Ухвала суду № 72106692, 07.02.2018, Апеляційний суд Волинської області

Справа № 161/8392/17 Провадження №11-кп/773/70/18 Головуючий у 1 інстанції:Артиш Я. Д. Категорія:ч.3 ст.185, ч.1 ст.162, ч.3 ст. 186 КК України Доповідач: Лівандовська-Кочура Т. В.

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 лютого 2018 року м. Луцьк

Апеляційний суд Волинської області в складі:

головуючого судді – Лівандовської-Кочури Т.В.,

суддів – Денісова В.П., Борсука П.П.,

з участю секретаря Шугалової О.М.,

прокурора – Грицюка Р.П.,

потерпілої ОСОБА_1,

захисника обвинуваченого ОСОБА_2,

обвинуваченого ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому

судовому засіданні в залі суду матеріали кримінального провадження, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 03 жовтня 2017 року,

В С Т А Н О В И В :

Даним вироком суду ОСОБА_3, 19 січня 1991 року народженця, уродженця та жителя ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, українця, ІНФОРМАЦІЯ_2, розлученого, не працюючого, раніше неодноразово судимого:

03 вересня 2008 року вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області за ч. 3 ст.185, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307, ч.1 ст. 70, 104, 75, 76 КК України до покарання у виді 5 років позбавлення волі, з іспитовим строком 2 роки;

07 вересня 2009 року вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області за ч.2 ст. 309, ч.3 ст. 185, ч.4 ст. 70, ч.1 ст. 70 КК України до покарання у виді 4 роки позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України приєднано невідбуте покарання за вироком від 03 вересня 2008 року та призначено покарання 5 років 1 місяць позбавлення волі, на підставі ухвали Миколаївського районного суду Львівської області від 03 квітня 2013 року звільнений умовно-достроково;

04 грудня 2013 року вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області за ст. 395 КК України до покарання у виді 3 місяців арешту;

вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 17 червня 2014 року за ч. 3 ст. 185, ст.ст. 71, 72 КК України до покарання у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі, 14 червня 2016 року, на підставі ухвали Маневицького районного суду Волинської області від 06 червня 2016 року відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України звільнений з місць позбавлення волі по відбуттю строку покарання;

засуджено:

-за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки;

-за ч. 1 ст. 162 КК України у виді обмеження волі строком на 2 (два) роки;

-за ч. 3 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі строком на 5 (п'ять) років.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_3 до відбуття визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п'ять) років.

Строк відбуття покарання ОСОБА_3 визначено обчислювати з 16 квітня 2017 року, тобто з моменту його затримання, зарахувавши йому в строк покарання термін попереднього ув'язнення, з дня його затримання до моменту набрання вироком законної сили, із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.

Запобіжний захід застосований відносно ОСОБА_3 до набрання вироком законної сили залишено попередній - у вигляді тримання під вартою.

Вироком вирішено питання про речові докази та судові витрати, пов’язані із залученням експертів для проведення експертиз.

Згідно з вироком суду ОСОБА_3, 27 жовтня 2016 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, шляхом розбиття скла вікна, незаконно проник у дачний будинок № 166 дачного масиву "Промінь", з якого таємно викрав бензиновий тример-кущоріз марки "БТС-9052С", чим завдав потерпілому ОСОБА_4 майнову шкоду на суму 1216 грн. 67 коп.

Крім цього, він же, в період з 26 жовтня 2016 року по 28 жовтня 2016 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, шляхом розбиття скла вікна, незаконно проник у дачний будинок № 73 дачного масиву "Промінь", з якого таємно викрав мідний електропровід довжиною 100 м, вартістю 1000 грн., електричний подовжувач довжиною 25 м, вартістю 250 грн., грошові кошти в сумі 200 грн., диктофон вартістю 1500 грн., в'язку ключів в кількості 10 шт., вартістю 300 грн., чим завдав потерпілому ОСОБА_5 майнову шкоду на загальну суму 3250 грн.

Він же, наприкінці жовтня 2016 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, шляхом розбиття скла вікна, незаконно проник у дачний будинок № 1122 дачного масиву "Промінь", з якого таємно викрав електричний подовжувач довжиною 10 м, вартістю 150 грн., спортивний костюм, вартістю 200 грн., ліхтарик вартістю 50 грн., піджак чоловічий вартістю 200 грн., светр чоловічий вартістю 150 грн., чим завдав потерпілій ОСОБА_6майнову шкоду на загальну суму 750 грн.

