Ухвала суду № 72544577, 28.02.2018, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua0,2

УХВАЛА

про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство

28.02.2018Справа № 910/1571/18

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Томас" (місцезнаходження:04050, м. Київ, вул. Артема,58/2 літ.А, ідентифікаційний код 37615029)

про банкрутство

Суддя: Мандичев Д.В.

при секретарі судового засідання Судак С.С.

Представники сторін:

ліквідатор- ОСОБА_9.

арбітражний керуючий- Реверук П.К.

від Державної фіскальної служби України- Посвистак С.М.

вільний слухач- Савицький В.М.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У лютому 2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма Томас" в особі ліквідатора ОСОБА_9. звернулося до суду з заявою про визнання банкрутом в порядку ст. 95 Закону України про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.02.2018р. № 910/1571/18 заяву Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма Томас" було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 19.02.2018 р.

19.02.2018 до Господарського суду м. Києва надійшла заява ОСОБА_3.

19.02.2018 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Реверука П.К. про участь у справі.

У судовому засіданні, що відбулось 19.02.2018, судом оголошено перерву до 28.02.2018.

02.02.2018 до Господарського суду м. Києва надійшли додаткові поясненн боржника.

28.02.2018 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Ронського Р.М. про участь у справі.

28.02.2018 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання ОСОБА_3 про залучення до участі у справі в якості третьої особи.

У судове засідання, призначене на 282.02.2018 р., з'явився представник заявника ( боржника), який надав пояснення по суті заяви про порушення справи про банкрутство.

Згідно з приписами ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону 22.12.2011 (далі - Закон) з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, а також ознак неплатоспроможності боржника або її загрози та вирішення інших питань, пов'язаних з розглядом справи, здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідно до ст. 1 Закону під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи, заслухавши пояснення представників заявника та боржника, дослідивши докази, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

Звертаючись до суду із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", заявник посилається на недостатність майна для задоволення вимог кредиторів.

Так, згідно Протоколу учасників ТОВ "Фарма Томас" №2-11/2017 від 23.11.2017 загальними зборами учасників Товариства було прийнято рішення про припинення юридичної особи шляхом ліквідаційї та призначено ліквідатора.

Згідно Протоколу загальних зборів учасників №01-02/2018 від 07.02.2018, з поміж іншого затверджено проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма ТОмас" станом на 07.02.2018 та прийнято рішення про звернення до господарського суду м. Києва з заявою про порушення справи про банкрутство.

Згідно з ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Тому, суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати актив і пасив боржника.

Згідно з ч. 5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник зобов'язаний звернутись в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі, якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Відповідно до ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Згідно ч.3 ст.110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до ч. 1 ст. 111 ЦК України, з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.

Відповідно до ч. 3 та ч. 4 ст. 111 ЦК України, під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

У випадках, встановлених законом, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи ( ч. 8 ст.111 ЦК України).

Однак, матеріли справи не містять відомостей про проведення аудиторської перевірки та аудиторського висновоку щодо фінансового стану ТОВ "Фірма Томас".

Крім того, згідно з ч. 7 ст. 111 ЦК України, для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Статтею 78 Податкового Кодексу України, передбачено порядок проведення документальних позапланових перевірок, зокрема, відповідно до п. п. 78.1.7 документальна позапланова перевірка здійснюється якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, закриття постійного представництва чи відокремленого підрозділу юридичної особи, в тому числі іноземної компанії, організації, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків.

За ч. 10 ст. 111 ЦК України, до затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Згідно до ч. 8 ст. 111 ЦК України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

До затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період (ч. 10 ст. 111 ЦК України).

Разом з тим, як вбачається із матеріалів справи, до заяви про порушення провадження додана переписка із Пенсійним Фондом України у Печерському районі, однак, зазначене не можна вважати належним та допустимим доказом подання до відповідних органів передбаченої Законом звітності.

Із наявних у справі матеріалів вбачається, що в порушення вимог Закону, ліквідатором боржника не надано доказів проведення контролюючим органом відповідних позапланових перевірок боржника, як і відсутні докази складання та подання боржником органам Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітності за останній звітний період.

Відповідно до ч. 3 ст. 111 Цивільного кодексу України, під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Однак, матеріали справи не містять доказів закриття рахунків, а лише довідку в порядку інформації про їх наявність станом 07.02.2018 року.

Водночас, за відсутності доказів про наявність відкритих рахунків або їх відсутність, руху коштів на них, залишку коштів на рахунках, на дату прийняття рішення про припинення діяльності боржника неможливо дійти до висновку про обґрунтоване співвідношення активу та пасиву за даними проміжного ліквідаційного балансу боржника.

В той час як згідно з п. 11.16 Порядку обліку платників податків та зборів, затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 1588 від 09.12.2011, належним доказом наявності відкриття /закриття рахунків у боржника є довідка ДПІ по розрахункових рахунках боржника в банківських установах, розміру залишків коштів та їх закриття.

Натомість, у заяві наявна довідка Державної податкової інспекції у Шевченківському районі ГУ ДФС у м. Києві про відкриті у ТОВ "Фірма Томас" рахунки". В графі " дата закриття" -відомості відсутні.

