Рішення № 72494528, 22.02.2018, Запорізький окружний адміністративний суд

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2018 року (12 год.45 хв)Справа № 808/3370/17 м.Запоріжжя

Запорізький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Калашник Ю.В.,

при секретарі судового засідання Стратулат С.В.,

за участю представників:

позивача - ОСОБА_1,

відповідача 1, 2 - Єфімової Ю.А.,

розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_3 (АДРЕСА_1, 69121, іпн.НОМЕР_2) до Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області (вул.Незалежної України, 90, м.Запоріжжя, 69057, ЄДРПОУ 37834773), Державної міграційної служби України (01001, м.Київ, вул.Володимирівська, 9, ЄДРПОУ 37508470) про визнання протиправним та скасування висновку,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_3 (надалі - позивач або ОСОБА_3.) звернулась з адміністративним позовом до Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області (надалі - відповідач-1 або УДМС України в Запорізькій області) та до Державної міграційної служби України (надалі - відповідач-2 або ДМС України), в якому позивач просить суд визнати протиправним та скасувати висновок за результатами службової перевірки щодо законності документування паспортом громадянина України ОСОБА_3 №1 від 18.08.2015.

Позивач в адміністративному позові (а.с.4-8, 31-35) зазначив, що у лютому 2015 року позивачу стало відомо, що 18.04.2014 Головним управлінням Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області, був складений висновок службової перевірки "Про видачу паспорта громадянина України з порушенням ЗУ "Про громадянство". Відповідно до вказаного висновку паспорт громадянина України, НОМЕР_3 виданий 01.02.2006 Марганецьким МВ УМВС України у Дніпропетровській області та паспорт громадянина України для виїзду за кордон серії НОМЕР_4 на ім'я ОСОБА_4 визнані такими, що видані з порушенням вимог закону України "Про громадянство" та таким, що підлягають вилученню та знищенню. Як вбачається з висновку службової перевірки від 18.04.2014, підставою для визнання паспорту громадянина України, НОМЕР_3 виданого 01.02.2006 Марганецьким МВ УМВС України у Дніпропетровській області та паспорту громадянина України для виїзду за кордон серії НОМЕР_4 на ім'я ОСОБА_4 такими, що видані з порушенням вимог закону України "Про громадянство" та таким, що підлягають вилученню та знищенню, на думку відповідача, стала та обставина, що ОСОБА_4 процедуру набуття громадянства не здійснювала. Постановою Запорізького окружного адміністративного суду від 17.06.2015, залишеною без змін Ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 11.11.2015 по справі №808/2617/15 адміністративний позов задоволений; Висновок службової перевірки "Про видачу паспорта громадянина України з порушенням ЗУ "Про громадянство" ГУ ДМС України в Дніпропетровській області від 18.04.2014 визнаний протиправним та скасований.

У серпні 2017 року ОСОБА_3 звернулася до відповідача-1 щодо оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон. Листом №2313/4187 від 19.08.2017 відповідач-1 повідомив ОСОБА_3 про те, що про проведення 18.08.2015 службової перевірки за фактом видачі позивачці паспорту громадянина України серії НОМЕР_5 виданий Ленінським РВ у м. Запоріжжі КДМС України в Запорізькій області 31.10.2013, у зв'язку з шлюбом та обранням прізвища чоловіка «Заіченко». Відповідно до висновку службової перевірки від 18.08.2015 паспорт громадянина України серії НОМЕР_5 виданий Ленінським РВ у м.Запоріжжі УДМС України в Запорізькій області 31.10.2013 був визнаний таким, що виданий з порушенням вимог чинного законодавства. Листом №2301/01-3-121/3 від 12.10.2017 відповідач-1 повідомив про відмову у задоволенні заяви. Висновок службової перевірки від 18.08.2015 ГУ ДМС України в Запорізькій області є, на думку позивача, протиправним та таким що має бути скасований. Рішенням виконавчого комітету Марганецької міської ради №20/5 від 18.01.2006 «Про встановлення піклування над дитиною ОСОБА_4.» над ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, була встановлена опіка та піклувальником ОСОБА_4 була призначена ОСОБА_5, бабуся ОСОБА_4 Бабуся позивачки, ОСОБА_5 є громадянкою України. Піклувальник ОСОБА_4 звернулась до відповідача через Марганецьким МВ ГУМВС України в Дніпропетровській області із заявою про оформлення набуття громадянства України громадянином ОСОБА_4 та подала необхідні документи. Отже, з моменту прийняття рішення про встановлення опіки чи піклування, а саме, з 18.01.2006 позивачка набула громадянство України. 01.02.2006 Марганецьким МВ ГУМВС України в Дніпропетровській області, у зв'язку з досягненням 16-річного віку позивачці був виданий паспорт громадянина України серії НОМЕР_7. 27.12.2012 позивачці виданий паспорт громадянина України для виїзду за кордон серії НОМЕР_6. 13.09.2013 між позивачкою та ОСОБА_6 міським відділом реєстрації актів цивільного стану м.Запоріжжя зареєстрований шлюб. Після реєстрації шлюбу ОСОБА_4 присвоєне прізвище ОСОБА_4 31.10.2013 у зв'язку зі зміною прізвища після реєстрації шлюбу позивачці Ленінським РВ у м.Запоріжжя УДМС України в Запорізькій області виданий паспорт громадянина України НОМЕР_8. Отже, всі подальші дії відповідача свідчили про визнання та не оспорювання факту громадянства позивачки. Висновок службової перевірки від 18.08.2015 ГУ ДМС України в Запорізькій області позбавляє позивачку громадянства України.

