Рішення № 72250957, 15.02.2018, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.: (057) 702-07-99, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

15.02.2018р. Справа №905/2240/17

за позовом Публічного акціонерного товариства «Укртелеком», м.Київ в особі Дніпропетровської

філії Публічного акціонерного товариства «Укртелеком», м.Дніпро

до відповідача Фізичної особи-підприємця Подхалюзіна Віталія Євгенійовича, м.Добропілля

про стягнення заборгованості в сумі 79939,62 грн.

Головуючий суддя Левшина Г.В.

Суддя Попов В.О.

Суддя Лейба М.О.

при секретарі судового засідання Хохуля М.С.

Представники:

від позивача: Драпак Е.О. -по дов.

від відповідача: Подхалюзін В.Є.-підприємець

В засіданні суду брали участь:

В засіданні суду оголошувалась перерва

з 25.01.2018р. по 15.02.2018р.

СУТЬ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство «Укртелеком», м.Київ в особі Дніпропетровської філії Публічного акціонерного товариства «Укртелеком», м.Дніпро, позивач, звернувся до господарського суду з позовною заявою до відповідача, Фізичної особи-підприємця Подхалюзіна Віталія Євгенійовича, м.Добропілля, про стягнення заборгованості в сумі 79939,62 грн., у тому числі основний борг в сумі 76183,74 грн., пеня в сумі 1721,81 грн., інфляція в сумі 1644,68 грн. та три проценти річних в сумі 389,39 грн.

В обгрунтування своїх вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем своїх зобов'язань за договором №00-100 від 22.03.2016р. щодо своєчасної та повної оплати вартості отриманих протягом грудня 2016р.-травня 2017р. телекомунікаційних послуг.

Відповідач надав відзив на позовну заяву, пояснення по спору, згідно яких заперечує проти задоволення позовних вимог, посилаючись на ті обставини, що починаючи з серпня 2016р. позивачем надавалися телекомунікаційні послуги неналежної якості, внаслідок чого відповідач припинив користуватися останніми.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення сторін, господарський суд встановив:

22.03.2016р. між сторонами був підписаний договір №00-100 про надання послуг бізнес-мережі, згідно з умовами якого оператор (позивач) надає бізнес-абоненту (відповідачу) телекомунікаційні послуги бізнес-мережі, що визначені у відповідних угодах/додатках та замовленні, та сплачує їх вартість.

Згідно п.1.2 договору під бізнес-мережею розуміється система комплексного обслуговування відповідача, що забезпечує надання повного спектра телекомунікаційних послуг з підвищеним рівнем обслуговування.

Відповідно до п.2.1 договору оператор організовує бізнес-абоненту лінію (ї) зв'язку для надання послуг або у разі відсутності технічної можливості пропонує бізнес-абоненту інші варіанти підключення.

В п.2.2 договору сторони погодили, що перелік та опис замовлених послуг, спеціальні умови організації, технічні характеристики та порядок надання послуг бізнес-абоненту визначається в замовленні послуг та в окремих угодах та додатках до цього договору, що підписується сторонами і є невід'ємною частиною цього договору.

Розділом 3 договору визначено права та обов'язки сторін, зокрема, сторони за цим договором мають права та несуть обов'язки, передбачені Умовами та порядком надання телекомунікаційних послуг ПАТ «Укртелеком» (далі Умови Укртелекому, затверджені оператором, опубліковані на офіційному веб-сайті оператора http://ukrtelecom.com.ua) і чинним законодавством України, зокрема, Законом України «Про телекомунікації», Правилами надання та отримання телекомунікаційних послуг.

Відповідно до розділу 4 договору відповідач здійснює оплату замовлених послуг згідно з тарифами, зазначеними у додатках до угод до цього договору та умовами Укртелекому. Порядок оплати наданих телекомунікаційних послуг попередньою оплатою (внесення авансу). Рахунок (акт-рахунок) за послуги відповідач повинен оплатити не пізніше останнього числа місяця, що настає за розрахунковим, шляхом перерахування належної до сплати суми на розрахунковий рахунок позивача.

Договір згідно п.5.1 набирає чинності з дати його підписання сторонами і діє до 31.12.2018р.

