Вирок № 72610868, 06.03.2018, Апеляційний суд Рівненської області

Апеляційний суд Рівненської області

______________

В И Р О К

Іменем України

06 березня 2018 року м.Рівне

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Рівненської області в складі:

Суддів - Збитковської Т.І, Сачука В.І, Гладкого С.В,

Секретаря судового засідання - Міщук Л.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Рівне кримінальне провадження № 12017180040000593 щодо ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та мешканця АДРЕСА_1, громадянина України, із середньою спеціальною освітою, неодруженого, непрацюючого, раніше судимого, обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, за участю учасників судового провадження: прокурора - Корольова О.О, обвинуваченого - ОСОБА_3, захисника-адвоката - Самолюка В.В, -

ВСТАНОВИЛА:

18 травня 2017 року близько 01 години 30 хвилин ОСОБА_3, шляхом проникнення в гаражне приміщення, розташоване в АДРЕСА_2, повторно таємно викрав конвектор марки "Wild-Wind" вартістю 760 грн 17 коп, дві автомобільні акустичні колонки марки "Ріоnеr" вартістю 318 грн 72 коп, шланг для поливання із з'єднувальними насадками довжиною 10 метрів, вартістю 163 грн 37 коп, зарядний пристрій марки "Світязь" із шнуром живлення вартістю 300 грн, автомобільну магнітолу чорного кольору марки MODEL NO.: NO 1091, MP3/FM&USB/SD Plaer та пульт керування до неї, вартістю 311 грн 35 коп, болгарку марки "DWT" моделі "Swiss AG-PO BOX 641" з обрізним кругом вартістю 513 грн 80 коп, набір гайково-ріжкових ключів у кількості 8 шт, вартістю 160 грн 20 коп, дві автомобільні шини марки "Rosava" моделі "БЦ-10" розміром 155/70-R13, вартістю 1600 грн та акумуляторну батарею марки "Хугель" потужністю 60 ампер, вартістю 1500 грн, що є власністю ОСОБА_5, завдавши майнової шкоди на загальну суму 5627 грн 61 коп.

Вироком Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 15 листопада 2017 року ОСОБА_3 визнано винним у таємному викраденні чужого майна повторно з проникненням в приміщення і засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України на три роки позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Дубенського міськрайонного суду від 20.10.2015 року і остаточно призначено покарання - три роки і сім місяців позбавлення волі.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_3 зараховано в строк відбуття покарання строк його попереднього ув'язнення з 31.05.2017 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.

Судом вирішено питання щодо речових доказів у справі та постановлено стягнути з ОСОБА_3 на користь держави 3958,40 грн процесуальних витрат, пов'язаних із залученням експертів.

У поданій на вирок суду апеляційній скарзі прокурор, який брав участь у розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, не оспорюючи доведеності вини ОСОБА_3 у вчиненому злочині та правильності кваліфікації його дій, доводить, що вирок суду слід скасувати у зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що призвело до неправильного зарахування судом ОСОБА_3 строку попереднього ув'язнення в строк відбуття призначеного покарання, відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України, оскільки залишено поза увагою набрання чинності 21 червня 2017 року Закону України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення" від 18 травня 2017 року, яким попереднє ув'язнення зараховується засудженим до позбавлення волі, як день за день. Просить оскаржуваний вирок скасувати і ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_3 за ч. 3 ст. 185 КК України покарання - три роки позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання за вироком Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 20.10.2015 року, остаточно призначити ОСОБА_3 покарання - три роки і сім місяців позбавлення волі. Згідно ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_3 в строк відбуття покарання строк його попереднього ув'язнення з 31.05.2017 року по 20.06.2017 року із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили - з розрахунку один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.

Іншими учасниками судового розгляду вирок в апеляційному порядку не оскаржено.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи прокурора, який підтримує апеляційну скаргу через допущення порушень вимог закону щодо зарахування строку попереднього ув'язнення в строк покарання, і в решті просить вирок залишити без змін, думку захисника-адвоката Самолюка В.В. та обвинуваченого ОСОБА_3, які вважають вирок законним і просять залишити його без змін, останнє слово обвинуваченого, у якому він покладається на вирішення даного питання колегією суддів, перевіривши матеріали судового провадження й обговоривши викладене в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.

Висновок суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_3 у вчиненні злочину, за який його засуджено, підтверджується сукупністю зібраних у кримінальному провадженні доказів, яким судом дана правильна юридична оцінка, а обране покарання відповідає вимогам ст. 65 КК України щодо загальних засад призначення покарання, що не заперечується в апеляційній скарзі самим апелянтом і не оспорюється ніким з учасників судового розгляду.

Поряд з цим, визнавши ОСОБА_3 винним за ч. 3 ст. 185 КК України і призначивши йому за скоєне покарання в межах закону, суд першої інстанції допустився помилки при зарахуванні обвинуваченому строку попереднього ув'язнення в строк відбуття покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України, про що правомірно наголошується в апеляційній скарзі прокурора.

Згідно положень ч. 5 ст. 72 КК України в чинній редакції Закону ( відповідно до змін, внесених Законом України № 2046-VIII від 18 травня 2017 року, що набрав законної сили 21 червня 2017 року), попереднє ув'язнення зараховується судом у строк відбуття призначеного покарання у разі засудження особи до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, строк попереднього ув'язнення ОСОБА_3 в межах даного кримінального провадження обчислюється з моменту обрання йому Дубенським міськрайонним судом Рівненської області запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою - 31 травня 2017 року, що судом першої інстанції враховано.

Однак, ухвалюючи оскаржуваний вирок стосовно ОСОБА_3, місцевий суд залишив поза увагою внесені вищевказаним законом зміни до ч. 5 ст. 72 КК України і помилково застосував до обвинуваченого положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції закону відповідно до змін, внесених Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, зарахувавши у строк відбуття покарання ОСОБА_3 строк його попереднього ув'язнення за розрахунком: один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі з 31 травня 2017 року - моменту обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою до набрання вироком законної сили.

Відповідно до положень ст. ст. 420, 421 КПК України, суд апеляційної інстанції вправі скасувати вирок суду першої інстанції лише у випадку, коли це погіршує становище обвинуваченого і лише у разі, якщо з цих підстав апеляційну скаргу подали прокурор, потерпілий чи його представник.

Необхідність скасування апеляційним судом рішення суду першої інстанції щодо зарахування ОСОБА_3 в строк відбуття покарання строку його ув'язнення з 31 травня 2017 року до набрання вироком законної сили включно з розрахунку - один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі погіршує становище обвинуваченого, що законодавчо зумовлює ухвалення нового вироку в цій частині.

Керуючись ст. ст. 404-405, 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів, -

ЗАСУДИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 15 листопада 2017 року щодо ОСОБА_3 в частині зарахування строку попереднього ув'язнення в строк відбування покарання згідно ч. 5 ст. 72 КК України - скасувати.

Вважати ОСОБА_3 засудженим за ч. 3 ст. 185 КК України на три роки позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України - до остаточного покарання у виді трьох років і семи місяців позбавлення волі.

Строк відбуття покарання обчислювати з 31 травня 2017 року.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_3 зарахувати в строк відбуття покарання строк його попереднього ув'язнення з 31.05.2017 року по 20.06.2017 року із розрахунку: один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без зміни.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду засудженим протягом трьох місяців з дня вручення йому копії судового рішення, а іншими учасниками судового провадження - в цей же строк з дня його проголошення.

С У Д Д І :

Збитковська Т.І. Сачук В.І. Гладкий С.В.