Він же, в період з 21 листопада 2016 року по 26 листопада 2016 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, шляхом пошкодження навісного замка вхідних дверей, незаконно проник в дачний будинок № 212 дачного масиву "Промінь", з якого таємно викрав бензинову пилу марки "Партнер", чим завдав потерпілому ОСОБА_7 майнову шкоду на суму 950 грн.

Він же, в середині листопада 2016 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, шляхом розбиття віконних склоблоків, незаконно проник в дачний будинок № 204А дачного масиву "Промінь", з якого таємно викрав електричний подовжувач довжиною 25 м, вартістю 250 грн., дві банки м'ясної тушонки, об'єм по 1 л, вартістю 100 грн., кожна, чим завдав потерпілому ОСОБА_8 майнову шкоду на загальну суму 450 грн.

Він же, в період з 21 листопада 2016 року по 26 листопада 2016 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, шляхом пошкодження металопластикового вікна, незаконно проник в дачний будинок № 251 дачного масиву "Промінь", з якого таємно викрав спінінг, чим завдав потерпілій ОСОБА_9 майнову шкоду на суму 500 грн.

Він же, в період з 14 листопада 2016 року по 26 листопада 2016 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, шляхом виймання скла вікна, незаконно проник в дачний будинок № 253 дачного масиву "Промінь", з якого таємно викрав дублянку, чим завдав потерпілій ОСОБА_10 майнову шкоду на суму 874 грн. 33 коп.

Він же, в період з 24 листопада 2016 року по 27 листопада 2016 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, шляхом розбиття скла вікна, незаконно проник в дачний будинок № 285 дачного масиву "Промінь", з якого таємно викрав електричний подовжувач, довжиною 50 м, вартістю 500 грн., зварювальний апарат марки "Форте" вартістю 1500 грн., електричний перфоратор марки "Макіта" вартістю 1500 грн., електричну болгарку марки "Макіта" вартістю 1000 грн., бінокль вартістю 2000 грн., чим завдав потерпілому ОСОБА_11 майнову шкоду на загальну суму 6500 грн.

Він же, в період з 05 січня 2017 року по 20 січня 2017 року, у нічний час, в селі Промінь Луцького району, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, перебуваючи на території дачного масиву "Калина", шляхом розбиття віконної шиби, незаконно проник в дачний будинок № 285, який належить ОСОБА_12, з якого таємно викрав електричний подовжувач на бухті, довжиною 50 метрів, вартістю 450 грн., електричний подовжувач, довжиною 30 метрів, вартістю 210 грн., електричний подовжувач, довжиною 10 метрів, вартістю 100 грн., мідний провід, довжиною 20 метрів, вартістю 320 грн., переноску з електролампою вартістю 110 грн., 4 муфти для опалення вартістю 60 грн., 4 крани для опалення вартістю 280 грн., дві вудки вартістю 400 грн., кожна, донку з резинкою вартістю 40 грн., цвяхосмик вартістю 200 грн., куртку чорного кольору фірми "Мотор-джинс" вартістю 317 грн. 50 коп., чоловічі кросівки фірми "Dunlop" вартістю 2000 грн., ніж кухонний вартістю 58 грн. 10 коп, куртку оливкового кольору вартістю 300 грн., чим заподіяв ОСОБА_12майнову шкоду на загальну суму 5245 грн. 60 коп.

Крім цього, він же, наприкінці січня 2017 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, діючи умисно, не маючи дозволу власника, а також іншого передбаченого Законом дозволу на порушення недоторканості житла, шляхом пошкодження металопластикових дверей, незаконно проник у житло - дачний будинок № 10 дачного масиву "Калина", що належать потерпілій ОСОБА_13, чим порушив недоторканість житла останньої, яке згідно ст. 30 Конституції України є невід'ємним її правом. Продовжуючи свої злочинні дії, перебуваючи за тією ж адресою та не маючи дозволу власника, а також іншого передбаченого Законом дозволу на порушення недоторканості іншого володіння особи, шляхом розбиття склопакету вікна, незаконно проник в господарське приміщення, що належать потерпілій ОСОБА_13, чим порушив недоторканість іншого володіння останньої, яке згідно ст. 30 Конституції України є невід'ємним її правом.