Крім того, сторонами було підписано угоду №1 від 22.03.2016р. до договору «Про надання послуг некомутованого доступу до мережі Інтернет (Послуга «Інтернет») для споживачів сегментів LA/NA - корпоративні/національні, SME - малі та середні.

За змістом угоди №1 до договору сторонами узгоджено предмет угоди. Так, позивач надає відповідачу на території України послуги некомутованого доступу до мережі Інтернет та додаткові послуги, а відповідач отримує послугу інтернет, користується нею на умовах договору та цієї угоди та сплачує її вартість в порядку, передбаченому договором, визначену у замовленнях про надання/зміну послуги інтернет.

Для надання послуги інтернет позивач організовує необхідну кількість каналів некомутованого доступу до приміщення, в якому потрібна організація (зміна параметрів) послуги інтернет, встановлює необхідне обладнання(у разі потреби) та надає послугу інтернет. Приміщення відповідача повинно відповідати усім вимогам технічної експлуатації обладнання доступ (п.2.2 угоди №1).

Вказаною угодою №1 у розділі 3 встановлено наступні технічні характеристики послуги інтернет, зокрема:

3.1 Канал некомутованого доступу може бути організовано за допомогою нової лінії БЗ та ADSL/SHDSL/xDSL- модемів, організації нової або використання існуючої телефоної лінії та ADSL-модемів, волоконно-оптичної лінії зв`язку та медіаконверторів/SFP-модулів тощо. Схему підключення обладнання бізнес-абонент з відповідними інтерфейсами та розподіл відповідальності сторін за функціонування обладнання наведено на рисунку та вказано в замовленні про надання/зміну послуги інтернет.

3.2 Пропуск спроможності каналу некомутованого доступу для передавання вхідного та вихідного трафіку бізнес-абоненту визначено в замовленні про надання/зміну послуги інтернет.

3.3. Оператор забезпечує інтерфейс згідно із замовленням для підключення обладнання бізнес-абонента. При цьому бізнес-абонент використовує свій інтерфейсний кабель для підключення власного обладнання.

3.4 У разі Ethernet/SHDSL- підключення:

3.4.1. На стороні оператора для підключення бізнес-абонент застосовуються порти SHDSL, 100BaseFX, 1000 Base SX(LX) на мультиплексорах та комутаторах Ethernet DSL.

3.4.2 Для підключення до мережі оператора на стороні бізнес-абонента встановлюється обладнання з портом SHDSL або 100BaseFX, або 1000 Base SX(LX). Обладнання (модеми SHDSL або 100BaseFX) бізнес-абонент повинні придбати самостійно або оператор надає його (їх) в тимчасове платне користування.

3.4.3. При підключенні до мережі інтернет за технологією Ethernet або SHDSL бізнес-абонент може користуватися блоком з 4,8,16 статистичних ІР-адрес.

3.4.4. Швидкість підключення бізнес-абонента може бути лише кратною 1 Мбіт/с, при цьому 1 Мбіт/с = 1000 Кбіт/с = 1 000000 біт/с.

3.4.5. Пропускна спроможність підключення встановлюється відповідно до замовлення бізнес-абонента та залежно від типу порту підключення на строні оператора:

- порт 100BaseFX, або 1000 Base SX(LX) - швидкість підключення 2 - 100 Мбіт/с;

- порт SHDSL - швидкість підключення 1-10 Мбіт/с.

3.5. Можливості маршрутизації:

3.5.1. Послуга інтернет, що надається, включає безпосередню маршрутизацією до глобальних ІР - мереж.

3.5.2. Оператор приймає і маршрутузує ІР- адрест, які офіційно зараєстровані в IANA.

3.5.3. Оператор не примає до маршрутизації блоки адрес внутрішніх телекомунікаційних мереж, описаних у рекомендаціях RFC1918.

3.6. Вирішення оперативних питань та приймання заяв та/або замовлення від бізнес-абонента у випадку недоступності послуги інтернет здійснюється за номером 0-800-506-806 або електронною поштою на адресу: zmina@ukrtelecom.ua - цілодобово.