Представник позивача позовні вимоги підтримав. Просив суд позов задовольнити.

Відповідачем-1 надано до суду відзив на позовну заяву (а.с.60-62) в якому зазначено, що 03.11.2013 до Ленінського РВ у м.Запоріжжі УДМС України в Запорізькій області звернулася ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2 р/н уродженка с.Бараніха Чаунського району Магаданської області Російська Федерація, з приводу обміну паспорта громадянина України серії НОМЕР_7, виданого 01.02.2006 Марганецьким МВ ГУМВС України у Дніпропетровській області у зв'язку зі зміною прізвища на ОСОБА_6 та надала наступні документи: заяву про видачу паспорта громадянина України, паспорт громадянина України серії НОМЕР_9, виданий міським відділом РАЦ м. Запоріжжя 13.09.2013. Оскільки у начальника Ленінського РВ у м.Запоріжжі ОСОБА_8 викликав сумнів стосовно належності ОСОБА_3 до громадянства України, вона прийняла рішення щодо здійснення перевірки та 04.10.2013 (вих.№2313/2442) направила запит до Марганецького РС ГУМВС України в Дніпропетровській області (повторний запит від 29.10.2013: вих. №2313/2580). 31.10.2013 Ленінським РВ у м.Запоріжжі УДМС України в ОСОБА_3 оформлено паспорт громадянина України серії НОМЕР_5, про що внесено відповідний запис до Книги обліку прибутків - видатків паспортів. Недійсний паспорт громадянина України серії НОМЕР_7, який підлягав обміну, знищено згідно чинного законодавства (акт №10 від 08.11.2013) та 21.11.2013 вих.№2313/2716) направлено повідомлення про знищення зазначеного вище паспорта громадянина України за місцем його видачі до Марганецького PC ГУМВС України Дніпропетровській області. 12.01.2014 (вх.№2313/121) до Ленінського РВ у м.Запоріжжі УДМС України в Запорізькій області надійшло повідомлення від Марганецького PC ГУМВС України в Дніпропетровській області стосовно підтвердження документування ОСОБА_3 паспортом громадянина України серії НОМЕР_7, але підтвердити факт належності заявниці до громадянства України не має можливим. 14.01.2014 (вих.2313/63) УДМС України в Запорізькій області на адресу ГУДМС України в Дніпропетровській області направлено додатковий запит щодо законності документування ОСОБА_3 паспортом громадянина України серії НОМЕР_7, Марганецьким PC ГУМВС України в Дніпропетровській області та належності її до громадянства України. 21.05.2014 із ГУДМС України в Дніпропетровській області до УДМС України в Запорізькій області надійшов висновок службової перевірки про видачу паспорта громадянина України з порушенням вимог Закону України «Про громадянство України» ОСОБА_3 в якому зазначено, що паспорт громадянина України серії НОМЕР_7, підлягає вилученню та знищенню. 18.08.2015 УДМС України в Запорізькій області прийнятий висновок за результатами службової перевірки щодо законності документування паспортом громадянина України ОСОБА_3, затвердженого директором Департаменту з питань громадянства, реєстрації та роботи з громадянами з тимчасово окупованої території України ДМС України ОСОБА_9 18.08.2015 щодо визнання паспорту громадянина України серії НОМЕР_5, оформлений 31.10.2013 Ленінським РВ у м.Запоріжжі УМВС України в Запорізькій області ОСОБА_3 За зверненням ОСОБА_3 до Запорізького окружного адміністративного суду із адміністративним позовом винесено постанову (набрала законної сили 11.11.2015) про задоволення позову, визнано протиправним і скасовано висновок ГУДМС у Дніпропетровській області від 18.04.2014 «Про видачу паспорта громадянина України з порушенням вимог Закону України «Про громадянство» щодо паспорта громадянина України серії НОМЕР_3 від 01.02.2006». У зв'язку з цим фактом був складений та 10.02.2017 (вих.№2313/597) до УДМС України в Запорізькій області направлений проект висновку про скасування висновку службового розслідування про видачу паспорта громадянина України серії НОМЕР_8, виданого 31.10.2013 Ленінським РВ у м.Запоріжжі УДМС України в Запорізькій області, ОСОБА_3, затвердженого ДМС України 18.08.2015. 18.07.2017 ОСОБА_3 звернулася до Дніпровського РВ у м.Запоріжжі Управління ДМС України в Запорізькій області з заявою про оформлення паспорта громадянина України громадянина України для виїзду за кордон (заява-анкета №6168973 від 18.07.2017). При з'ясуванні питання яке прийнято рішення по вищевказаному проекту встановлено, що 20.04.2017 Департаментом з питань громадянства, паспортизації та реєстрації ДМС України був повернутий до Управління ДМС України в Запорізькій області проект висновку за результатами службової перевірки про скасування висновку УДМС України в Запорізькій області від 18.08.2015 щодо законності документування паспортом громадянина України ОСОБА_3 без затвердження із посиланням на відсутність правових підстав для такого скасування, оскільки постановою суду від 17.06.2015 (справа №808/2617/15) висновок УДМС від 18.08.2015 скасовано не було, і як наслідок, НОМЕР_1 вважається недійсним та таким, що підлягає вилученню і знищенню. На підставі даного факту 19.08.2017 року (вих. 2313/4187) Дніпровським РВ у м. Запоріжжі УДМС України в Запорізькій області заявникові була надана письмова відповідь про відмову в наданні адміністративної послуги.

