Ухвала суду № 72258593, 19.02.2018, Апеляційний суд Чернігівської області

Справа № 744/886/17 провадження № 11-кп/795/229/2018 Категорія - ч.1 ст.309 КК України Головуючий у 1 інстанції Смага С. В. Доповідач Карнаух А. С.

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 лютого 2018 року місто Чернігів

Апеляційний суд Чернігівської області в складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

головуючого судді - Карнауха А.С.

суддів - Оседача М.М., Короїда Ю.М.

при секретарі - Сердюк Т.О.

розглянувши, у відкритому судовому засіданні в залі суду, кримінальне провадження № 12017270230000180 від 12 серпня 2017 року за апеляційною скаргою прокурора на вирок Семенівського районного суду Чернігівської області від 23 листопада 2017 року,

про обвинувачення

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця с. Галаганівка Семенівського району Чернігівської області, громадянина України,

який проживає за адресою: АДРЕСА_1,

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 1 статті 310, частиною 1 статті 309 КК України,

з участю:

прокурора - Шимка Є.М.

В С Т А Н О В И В:

В поданій апеляційній скарзі прокурор не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, кваліфікацію дій, доведеності винуватості ОСОБА_1 у вчиненні кримінальних правопорушень, порушив питання про зміну вироку суду першої інстанції у зв'язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність.

Просив вважати ОСОБА_1 засудженим за частиною 1 статті 310 КК України до покарання у виді арешту на строк 6 місяців, за частиною 1 статті 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки. На підставі частини 1 статті 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки. Відповідно до частини 4 статті 70 КК України шляхом часткового складання покарань за цим вироком та за вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 28.08.2017, з урахуванням вимог частини 1 статті 72 КК України, остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 20 днів.

Вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від

23 листопада 2017 року ОСОБА_1 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 1 статті 310 КК України, частиною 1 статті 309 КК України, та призначено покарання за частиною 1 статті 310 КК України у виді арешту на строк 6 місяців, за частиною 1 статті 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

На підставі частини 1 статті 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, судом призначене покарання ОСОБА_1 у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

Відповідно до частини 1 статті 71 КК України до покарання призначеного за даним вироком частково приєднана невідбута частина покарання за вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 28.08.2017 та остаточно визначено покарання ОСОБА_1 за сукупністю вироків за правилами підпункту «г» пункту 1 частини 1 статті 72 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки 20 днів.

Строк відбування покарання ОСОБА_1 постановлено рахувати з дня затримання, з 01 листопада 2017 року.

Питання про речові докази вирішено відповідно до статті 100 КПК України.

Постановлено стягнути з ОСОБА_1 на користь держави процесуальні витрати в сумі 1484 гривень 40 копійок.

Запобіжний захід ОСОБА_1, до вступу вироку в законну силу залишено без змін - у виді тримання під вартою.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги прокурор вказав, що кримінальні правопорушення за даним вироком ОСОБА_1 вчинив в період з квітня 2017 року по 12 серпня 2017 року та 12 серпня 2017 року, тобто до ухвалення попереднього вироку від 28 серпня 2017 року, однак всупереч вимогам частини 4 статті 70 України, суд призначив ОСОБА_1 остаточне покарання на підставі статті 71 КК України.

Судом першої інстанції, встановлено, що в період з квітня 2017 року по 12 серпня 2017 року ОСОБА_1 без відповідного дозволу, діючи умисно, незаконно, на південно-західній околиці с. Погорільці Семенівського району Чернігівської області, приблизно в 8 км від вказаного населеного пункту, в порушення вимог статей 2,7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 22.12.2006, таблиці І списку № 3 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000, Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №589 від 03.06.2009, відповідно до яких посів або вирощування коноплі фізичними особами без спеціального свідоцтва на право культивування коноплі заборонено, посіяв та вирощував насіння коноплі, здійснюючі сільськогосподарський обробіток, а саме просапування бур'яну та полив водою з метою виростити рослини коноплі для особистих потреб.

12 серпня 2017 року працівниками Семенівського ВП Н.-Сіверського ВП ГУНП в Чернігівській області в ході огляду земельної ділянки на південно-західній околиці с. Погорільці, Семенівського району Чернігівської області, приблизно в 8 км. від вказаного населеного пункту було виявлено та вилучено 24 рослини, які згідно висновку експерта № 790 (х) від 16.08.2017, містять психоактивний компонент каннабісу - тетрагідроканнабінол та належать до рослин роду коноплі.

12 серпня 2017 року близько 12 години 00 хвилин ОСОБА_1, перебуваючи на південно-західній околиці с. Погорільці, Семенівського району Чернігівської області, приблизно в 8 км від вказаного населеного пункту, знайшов ростучі рослини роду коноплі. В подальшому, усвідомлюючи протиправність своїх дій, маючи прямий умисел на незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту та доводячи свої протиправні дії до кінця, зрізав дев'ять дозрілих верхівок від рослин роду коноплі та, забравши їх із собою, почав перевозити на велосипеді до місця, де росли посаджені ним рослини коноплі.