22.03.2016р. сторонами підписане замовлення про надання/зміну послуги інтернет, для споживачів сегментів LA/NA - корпоративні/національні, SME - малі та середні додаток від 22.03.2016р. №1.1 до угоди від 22.03.2016р. №1 до договору, згідно якого:

- адреса точки підключення - м.Добропілля, Білозерське, вул.Пушкіна, 1;

- назва тарифного платну та швидкість - 1гб/сек (фактична швидкість приймання/передавання даних становить 950 мб/сек);

-одноразова плата за підключення - 1250,00 грн. без ПДВ;

- щомісячна абонентна плата 15000,00 грн. без ПДВ;

- тип підключення - Ethernet;

- кількість додаткових ІР-адрес (4; 8; 16) - 4;

- зона розподілу відповідальності сторпін - порт на обладнанні.

Розділом 4 сторонами визначено вартість послуг та порядок розрахунків, а саме: Бізнес-абонент здійснює оплату замовлених послуг згідно з тарифами, зазначених у додатках до угод до цього договору та умовах Укрелекому. Порядок оплати наданих телекомунікаційних послуг попередньою оплатою (внесення авансу). Розрахунок (рахунок-акт) за послуги бізнес-абонент повинен оплатити не пізніше останнього числа місяця, що настає за розрахунковим, шляхом перерахування належної до сплати суми на розрахунковий рахунок оператора (п.п.4.1, 4.2, 4.3 договору).

Частиною другою статті 11 Цивільного кодексу України передбачено, що підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною 1 статті 173 Господарського кодексу України визначено, що господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Згідно положень ст.1 Закону України «Про телекомунікації» телекомунікаційна мережа -комплекс технічних засобів телекомунікацій та споруд, призначених для маршрутизації, комутації, передавання та/або приймання знаків, сигналів, письмового тексту, зображень та звуків або повідомлень будь-якого роду по радіо, проводових, оптичних чи інших електромагнітних системах між кінцевим обладнанням, а телекомунікаційна послуга - продукт діяльності оператора та/або провайдера телекомунікацій, спрямований на задоволення потреб споживачів у сфері телекомунікацій.

Таким чином, за своєю правовою природою укладений між сторонами договір №00-100 від 22.03.2016р. про надання послуг бізнес-мережі є договором про надання послуг, який регулюється главою 63 Цивільного кодексу України.

Згідно з частиною 1 статті 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Частиною 1 статті 903 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов'язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Стаття 629 Цивільного кодексу України передбачає, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно з положеннями ст.ст.525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до п.5 ч.1 ст.33 Закону України «Про телекомунікації» та п.п.6 п.36 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №295 від 11.04.2012р., споживачі телекомунікаційних послуг зобов'язані дотримуватись Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, що затверджує Кабінет Міністрів України, зокрема, виконувати умови договору про надання телекомунікаційних послуг у разі його укладення, у тому числі своєчасно оплачувати отримані ними телекомунікаційні послуги.

У відповідності до частини статті 63 Закону України «Про телекомунікації» умови надання телекомунікаційних послуг є: укладення договору між оператором, провайдером телекомунікацій і споживачем телекомунікаційних послуг відповідно до основних вимог до договору про надання телекомунікаційних послуг, установлених національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації; оплата замовленої споживачем телекомунікаційної послуги.

Згідно з ч.1 ст.66 Закону України «Про телекомунікації» тарифи на телекомунікаційні послуги встановлюються операторами, провайдерами телекомунікацій самостійно, за винятком випадків, передбачених у частині другій цієї статті.

Нормами статті 68 Закону України «Про телекомунікації» встановлено, що розрахунки за телекомунікаційні послуги здійснюються на умовах договору про надання телекомунікаційних послуг між оператором, провайдером телекомунікацій та споживачем або без договору за готівкову оплату чи за допомогою карток тощо в разі одержання споживачем замовленої за передоплатою (авансованої) послуги за тарифами, затвердженими згідно із законодавством. У разі невикористання авансу протягом розрахункового періоду залишок суми коштів переноситься на наступний розрахунковий період, якщо інше не передбачено договором. Списання оператором або провайдером телекомунікацій залишку суми коштів абонента, в тому числі на свою користь, забороняється.