Представник відповідача-1 проти позову заперечував, просив у задоволенні позову відмовити.

Відповідачем-2 надано до суду відзив на позовну заяву (а.с.106-107) в якому зазначено, що 31.10.2013 Ленінським РВ у м.Запоріжжі УДМС України в Запорізькій області було оформлено і видано паспорт громадянина України серії НОМЕР_8 ОСОБА_3 в порядку обміну паспорта громадянина України серії НОМЕР_3, виданого 01.02.2006 Марганецьким МВ ГУМВС України в Дніпропетровській області на ім'я ОСОБА_4, у зв'язку із зміною заявницею прізвища зі «Шпірна» на «Заіченко» при укладенні шлюбу. 18.04.2014 затверджено висновок ГУДМС у Дніпропетровській області про визнання паспорта НОМЕР_3 на ім'я ОСОБА_4 таким, що виданий в порушення вимог законодавства (з огляду на її неналежність до громадянства України через недотримання процедури оформлення набуття громадянства України за статтею 12 Закону України «Про громадянство України» від 18.01.2001 №2235-ІІІ). На підставі вказаного висновку ГУДМС Дніпропетровської області, 18.08.2015 було затверджено висновок УДМС у Запорізькій області про визнання паспорта серії НОМЕР_8 таким, що оформлений з порушенням вимог законодавства. ОСОБА_3 оскаржила висновок ГУДМС Дніпропетровської області до Запорізького окружного адміністративного суду (справа №808/2617/15), проте рішення ЗОАС про скасування висновку ГУДМС у Дніпропетровській області набрало законної сили лише 11.11.2015 (після ухвали Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду у цій справі). Отже, на 18.08.2015 - тобто на момент затвердження висновку УДМС у Запорізькій області щодо паспорта НОМЕР_8, висновок ГУДМС у Дніпропетровській області щодо паспорта НОМЕР_3 був чинний. Враховуючи вищевказані рішення судів, а також рішення Вищого адміністративного суду України у справі №К/800/54726/15 за результатами розгляду адміністративної справи за позовом ОСОБА_3 до ГУДМС у Дніпропетровській області та звернення ОСОБА_3 до УДМС, Дніпровським РВ у м.Запоріжжі (попередня назва - Ленінський РВ) УДМС у Запорізькій області за погодженням з керівництвом УДМС у Запорізькій області протягом 2017 року двічі було подано проекти висновку про скасування висновку УДМС від 18.08.2015 (за вих.№2301/01-3509 від 16.02.2017 та за вих.№2301/01-16873 від 01.08.2017) до ДМС України. Проте, зважаючи на положення ст.19 Конституції України, враховуючи відсутність у ДМС повноважень, передбачених законодавством, щодо скасування відповідних рішень (висновків, затверджених ДМС), вищевказані проекти УДМС було повернуто без затвердження (листи ДМС від 14.04.2017 №6.1/5420-17, від 14.08.2017 №6.1-4826/6-17).

