній сфері державного нагляду (контролю), або відповідного державного колегіального органу.

Згідно пункту 1 Положення про ОСОБА_9 службу України з лікарських засобів та контролю за наркотиками затвердженого постановою Кабінету Міністрів України

від 12.08.2015 року № 647, ОСОБА_9 служба України з лікарських засобів та контролю за наркотиками (Держлікслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра охорони здоров’я, який реалізує державну політику у сферах контролю якості та безпеки лікарських засобів, у тому числі медичних імунобіологічних препаратів (далі - лікарські засоби), медичної техніки і виробів медичного призначення (далі - медичні вироби), та обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, протидії їх незаконному обігу.

Відповідно до підпункту 10 пункту 4 зазначеного Положення, Держлікслужба відповідно до покладених на неї завдань здійснює контроль за дотриманням суб’єктами господарювання ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів), оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами.

На виконання зазначених норм та у зв’язку із надходженням повідомлення позивача, ОСОБА_9 службою з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області була проведена перевірка ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит».

За результатами проведеної перевірки ОСОБА_9 службою з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області прийняте розпорядження від 23.06.2017 року № 14/4-ОР «Щодо усунення порушень Ліцензійних умов».

Позивача було повідомлено про результати перевірки проведеної за його зверненням.

Позивач не погоджується із тим, що за результатами перевірки ОСОБА_9 службою з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області не прийняте розпорядження, яким би було зобов’язано ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» вилучити з фасаду будівлі аптеки розташованої за адресою м. Дніпро, вул. вул. Калинова, 11 б, вивіски з написом «аптека низьких ц», що стало підставою звернення до суду.

Суд зазначає, що згідно пункту 156 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 року № 929 (далі – Ліцензійні умови), роздрібна торгівля лікарськими засобами здійснюється лише через аптеки та їх структурні підрозділи, крім випадків, передбачених пунктом 158 цих Ліцензійних умов.

Положеннями пункту 161 Ліцензійних умов передбачено, що на фасаді будівлі, в якій розміщується аптечний заклад, установлюється вивіска із зазначенням виду закладу. На видному місці перед входом до аптечного закладу розміщується інформація про найменування ліцензіата, режим роботи аптечного закладу.

На вивісці та зовнішніх рекламних конструкціях аптечного закладу дозволяється, крім використання позначення виду аптечного закладу, розміщувати найменування ліцензіата, найменування аптечного закладу та/або знака для товарів і послуг (логотипа), який належить ліцензіату на законних підставах, за умови, що найменування ліцензіата, найменування аптечного закладу та/або знак для товарів та послуг (логотип) не містить:

вказівки щодо рівня або іншої ознаки цін, яка може вплинути на наміри споживача щодо придбання товарів у такому закладі;

інформації, що може вводити споживача в оману, про орієнтованість аптечного закладу на обслуговування певних соціальних груп населення;

порівнянь з іншими аптечними закладами.

За бажанням ліцензіат встановлює сигнальний покажчик аптечного закладу та його структурного підрозділу, загальний опис якого затверджується МОЗ.

Аптечним закладам присвоюється порядковий номер та за бажанням ліцензіата найменування.

Наданими відповідачем ліцензійним договором від 24.01.2017 року та заявкою до Державної служби патентної власності України від 23.10.2017 року підтверджується, що ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» має право на використання знаку для товарів і послуг «аптека низьких ц».

Згідно наданого третьою особою висновку від 23.01.2017 року патентного повіреного України (реєстраційний номер № 329 від 20.01.2017 року) позначення «аптека низьких ц» не може вводити в оману споживачів щодо вартості (ціни), оскільки не містить у своїй назві вказівки на ціну товарів чи послуг.

Таким чином суд погоджується з твердженням відповідача про те, що розміщення ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» вивіски з назвою товарного знаку «аптека низьких ц» не суперечить вимогам Ліцензійних умов.

У позовній заяві позивач посилається на те, що експертом Державного науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України ОСОБА_12 у висновку експертного дослідження від 31.07.2017 року № 19/8-6/12(ІВ)-ЕД/2017, зроблено висновок про схожість позначень «аптека низьких ц» та «аптека експресс-аптека низких цен», «аптека низких цен», «аптека низьких OOO», «низька ціна», «аптека низьких ці» «аптека низких це» є схожими настільки, що їх можна сплутати зі знаком «аптека низьких цін».

Суд зазначає, що у зазначеному експертному висновку, не досліджувалось питання щодо можливості знаку «аптека низьких ц» ввести в оману споживачів щодо вартості (ціни) чи можливості вплинути на наміри споживача щодо придбання товарів.

Таким чином суд не приймає такий висновок, в якості доказу того, що ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Дніпрофарма» порушено вимоги пункту 161 Ліцензійних умов щодо заборони вказівки щодо рівня або іншої ознаки цін, яка може вплинути на наміри споживача щодо придбання товарів у такому закладі.

За таких обставин суд вважає, що ОСОБА_9 службою з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області правомірно повідомлено позивача про відсутність підстав для прийняття розпорядження прибрати з зовнішніх рекламних конструкцій аптечного закладу за місцем провадження діяльності: м. Дніпро, вул. Калинова, 11 б позначення «аптека низьких ц».

Керуючись статтями 242-246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_6 (АДРЕСА_1, 49050) до Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Дніпропетровській області (пл. Соборна, буд. 4, м. Дніпро, Дніпропетровська область, 49027, код ЄДРПОУ 37070665), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю «Фарма-Кит» (вул. ОСОБА_13/ОСОБА_3 93-ї Бригади, б. 68/32, оф. 2, код ЄДРПОУ 38626047) про визнання протиправними дій щодо ненадання розпорядження у зв’язку з порушенням вимог Законів України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" та "Про ліцензування видів господарської діяльності" відмовити.

Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи рішення суду оскаржується до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 Розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст рішення складений 23 лютого 2018 року.

Суддя ОСОБА_1