Як вказує позивач у позовній заяві, відповідачем не було сплачено послуги за договором №00-100 від 22.03.2016р. згідно відповідних актів-рахунків за період з грудня 2016р. по травень 2017р. на суму 76183,74 грн, а саме:

- за грудень 2016 року - 19536,00 грн.;

- за січень 2017 року - 4807,74 грн.;

- за лютий 2017 року - 12960,00 грн.;

- за березень 2017 року - 12960,00 грн.;

- за квітень 2017 року - 12960,00 грн.;

- за травень 2017 року - 12960,00 грн

За таких обставин, позивач звернувся до суду з позовом про стягнення з відповідача основного боргу в сумі 76183,74 грн.

У відзиві на позовну заяву від 11.10.2017р. відповідач заперечив проти заявлених позовних вимог, просив відмовити в позові посилаючись на наступне.

Відповідно до умов договору та замовлення про надання послуг інтернет швидкість приймання/передачі повинна становити 950 Мб/сек, однак, починаючи з серпня 2016 року фактично швидкість передачі отриманої послуги становила 600 Мб/сек, що значно нижче, ніж передбачено договором; про вказану проблему відповідач повідомляв неодноразово представників позивача телефоним та електронним зв`язком, проте, як зазначає відповідач, проблему усунуто не було, а тому він звернувся із заявою до позивача про відмову від отриманої послуги згідно з п.п.6.3.1, 6.5.2 умов та порядку надання послуг телекомунікаційних послуг; в цей же день як вказує відповідач ним фізично обірвано зв'язок з мережою позивача і з того моменту він більше вказану послугу не отримував.

Позивач на заперечення відповідача надав пояснення №12С000-1216 від 19.10.2017р., в яких зазначив, що у грудні 2016 році відповідач надсилав позивачу заяву щодо незадовільної швидкості передання данних мережою інтернет від 30.12.2016р., яка ним була прийнята та зроблено відповідачу перерахунок, що відображається у нарахуваннях за січень 2017 року відповідно до рахунку-акта від 31.01.2017р. Разом з тим, позивач зазначає, що ним жодної заяви від відповідача щодо припинення надання послуг за договором, як це передбачено п.п.6.3.1, 6.5.2 Умов та порядку надання телекомунікаційних послуг ПАТ «Укртелеком», не було отримано.

Виходячи з принципу повного, всебічного та об'єктивного розгляду всіх обставин справи, суд приймає до уваги заперечення відповідача та вважає позовні вимоги частково неправомірними, з огляду на таке:

Згідно ст.1 Господарського процесуального кодексу України (в редакції, яка діяла на момент звернення позивача з позовом до суду), підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Згідно із ст.129 Конституції України однією з засад судочинства є змагальність.

За змістом ст.13 Господарського процесуального кодексу України (в редакції, яка набула чинності 15.12.2017р.) встановлений такий принцип господарського судочинства як змагальність сторін, згідно з яким судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов'язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Відповідно до ст.74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов'язків щодо доказів.

За приписом ст.76 Господарського процесуального кодексу України предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Тобто, змагальність полягає в тому, що сторони у процесуальній формі доводять перед судом свою правоту, за допомогою доказів переконують суд у правильності своєї правової позиції. Викладене вимагає від сторін ініціативи та активності в реалізації їхніх процесуальних прав.

Таким чином, при зверненні до суду з відповідними вимогами саме позивач має довести: наявність відповідного права, за захистом якого він звернувся до суду, та, відповідно, порушення такого права відповідачем внаслідок невиконання свого зобов'язання.

Позивач, звертаючись до суду з вимогою до відповідача щодо стягнення заборгованості за період з грудня 2016р. по травень 2017р. посилається на надання відповідачу телекомунікаційних послуг за вказаний період згідно наявних у справі актів-рахунків.

Проте, як вказувалось вище, обґрунтовуючи свої заперечення проти позовних вимог відповідач стверджує про неотримання ним послуг від позивача належної якості, внаслідок чого відсутні відповідні підстави для стягнення з нього заборгованості.

Відповідно до загальних положень Умов та порядку надання телекомунікаційних послуг ПАТ «Укртелеком» послуга з доступу до мережі Інтернет - забезпечення можливості з'єднання кінцевого обладнання відповідача з Інтернетом (всесвітня інформаційна система загального доступу, яка логічно зв'язана глобальним адресним простором та базується на Інтернет-протоколі, визначеному міжнародними стандартами).