Представник відповідача-2 проти позову заперечував, просив у задоволенні позову відмовити.

Розглянувши наявні матеріали та фактичні обставини справи, дослідивши і оцінивши надані докази в їх сукупності, суд з'ясував наступне.

У відповіді Дніпровського районного відділу у м.Запоріжжі УДМС в Запорізькій області (вих.№2313/4187 від 19.08.2017) «Про відмову в наданні адміністративної послуги», зокрема, зазначено: «…Вашу заяву від 18.07.2017 щодо оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон розглянуто в Дніпровському РВ у м.Запоріжжі Управління ДМС України в Запорізькій області (заява-анкета №6168973 від 18.07.2017). … Рішення про оформлення паспорта для виїзду за кордон або про відмову в його оформленні приймається працівником територіального органу територіального підрозділу ДМС за результатами проведених перевірок, ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України (у разі оформлення паспорта для виїзду за кордон вперше із застосуванням засобів Реєстру). В результаті здійснення визначених законодавством заходів за поданою Вами заявою, встановлено, що дані, отримані з баз даних Реєстру, картотек, не підтверджують надану Вами інформацію. Зокрема, паспорт громадянина України (зразка 1994 року) серії НОМЕР_8, виданий 31.10.2013 Ленінським РВ у м.Запоріжжі УДМС України в Запорізькій області, поданий Вами для оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон, є недійсним згідно висновку УДМС України в Запорізькій області №01, затвердженого ДМС України 18.08.2015 (щодо визнання вказаного паспорта оформленим із порушенням вимог законодавства). За рішенням ДМС України правових підстав для скасування даного висновку немає. …» (а.с.36-37).

Як зазначено у відповіді УДМС в Запорізькій області (вих.№2301/01-З-121/3 від 12.10.2017), наданої позивачці: «… За Вашою заявою від 05.10.2017 до Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області … стосовно результатів прийняття ДМС України рішення про скасування висновку УДМС від 18.08.2015 (щодо визнання паспорта НОМЕР_8 виданим із порушенням вимог законодавства) повідомляю Вас про таке. 04.08.2017 УДМС направило для затвердження до Департаменту з питань громадянства, паспортизації та реєстрації ДМС України висновок про скасування згаданого висновку УДМС від 18.08.2015. Листом ДМС України від 14.08.2017 даний висновок було повернуто без затвердження із посиланням на відсутність правових підстав для такого скасування, оскільки постановою суду від 17.06.2015 (справа №808/2617/15) висновок УДМС від 18.08.2015 скасовано не було, і як наслідок, паспорт серії НОМЕР_8 вважається недійсним та таким, що підлягає вилученню і знищенню. …» (а.с.38).

До суду надані листи ДМС України від 14.04.2017 №6.1/5420-17, від 14.08.2017 №6.1-4826/6-17 які містять такі самі, за змістом, підстави для відмови як і у досліджених вище листах відповідача-1 (а.с.114-115).