Того ж дня, близько 12 години 30 хвилин, ОСОБА_1 був зупинений прикордонним нарядом «Прикордонний патруль» на південно-західній околиці с. Погорільці Семенівського району Чернігівської області. Під час візуального огляду у ОСОБА_1 виявлено мішок білого кольору, у якому знаходились дев'ять верхівок від рослин без коренів за морфологічними ознаками схожих на верхівки від рослин конопель. Вказані рослини роду коноплі ОСОБА_1 незаконно зберігав до вилучення їх працівниками поліції.

Згідно висновку експерта № 789 (х) від 23.08.2017 речовина рослинного походження у вигляді верхівкових частин та листя зеленого кольору, речовини рослинного походження у вигляді фрагментів гілок з листям та верхівками зеленого кольору є наркотичним засобом - каннабісом. Маса каннабісу в перерахунку на висушену речовину становить 123,8 г.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, який підтримав подану апеляційну скаргу з наведених в ній підстав, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи наведені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Статтею 370 КПК України, визначено, що законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об'єктивно з'ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.

Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Висновок про доведеність винуватості ОСОБА_1 у вчиненні інкримінованих кримінальних правопорушень, за встановлених під час судового розгляду фактичних обставин, місцевий суд обґрунтував дослідженими під час судового слідства доказами, які оцінював з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність цих доказів - з точки зору достатності і взаємозв'язку для прийняття відповідного процесуального рішення, що в апеляційній скарзі не оспорюється.

За встановлених у кримінальному провадженні фактичних обставин, дії обвинуваченого ОСОБА_1 місцевим судом кваліфіковані за частиною 1 статті 310 КК України, як незаконний посів та незаконне вирощування конопель у кількості двадцяти чотирьох рослин та за частиною 1 статті 309 КК України, як незаконне придбання, зберігання та перевезення наркотичних засобів без мети збуту, що також не оспорюється в апеляційній скарзі.

Призначаючи покарання ОСОБА_1, суд першої інстанції у відповідності до вимог статті 65 КК України врахував ступінь тяжкості вчинених обвинуваченим злочинів, його особу, який раніше судимий, судимості у встановленому законом порядку не зняті та не погашені, ніде не працює, не має місця реєстрації, неодружений, за місцем проживання характеризується посередньо, обставину, яка пом'якшує покарання, зокрема щире каяття, обставину, що обтяжує покарання - рецидив злочинів.

Покарання ОСОБА_1, судом першої інстанції призначено у відповідності до вимог частини 1 статті 70 КК України.

Місцевий суд обґрунтовано дійшов висновку про призначення ОСОБА_1, покарання у виді позбавлення волі з ізоляцією обвинуваченого та поміщення його до кримінально - виконавчої установи за інкриміновані кримінальні правопорушення, яке є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень.

Разом з тим, доводи прокурора про неправильне визначення місцевим судом остаточного покарання ОСОБА_1 є обґрунтованими.

Відповідно до частини 4 статті 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 КК України.

Згідно матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_1 був засуджений вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 28 серпня 2017 року за частиною 1 статті 125 КК України до покарання у виді громадських робіт на строк 180 годин (а.к.п.174-176).

Кримінальні правопорушення, передбачені частиною 1 статті 310 та частиною 1 статті 309 КК України, як було встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_1 вчинив в період з квітня 2017 по 12 серпня 2017 року та

12 серпня 2017, тобто до ухвалення щодо нього вироку в попередній справі.

За змістом статті 409 КПК України підставою для зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Статтею 413 КПК України, визначено що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою зміну судового рішення є застосування закону, який не підлягає застосуванню.

З огляду на наведене, місцевий суд помилково визначив ОСОБА_1 остаточне покарання на підставі статті 71 КК України, шляхом приєднання частково невідбутої частини покарання за вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 28 серпня 2017 року, що в свою чергу тягне за собою зміну вироку суду першої інстанції в цій частині.

Керуючись статтями 404, 405, 407, 409, 413, 419, 532 Кримінального процесуального кодексу України,

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу прокурора на вирок Семенівського районного суду Чернігівської області від 23 листопада 2017 року, задовольнити.

Вирок Семенівського районного суду Чернігівської області від

23 листопада 2017 року щодо ОСОБА_1, змінити.

Вважати ОСОБА_1 засудженим за частиною 1 статті 310 КК України до покарання призначеного судом першої інстанції у виді арешту на строк шість місяців, за частиною 1 статті 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк два роки.

На підставі частини 1 статті 70 КК України вважати ОСОБА_1 засудженим за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, до покарання у виді позбавлення волі на строк два роки.

Відповідно до частини 4 статті 70 КК України, шляхом часткового складання покарань за цим вироком та за вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 28 серпня 2017 року, з урахуванням вимог частини 1 статті 72 КК України, остаточно визначити покарання ОСОБА_1 у виді позбавлення волі на строк два роки двадцять днів.

В іншій частині вирок Семенівського районного суду Чернігівської області від 23 листопада 2017 року, щодо ОСОБА_1, залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку.

Касаційна скарга подається безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

А.С.Карнаух М.М.Оседач Ю.М.Короїд