Абонентною платою є фіксований платіж, який може встановлювати Укртелеком для абонента за доступ на постійній основі до своєї телекомунікаційної мережі незалежно від факту отримання послуг.

При цьому, рахунок - документ, що надається відповідачу позивачем (в паперовому та/або в електронному вигляді за згодою відповідача) у випадках, передбачених договором та/або цими умовами, де вказані відомості про обсяг та вартість наданих послуг протягом відповідного розрахункового періоду, а також інші відомості, передбачені п.74 Правил.

Виходячи зі змісту наданих позивачем до справи актів-рахунків наявні відомості щодо суми А/П-доступу до Інтернету, розміру пені, попередньої заборгованості відповідача.

За поясненнями позивача, щомісячна абонентна плата за умовами замовлення була визначена 15000,00 грн. В подальшому відповідно до наказу Укртелеком №97 від 13.02.2015р. відповідачу було знижено тариф з 01.01.2017р. до 10800,00 грн., саме за даними тарифами позивачем формувалися та надсилались рахунки-акти.

Згідно наданої відповідачем до матеріалів справи роздруківки з електронної пошти наявні відомості щодо відсутності інтернета у серпні 2016р., проблем зі швидкістю у грудні 2016р., направлення заяв відповідачем №47008262 19.12.2016р., №47008262 20.12.2016р., у січні 2017р.

Вказані заявки були адресовані ОСОБА_4 на електронну адресу kkarpov@ukrtelecom.ua». Зокрема, зі змісту даних заяв відповідач повідомляв про відсутність інтернету без будь-яких попереджень.

За змістом наданої до справи заяви ОСОБА_5, яка посвідчена приватним нотаріусом Добропільського районного нотаріального округу Донецької області 13.02.2018р., вказаною особою повідомлено суд про ті обставини, що до 01.08.2017р. він працював у ПАТ «Укртелеком» та виконував підключення відповідача. Як зазначено свідком, після скарги абонента він виїжджав до нього для тестування пропускної здатності каналу за електронним нарядом першого разу на початку грудня 2016р., проте перевірити швидкість та пропускну здатність каналу не вдалося через збій обладнання. Після ремонту та корегування програми для тестування, ОСОБА_5 виїжджав до абонента в ніч з 16 на 17 грудня 2016р. та провів всі необхідні виміри, в результаті яких було виявлено максимальну швидкість 680 мб/с у бік абонента та 900 мб/с у бік Укртелекому.

В свою чергу, у повідомленні позивача за 19.01.2017р. відповідачу роз'яснено про проведення перерахунку за надані послуги у січні 2017р.

Згідно листування через електронну пошту наявне обговорення можливості належного надання послуг шляхом зниження тарифного плану до 500 мбіт/с або реорганізації схеми включення згідно паспорту сервісу.

30.12.2016р. відповідачем надіслано позивачу заяву щодо незадовільної швидкості одержання даних мережею Інтернет (проти якого позивач не заперечує).

Ухвалою господарського суду від 22.11.2017р. позивача зобов'язано представити в засідання суду докази надання послуг відповідачу за договором згідно актів-рахунків за період з грудня 2016р. по травень 2017р.

В ухвалі від 07.12.2017р. зобов'язано позивача, зокрема, визначити порядок та підстави проведених відповідачу перерахувань з посиланням на відповідні норм та докази.

Згідно письмових пояснень позивача №12С000-1295 від 13.12.2017р. щодо здійснення перерахунку за рахунком від 31.01.2017р. позивачем зазначено наступне:

Відповідно до пункту 35 Правил споживачів під час замовлення та/або оттримання послуг мають право на, зокрема, згідно з п.п.27: несплату абонентської плати за весь час пошкодження телекомунікаційних мереж та технічних засобів, що призвело до тимчасового припинення надання послуг у разі порушення оператором, провайдером граничних строків усунення пошкодження та винекло не з вини споживачів, з дати реєстрації оператором, провайдером відповідної заяви (усної чи письмової).