Судом досліджено Висновок за результатами службової перевірки щодо законності документування паспортом громадянина України ОСОБА_3, затвердженого ДМС України 18.08.2015, в якому, зокрема, зазначено: «… 03.11.2013 до Ленінського РВ у м.Запоріжжі УДМС України в Запорізькій області звернулася ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2 р/н уродженка с.Бараніха Чаунського району Магаданської області Російська Федерація, з приводу обміну паспорта громадянина України серії НОМЕР_7, виданого 01.02.2006 Марганецьким МВ ГУМВС України у Дніпропетровській області у зв'язку зі зміною прізвища на ОСОБА_3 та надала наступні документи: заяву про видачу паспорта громадянина України, паспорт громадянина України серії НОМЕР_9, виданий міським відділом РАЦ м. Запоріжжя 13.09.2013. Оскільки у начальника Ленінського РВ у м.Запоріжжі ОСОБА_8 викликав сумнів стосовно належності ОСОБА_3 до громадянства України, вона прийняла рішення щодо здійснення перевірки та 04.10.2013 (вих.№2313/2442) направила запит до Марганецького РС ГУМВС України в Дніпропетровській області (повторний запит від 29.10.2013: вих. №2313/2580). 31.10.2013 Ленінським РВ у м.Запоріжжі УДМС України в ОСОБА_3 оформлено паспорт громадянина України серії НОМЕР_5, про що внесено відповідний запис до Книги обліку прибутків - видатків паспортів. Недійсний паспорт громадянина України серії НОМЕР_7, який підлягав обміну, знищено згідно чинного законодавства (акт №10 від 08.11.2013) та 21.11.2013 вих.№2313/2716) направлено повідомлення про знищення зазначеного вище паспорта громадянина України за місцем його видачі до Марганецького PC ГУМВС України Дніпропетровській області. 12.01.2014 (вх.№2313/121) до Ленінського РВ у м.Запоріжжі УДМС України в Запорізькій області надійшло повідомлення від Марганецького PC ГУМВС України в Дніпропетровській області стосовно підтвердження документування ОСОБА_3 паспортом громадянина України серії НОМЕР_7, але підтвердити факт належності заявниці до громадянства України не має можливим. 14.01.2014 (вих.2313/63) УДМС України в Запорізькій області на адресу ГУДМС України в Дніпропетровській області направлено додатковий запит щодо законності документування ОСОБА_3 паспортом громадянина України серії НОМЕР_7, Марганецьким PC ГУМВС України в Дніпропетровській області та належності її до громадянства України. 21.05.2014 із ГУДМС України в Дніпропетровській області до УДМС України в Запорізькій області надійшов висновок службової перевірки про видачу паспорта громадянина України з порушенням вимог Закону України «Про громадянство України» ОСОБА_3 в якому зазначено, що паспорт громадянина України серії НОМЕР_7, підлягає вилученню та знищенню. … УВАЖАВ би: … 2.Паспорт громадянина України серії НОМЕР_10, оформлений 31.10.2013 Ленінським РВ у м.Запоріжжі УМВС України в Запорізькій області ОСОБА_3, вважати недійсним та таким що підлягає вилученню і знищенню. 3.Рекомендувати ОСОБА_3 звернутися до Консульської установі Російської Федерації для підтвердження або спростування статус; громадянина Російської Федерації, що у подальшому надасть змогу здійснити процедуру набуття громадянства України за територіальним походженням згідно статті 8 Закону України «Про громадянство України». 4.УДМС України в Запорізькій області: орієнтувати керівників Г(У) ДМС України в областях, місті Києві на виявлення і вилучення паспорта громадянина України серії НОМЕР_5 на ім'я ОСОБА_3, виданого в порушення вимог діючого законодавства. 5.Висновок службової перевірки щодо законності документування паспортом громадянина України ОСОБА_3 направити до ДМС України для затвердження …» (а.с.63-64).

Обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом (ч.4 ст.78 КАС України).

Постановою Запорізького окружного адміністративного суду від 17.06.2015, залишеною без змін Ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 11.11.2015 по справі №808/2617/15 адміністративний позов ОСОБА_3 задоволений; Висновок службової перевірки «Про видачу паспорта громадянина України з порушенням Закону України «Про громадянство України» ГУ ДМС України в Дніпропетровській області від 18.04.2014 визнаний протиправним та скасований (а.с.39-49, 75-84).

Відтак, обставини паспортизації ОСОБА_3, встановлені вказаними вище судовими рішеннями є доведеними і встановленню не підлягають.

Вирішуючи спір по суті суд, враховуючи викладене вище, виходить з наступного.