Відтак, необхідною та обов'язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство за ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та визнання боржника банкрутом є виконання та дотримання порядку ліквідації відповідно до норм ЦК України, а також додання та наявність доказів на підтвердження виконання всіх передумов для порушення провадження в порядку названої норми, саме на момент звернення боржника із відповідною заявою. Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Окрім наведеного, судом встановлено, що рішенням Господарського суду м. Києва від 19.07.2017 у справі №910/8091/17, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 31.01.2018, визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Томас" від 29.04.2013, оформлене протоколом №5 від 29.04.2013, визнано недійсними та скасовано зміни до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма Томас», внесені на підставі протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма Томас» №5 від 29.04.2013 року.

Так, рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма Томас», оформленим протоколом №5 від 29.04.2013 року вирішено: - про вихід єдиного учасника товариства ОСОБА_3 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма Томас» за власним бажанням на підставі договору купівлі - продажу частки в статутному капіталі товариства; - прийнято до складу засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма Томас» юридичну особу за законодавством країни Беліз міжнародну комерційну компанію СКОРПІО ГРУП ЛТД (SCORPIO GROUP LTD) (реєстраційний номер 97341), як таку, що володіє часткою у розмірі 100% статутного капіталу; - внесено зміни до установчих документів товариства, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) товариства, затверджено статут товариства у новій редакції, а також уповноважено генерального директора товариства Ситниченка О.В. здійснити необхідні дії щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та проведення державної реєстрації Статуту товариства у новій редакції з правом передоручення повноважень з питань реєстрації третім особам.

20.05.2013 проведено державну реєстрацію змін до статуту ТОВ "Фірма Томас" в новій редакції, згідно з протоколом загальних зборів учасників від 29.04.2013.

23.06.2014 відублися загальні збори учасників ТОВ "Фірма Томас", на яких було прийнято рішення про затвердження статуту товариства в новій редакції, внесення змін до найменування учасника та призначення нового керівника ОСОБА_9.

09.07.2014 була проведена державна реєстрація змін до статутних документів ТОВ "Фірма ТОмас". Єдиним учасником залишилась компанія Лапісто ЛТД -попередня назва компанії Скорпіо Груп.

08.08.2014 відбулися загальні збори учасників, на яких було прийнято рішення про продаж Лапісто ЛТД свої частки у розмірі 100грн (10%) фізичній особі ОСОБА_8

18.12.2014 відбудлись загальні збор учасників, на яких було прийнято рішення про продаж Лапісто ЛТД своєї частки у розмірі 900грн. (0,9%) фізичній особі ОСОБА_8 та про затвердження статуту у новій редакції.. ОСОБА_8 став єдиним учасником ТОВ "Фірма Томас".

22.12.2014 було проведено державну реєстрацію нової редацкції статут Товариства.

25.12.2014 відбулися загальні збори учасників, на яких прийнято рішення про продаж ОСОБА_8 своєї частки у розмірі 1000грн. (1%) фізичній особі ОСОБА_9 та про затвердження статут в новій редакції.

29.12.2014 було проведено державну реєстрацію нової редакції статут Товариства.

Так, як уже було встановлено, згідно Протоколу учасників ТОВ "Фарма Томас" №2-11/2017 від 23.11.2017 загальними зборами учасників Товариства було прийнято рішення про припинення юридичної особи шляхом ліквідаційї та призначено ліквідатора. До складу учасників Товариства входять ОСОБА_8 та ОСОБА_9.

Відповідно до ч.1 п.1 ст.110 ЦК України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно Протоколу загальних зборів учасників №01-02/2018 від 07.02.2018, з поміж іншого затверджено проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма ТОмас" станом на 07.02.2018 та прийнято рішення про звернення до господарського суду м. Києва з заявою про порушення справи про банкрутство.

Частиною 3 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що до заяви боржника додаються в тому числі рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство

Зважаючи на те, що рішенням Господарського суду м. Києва від 19.07.2017 у справі №910/8091/17, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 31.01.2018, визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Томас" від 29.04.2013, оформлене протоколом №5 від 29.04.2013, визнано недійсними та скасовано зміни до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма Томас», внесені на підставі протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма Томас» №5 від 29.04.2013 року, ставить під сумнів повноваження ОСОБА_8 та ОСОБА_9. на підписання протоколу загальних зборів учасників №01-02/2018 від 07.02.2018, яким затверджено проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма ТОмас" станом на 07.02.2018 та прийнято рішення про звернення до господарського суду м. Києва з заявою про порушення справи про банкрутство.

Таким чином, суд приходиь до висновку, що заявником не дотримано обов'язкових умов для звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Згідно ч. 1 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Згідно з п. 5 ч. 7 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство.

На підставі вищевикладеного, суд приходить до обгрунтованого висновку про відсутність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Томас".

При цьому, клопотання ОСОБА_3 про залучення до участі у справі в якості третьої особи залишається судом без розгляду.

Керуючись ст.ст. 1, 10, 16, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст.232, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд м. Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю «Фірма Томас» у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариству з обмеженою відповідальністю «Фірма Томас» (місцезнаходження:04050, м. Київ, вул. Артема,58/2 літ.А, ідентифікаційний код 37615029).

2. Ухвалу направити заявнику(боржнику), органу державної виконавчої служби, державному реєстратору та органу доходів і зборів за місцезнаходженням боржника.

Відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Законом.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення, якщо інше не передбачено цим Кодексом чи Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції в порядку та строки, встановлені статтями 254-257 Господарського процесуального кодексу України.

Повна ухвала складена 03.03.2018

Суддя Д.В. Мандичев