Отже, на підставі вимог законодавства України та після звернення відповідних технічних служб з повідомленням про відсутність доступу абонента до мережі інтернет від 16.12.2016р., №12К210-В-15 від 19.01.2017р. та копії актів про дефекти лінійних споруд місцевої мережі електрозв`язку які проходять за адресою абонента або близько до його розташування, а також на підставі заяви абонента від 30.12.2016р., було зроблено перерахунок нарахувань за дні нероботи інтернету: 5 та 8 серпня 2016 року та за період з 01.12.2016р. по 17.01.2017р. яка остаточно склала 4807,74 грн.:

- вид послуги: 6440 А/П - підтримка постійної ІР-адреси (Ethernet); 206,45 грн. сума без ПДВ; ТЗ - (77) galactika1@prof.ukrtel.net; період 01/2017; тар. обсяг - 32; дата початку - 01.01.2017; дата закінчення -05.01.2017;

- вид послуги: 60071 А/П - доступ до інтернет - Ethernet або Shdsl; 10800,00 грн. сума без ПДВ; ТЗ - (77) galactika1@prof.ukrtel.net; період 01/2017; тар. обсяг - 1; дата початку - 01.01.2017; дата закінчення - 31.01.2017;

- вид послуги: 15046 Перерах. Нарахування (-) «Оптичний Інтернет»; - 140,00 грн. сума без ПДВ; ТЗ - (77) galactika1@prof.ukrtel.net; період 01/2017; тар. обсяг - 1; дата початку - 05.08.2016; дата закінчення- 05.08.2016;

- вид послуги: 15046 Перерах. Нарахування (-) «Оптичний Інтернет»; - 140,00 грн. сума без ПДВ; ТЗ - (77) galactika1@prof.ukrtel.net; період 01/2017; тар. обсяг - 1; дата початку - 08.08.2016; дата закінчення- 08.08.2016;

- вид послуги: 15046 Перерах. Нарахування (-) «Оптичний Інтернет»; - 6720,00 грн. сума без ПДВ; ТЗ - (77) galactika1@prof.ukrtel.net; період 01/2017; тар. обсяг - 1; дата початку - 01.12.2016; дата закінчення- 17.01.2017.

Згідно зі службовою запискою від 16.12.2016р. начальником служби експлуатації мережі ДМР повідомлено начальника відділу організації продажів та обслуговування корпоративних клієнтів про ті обставини, що стосовно звернення відповідача з 01.12.2016р. ведуться аварійно відновлені роботи та території Дніпропетровської та Донецької області (був пошкоджений магістральний кабель ВОЛЗ зловмисниками в декількох місцях), що спричинило погіршення надання послуги для бізнес споживача відповідача. Якість надання послуги Інтернет з 01.12.2016р. не відповідає тарифному плану 1 Гбіт/с, максимальна швидкість передачі/прийому інформації для послуги Профі інтернет становить не більше 600 мбіт/с в обидві сторони з 01.12.2016р.

Згідно листа від 19.01.2017р. №12К210-В-15 від 19.01.2017р. у зв'язку зі зверненням відповідача за результатами аналізу інтернет не працював в наступні дні 05.08.2016р. - 140 грн., 08.08.2016р. - 140,00 грн., з 01.12.2016р. по 17.01.2017р. - 6720,00 грн. без ПДВ.

Таким чином, за доданими до справи матеріалами, враховуючи пояснення сторін, які були надані протягом розгляду справи, суд вважає доведеним факт наявності проблем зі швидкістю інтернета при отриманні відповідачем послуг від позивача, тобто, отримання послуги з параметрами, які не відповідають узгодженим сторонами. При цьому, виходячи з того, що спірним періодом у цій справі є саме грудень 2016р.-травень 2017р., доведеним є факт отримання відповідачем послуг неналежної якості у грудні 2016р.

Згідно з п.п.4.1.1, 4.1.2, 4.1.3 умови та порядок надання телекомунікаційних послуг ПАТ «Укртелеком» абонент (відповідач) має право обирати і замовляти види та кількість послуг, що пропонуються Укртелекомом, отримувати їх відповідно до умов укладеного договору, цих умов, тарифів і вимог чинного законодавства України, з урахуванням технічних особливостей кінцевого обладнання абонента та за умови відповідності такого обладнання технічним параметрам телекомунікаційної мережі Укртелеком; на своєчасне отримання замовлених послуг встановленої якості; отримувати від Укртелекому інформацію про зміст, обсяг, якість, вартість та порядок надання послуг, відомості про надані послуги, чи будь-які іншу інформацію щодо взаємовідносин Укртелекому та абонента з надання послуг.