Правовий зміст громадянства України, підстави і порядок його набуття та припинення, повноваження органів державної влади, що беруть участь у вирішенні питань громадянства України, порядок оскарження рішень з питань громадянства, дій чи бездіяльності органів державної влади, їх посадових і службових осіб відповідно до Конституції України визначає Закон України №2235-III від 18.01.2001 «Про громадянство» відповідно до ст.1 якого громадянство України - правовий зв'язок між фізичною особою і Україною, що знаходить свій вияв у їх взаємних правах та обов'язках; громадянин України - особа, яка набула громадянство України в порядку, передбаченому законами України та міжнародними договорами України; дитина - особа віком до 18 років; реєстрація громадянства України - внесення запису про набуття особою громадянства України спеціально уповноваженим на те органом у відповідні облікові документи.

За змістом п.1 та п.3 ч.1 ст.5 Закону України №2235-III від 18.01.2001 «Про громадянство» документами, що підтверджують громадянство України, є паспорт громадянина України та паспорт громадянина України для виїзду за кордон.

Згідно із ст.6 Закону України №2235-III від 18.01.2001 «Про громадянство» громадянство України набувається: 1) за народженням; 2) за територіальним походженням; 3) внаслідок прийняття до громадянства; 4) внаслідок поновлення у громадянстві; 5) внаслідок усиновлення; 6) внаслідок встановлення над дитиною опіки чи піклування, влаштування дитини в дитячий заклад чи заклад охорони здоров'я, в дитячий будинок сімейного типу чи прийомну сім'ю або передачі на виховання в сім'ю патронатного вихователя; 7) внаслідок встановлення над особою, визнаною судом недієздатною, опіки; 8) у зв'язку з перебуванням у громадянстві України одного чи обох батьків дитини; 9) внаслідок визнання батьківства чи материнства або встановлення факту батьківства чи материнства; 10) за іншими підставами, передбаченими міжнародними договорами України.

Відповідно до ч.1 ст.12 Закону України №2235-III від 18.01.2001 «Про громадянство» дитина, яка є іноземцем або особою без громадянства, над якою встановлено опіку чи піклування і опікуном або піклувальником призначено громадянина України або осіб, одна з яких є громадянином України, а друга - особою без громадянства, стає громадянином України з моменту прийняття рішення про встановлення опіки чи піклування або з моменту набрання чинності рішенням суду про встановлення опіки чи піклування.

Таким чином, у разі встановлення над дитиною, яка є іноземцем, піклування та призначення піклувальником особи, яка є громадянином України, така дитина стає громадянином України з моменту прийняття рішення про встановлення над нею піклування; інших приписів щодо визначення моменту набуття громадянства України дитиною, над якою встановлено піклування та піклувальником призначено громадянина України, Закон України №2235-III від 18.01.2001 «Про громадянство» - не містить.

Крім того, чинним законодавством передбачено повноваження органів Державної міграційної служби України на стадії перевірки поданих заявником документів приймати вмотивоване рішення про відмову у встановленні або оформленні належності особи до громадянства України; повноважень же вказаних органів скасовувати вже прийняті рішення про оформлення належності особи до громадянства України законодавством не передбачено.

Як передбачено п.10.4 розділу Х «Порядку оформлення і видачі паспорта громадянина України», затвердженого 13.04.2012 наказом МВС України №320, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 02.07.2012 за №1089/21401: «10.4. Погашаються, уважаються недійсними та знищуються паспорти: які обмінюються у зв'язку зі зміною (переміною) прізвища, імені та по батькові; у разі встановлення розбіжностей у записах (невідповідність записів, зроблених у паспорті, записам в інших документах); у разі непридатності паспорта для користування (пошкодження з різних причин, утрата фотокартки); осіб, громадянство України яких припинено; знайдені, замість яких видано нові; померлих громадян; зіпсовані під час заповнення; оформлені з порушенням вимог чинного законодавства України; не отримані власником протягом року. У графі "Службові відмітки" заяви про видачу паспорта, який підлягає знищенню, зазначаються дата та підстави його знищення, після чого заява вилучається з діючої картотеки і поміщається до архівної картотеки. У разі оформлення паспорта з порушенням вимог чинного законодавства керівником територіального органу (територіального підрозділу) проводиться службове розслідування, за результатами якого складається висновок у двох примірниках, який надсилається до Державної міграційної служби України (далі - ДМС України) для затвердження керівником відповідного структурного підрозділу ДМС України. Перший примірник затвердженого висновку зберігається в ДМС України, другий - у територіальному органі (підрозділі). Якщо паспорт, який підлягає знищенню, видавався іншим територіальним підрозділом, до цього територіального підрозділу надсилається повідомлення за формою, наведеною у додатку 21 цього Порядку. У випадках знищення паспортів, зіпсованих при заповненні, у Книзі обліку проставляється відмітка про псування паспорта із зазначенням номера і дати затвердження акта про знищення паспорта, а в графі 1 наклеюється вирізка з бланка паспорта громадянина України, де зазначено серію і номер паспорта. Знищення недійсних паспортів здійснюється шляхом їх спалення не рідше одного разу на місяць комісією, створеною керівником територіального органу, про що складається акт за формою, наведеною у додатку 22 до цього Порядку. До знищення паспортів комісія перевіряє внесення до заяв відміток про знищення кожного з них, а також надсилання повідомлень про це у випадках, коли такі паспорти видавались іншими територіальними підрозділами. В актах зазначаються серії та номери паспортів, прізвища та ініціали громадян, а також відомості про те, ким і коли були видані паспорти та причини знищення. Акти підписуються членами комісії, затверджуються її головою.».