В свою чергу, позивач згідно з п.4.4.1, 4.4.4 зобов'язаний надавати абоненту послуги відповідно до нормативних документів у сфері телекомунікацій, а згідно з цими умовами, договором та тарифами/тарифними планами; надавати послуги за встановленими значеннями показників якості відповідно до нормативних документів у сфері телекомунікацій та договору.

Крім того, відповідно п.4.1.11 умов та порядку надання телекомунікаційних послуг ПАТ «Укртелеком» відповідач має право не сплачувати абонентну плату за весь час пошкодження телекомунікаційних мереж та технічних засобів, що призвело до тимчасового припинення надання послуг у разі порушення Укртелекомом граничних строків усунення пошкодження, що виникло не з вини абонента, з дати реєстрації заяви/звернення абонента за визначеним Укртелекомом телефонами відповідних служб.

Згідно загальних положень умов якість послуг - це сукупність споживчих властивостей послуги (безперервність, доступність тощо), що визначає її здатність задовольнити потреби відповідача і характеризується встановленими показниками.

Відповідно до п.5.14 умов та порядку надання телекомунікаційних послуг ПАТ «Укртелеком» у разі, коли абонент отримував послуги неповний розрахунковий період, абонентна плата стягується за фактичний час отримання абонентом послуги, крім випадку припинення надання послуги Укртелекомом за наявності заборгованості з оплату послуг.

Постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012р. №295 затверджено Правила надання та отримання телекомунікаційних послуг. Абзацом 27 пункту 35 цих Правил визначено, що споживачі під час замовлення та/або отримання послуг мають право на несплату абонентної плати за весь час пошкодження телекомунікаційних мереж та технічних засобів, що призвело до тимчасового припинення надання послуг в разі порушення оператором, провайдером граничних строків усунення пошкодження та виникло не з вини споживачів, з дати реєстрації опреатором, провайдером відповідної заяви.

Пунктом 40 Правил передбачено, що за ненадання або неналежне надання послуг оператор, провайдер несе перед споживачем відповідальність, в т.ч. майнову, відповідно до закону та договору. У разі неусунення пошкодження телекомунікаційної мережі, яке унеможливило доступ абонента до послуги або знизило до неприпустимих значень показники якості послуг, понад одну добу із зафіксованого моменту подання абонентом відповідної заяви абонентна плата не нараховується за весь період пошкодження, а понад п'ять діб - оператор, провайдер несе відповідальність згідно із Законом України «Про телекомунікації».

Згідно з заявою від 30.12.2016р., відповідачем повідомлено позивача про призупинення дії договору з 01.01.2017р.

Відповідно до п.7.6 договору листування, пов'язане з виконанням, зміною або розірванням договору, здійснюється рекомендованими листами, телеграмами, кур'єрським зв'язком за підписом повноважних осіб сторін.

За змістом п.7.8 договору сторони дійшли спільної згоди, що на підставі письмової заяви відповідача позивач припиняє надання послуг протягом 30 календарних днів з дати отримання позивачем такої заяви про припинення, якщо більший строк не зазначений у заяві відповідача.

Відповідачем доказів надсилання на адресу позивача заяви від 30.12.2016р. про призупинення дії договору рекомендованими листами, телеграмами або кур'єрським зв'язком до матеріалів справи не надано. Як вказує відповідач, дана заява була направлена на адресу позивача за допомогою електронної пошти (а.с.130).

Проте, позивач стверджує про відсутність відповідної заяви відповідача.

Згідно з п.п.6.5.4 умови та порядок надання телекомунікаційних послуг ПАТ «Укртелеком» у разі коли після вжиття Укртелекомом заходів, передбачених цими умовами, протягом місця після зазначеного у попередженні строку оплати, підтвердження про погашення заборгованості за надані послуги не надійшло, Укртелеком має право припинити дію договору (в тому числі його дострокового розірвання), письмово повідомити про це абонента. При цьому забезпечити протягом одного місяця з дня розірвання договору технічну можливість відновлення роботи телефону абонента.

Як вже було зазначено вище, період, за який позивачем заявлені вимоги про стягнення заборгованості з відповідача, становить з грудня 2016р. по травень 2017р.