У дослідженому судом «Висновку за результатами службової перевірки щодо законності документування паспортом громадянина України ОСОБА_3 №1 від 18.08.2015» відсутні прямі посилання на порушення вимог чинного законодавства України при оформленні ОСОБА_3 паспорту громадянина України серії НОМЕР_5, виданого 31.10.2013 Ленінським РВ у м.Запоріжжі УМВС України в Запорізькій області.

У п.4 «Положення про Державну міграційну службу України», затвердженого 20.08.2014 постановою Кабінету Міністрів України №360, серед іншого, зазначено: «ДМС відповідно до покладених на неї завдань: … 4) приймає відповідно до законодавства рішення про встановлення належності до громадянства України, оформлення набуття громадянства України та їх скасування; … 10) здійснює оформлення і видачу громадянам України документів, що посвідчують особу та підтверджують громадянство, тимчасово затримує та вилучає такі документи у передбачених законодавством випадках; …».

Відповідачем не надано до суду доказів існування підстав для вжиття заходів, передбачених п.4 «Положення про Державну міграційну службу України».

З урахуванням приписів ч.2 ст.2 КАС України суд, оцінивши докази, які є у справі, в їх сукупності вважає, що Висновок за результатами службової перевірки щодо законності документування паспортом громадянина України ОСОБА_3 №1 прийнятий 18.08.2015 відповідачем-1 не обґрунтовано, без урахування всіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, не розсудливо, а отже є не правомірним і підлягає скасуванню.

У ст.19 Конституції України зазначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Як зазначено у ч.1 ст.9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Суд вважає, що позовні вимоги ОСОБА_3 підлягають задоволенню. Доводи відповідача не приймаються судом до уваги виходячи з вище зазначеного.

Судові витрати складаються із судового збору та витрат, пов'язаних з розглядом справи (ч.1 ст.132 КАС України).

Суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі (ч.1 ст.143 КАС України).

Відповідно до ч.1 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Оскільки суб'єктом владних повноважень у справі були УДМС України в Запорізькій області та ДМС України, то з бюджетних асигнувань цих органів повинні бути присуджені позивачу судові витрати, документально підтверджені у сумі 640,00 грн. пропорційно задоволених позовних вимог (по 320,00 грн. з кожного відповідача).

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.9, 139, 243-246 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов ОСОБА_3 до Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області, Державної міграційної служби України про визнання протиправним та скасування висновку - задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати висновок за результатами службової перевірки щодо законності документування паспортом громадянина України ОСОБА_3 №1 від 18.08.2015.

Присудити на користь ОСОБА_3 (АДРЕСА_2, 69121, іпн.НОМЕР_2) суму судового збору у розмірі 640,00 грн. (шістсот сорок грн.) пропорційно за рахунок бюджетних асигнувань Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області (вул.Незалежної України, 90, м.Запоріжжя, 69057, ЄДРПОУ 37834773) у сумі 320 грн. (триста двадцять грн.) та Державної міграційної служби України у сумі 320 грн. (триста двадцять грн.) (01001, м.Київ, вул.Володимирівська, 9, ЄДРПОУ 37508470).

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів, з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Рішення у повному обсязі складено та підписано 01.03.2018.

Суддя Ю.В.Калашник