При цьому, за висновками суду, в матеріалах справи наявні докази вчинення відповідачем відповідних дій, направлених на розірвання договору з позивачем, припинення отримання відповідної послуги від позивача та повідомлення про це останнього.

Таким чином, враховуючи, що саме Укртелеком має можливість технічно контролювати користування чи навпаки відсутність користування відповідною послугою з боку абонента, виходячи з того, що саме позивач має право розірвати договір в односторонньому порядку у разі коли протягом місяця після зазначеного у попередженні строку оплати підтвердження про погашення заборгованості за надані послуги не надійшло, враховуючи наявність у позивача відомостей щодо припинення отримання послуги відповідачем, нарахування до стягнення за період з лютого по травень 2017р. (тобто, за період коли фактично послуга не надавалася) є неправомірним, а стягненню з відповідача на користь позивача підлягає основний борг в сумі 24343,74 грн. за грудень 2016р.-січень 2017р.

За приписом ст.625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання і на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Позивачем на підставі ст.625 Цивільного кодексу України нараховано та пред'явлено до стягнення інфляцію в сумі 1644,68 грн. за період з лютого по червень 2017р. та три проценти річних в сумі 389,39 грн. за період з 01.02.2017р. по 12.06.2017р.

Згідно п.4.4 договору позивачем також заявлені вимоги про стягнення з відповідача пені в сумі 1721,81 грн. за період з 01.02.2017р. по 12.06.2017р.

Відповідно до п.4.4 договору пеня за прострочення оплти послуг, починає нараховуватися з 1 числа місяця, що настає по закінченню періоду зазначеного у п.4.3 договору.

Згідно зі статтею 36 Закону України «Про телекомунікації» споживачі телекомунікаційних послуг несуть відповідальність за порушення норм цього Закону, Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг відповідно до закону. У разі затримки плати за надані оператором, провайдером телекомунікаційні послуги споживачі сплачують пеню, яка обчислюється від вартості неоплачених послуг у розмірі облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який нараховується пеня.

Враховуючи висновки суду про часткову правомірність позовних вимог щодо стягнення основного боргу, стягненню з відповідача на користь позивача підлягають інфляція в сумі 1189,57 грн. за період з лютого 2017р. по червень 2017р., три проценти річних в сумі 253,05 грн. за період з 01.02.2017р. по 12.06.2017р. та пеня в сумі 1134,88 грн. за період з 01.02.2017р. по 12.06.2017р.

Судовий збір підлягає розподілу між сторонами пропорційно задоволеним позовним вимогам.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.13, 74, 76, 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «Укртелеком», м.Київ в особі Дніпропетровської філії Публічного акціонерного товариства «Укртелеком», м.Дніпро до Фізичної особи-підприємця Подхалюзіна Віталія Євгенійовича, м.Добропілля про стягнення заборгованості в сумі 79939,62 грн., у тому числі основний борг в сумі 76183,74 грн., пеня в сумі 1721,81 грн., інфляція в сумі 1644,68 грн. та три проценти річних в сумі 389,39 грн., задовольнити в частково.

Стягнути з Фізичної особи-підприємця Подхалюзіна Віталія Євгенійовича (85012, АДРЕСА_1, ЄДРПОУ НОМЕР_1) на користь Публічного акціонерного товариства «Укртелеком» (01601, м.Київ, бул.Тараса Шевченка, буд.18, ЄДРПОУ 21560766, МФО 334851, п/р 2600231843 в ПАТ «ПУМБ») в особі Дніпропетровської філії Публічного акціонерного товариства «Укртелеком» (49600, м.Дніпро, вул.Херсонська, 26, ЄДРПОУ 21560766) основний борг в сумі 24343,74 грн., інфляцію в сумі 1189,57 грн., три проценти річних в сумі 253,05 грн. та пеню в сумі 1134,88 грн., всього заборгованість в сумі 26921,24 грн., судовий збір в сумі 538,88 грн.

Видати наказ після набрання рішенням суду законної сили.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

В судовому засіданні 15.02.2018р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Повний текст рішення підписано 16.02.2018р.

Згідно із ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Донецького апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Головуючий суддя Г.В. Левшина

Суддя О.В. Попов

Суддя М.О. Лейба