Окрім того, він же, в період з 01 лютого 2017 року по 10 лютого 2017 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло та у інше приміщення, шляхом розбиття балконного вікна, незаконно проник в дачний будинок № 190 дачного масиву "Промінь", з якого таємно викрав спортивно-тренувальний лук "РАССВЕТ" вартістю 196 грн. 67 коп., звукознімач від патефона вартістю 300 грн., після чого, продовжуючи свої злочинні дії, шляхом пошкодження металевого даху, незаконно проник у гаражне приміщення, яке розташоване за тією ж адресою, поряд з дачним будинком, з якого таємно викрав електроподовжувачі двохжильні, довжиною 10 м та 20 м, загальною вартістю 300 грн., чим завдав потерпілому ОСОБА_14 майнову шкоду на загальну суму 796 грн. 67 коп.

Він же, 28 березня 2017 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у інше приміщення, шляхом розбиття скла вікна, незаконно проник в приміщення літньої кухні, що знаходиться на території домогосподарства по вул. Перемоги, 114 з якої таємно викрав заливну алюмінієву миску, дві лійки та тарілкотримач до сепаратора, алюмінієві миски, ємністю дві по 10 л, одна 8 л, одна 5 л., каструлю дюралюмінієву, ємністю 20 л, п'ять алюмінієвих каструль, ємністю 10 л, 9 л, 8 л, дві по 6 л, алюмінієвий бідон, ємністю 10 л, дюральалюмінієвий казан, ємністю 9 л, чим завдав потерпілій ОСОБА_15 майнову шкоду на загальну суму 2815 грн. 45 коп.

Він же, 28 березня 2017 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у інше приміщення, шляхом розбиття скла вікна, незаконно проник у гаражне приміщення, що знаходиться на території домогосподарства по Перемоги, 118, з якого таємно викрав два неробочих електродвигуна вартістю 200 грн., кожен, після чого шляхом виймання скла вікна, незаконно проник в приміщення літньої кухні, яка знаходиться у тому ж господарстві, поряд з приміщенням гаража, з якої таємно викрав заливну алюмінієву миску, дві алюмінієві лійки до сепаратора, алюмінієві каструлі, ємністю 3 л, 25 л, дві по 6 л, два алюмінієві бідони, ємністю по 40 л, електричний подовжувач, довжиною 20 м, зварювальний саморобний апарат загальною вартістю 4039 грн. 33 коп., чим завдав потерпілій ОСОБА_16 майнову шкоду на загальну суму 4439 грн. 33 коп.

Він же, 28 березня 2017 року, в нічну пору доби, в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, шляхом виривання металевої скоби вхідних дверей, незаконно проник в приміщення житлового будинку, що знаходиться на території домогосподарства по вул. Перемоги, 69, з якого таємно викрав алюмінієву миску, ємністю 15 л, алюмінієві каструлі, ємкістю 10 л, 8 л, 2 л, дві по 3 л та дві по 5 л, шість алюмінієвих кришок, вісімдесят три алюмінієві виделки, чим завдав потерпілій ОСОБА_17 майнову шкоду на загальну суму 1144 грн. 05 коп.

Крім цього, він же, 16 квітня 2017 року, близько 04 год. 00 хв., в селі Промінь Луцького району, умисно, повторно, переслідуючи корисливу зацікавленість та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у інше приміщення, шляхом пошкодження металевих захисних ролетів вікна та розбиття склоблоку металопластикового вікна, незаконно проник в приміщення продуктового магазину, який розташований по вул. Перемоги, 2 та належить ОСОБА_1, звідки викрав блок з десяти пачок цигарок "Marlboro" по ціні 24 грн. 90 коп. за одну пачку на загальну суму 249 грн., блок з десяти пачок цигарок "Chesterfield" синій по ціні 22 грн. 50 коп. за одну пачку на загальну суму 225 грн. 00 коп., вісім пачок цигарок "ROTHMANS BLUE" по ціні 18 грн. 12 коп. за одну пачку на загальну суму 144 грн. 96 коп., шість пачок цигарок "ROTHMANS DEMI BLUE" по ціні 18 грн. 12 коп. за одну пачку на загальну суму 108 грн. 72 коп., блок з десяти пачок цигарок "Bond" синій по ціні 18 грн. 18 коп. за одну пачку на загальну суму 181 грн. 80 коп., блок з десяти пачок цигарок "Bond" сірий по ціні 18 грн. 18 коп. за одну пачку на загальну суму 181 грн. 80 коп., дві пачки цигарок "Столичні червоні 25 шт." по ціні 18 грн. 72 коп. за одну пачку на загальну суму 37 грн. 44 коп., одну банку "Паста з ікри мойви з креветками" вартістю 25 грн. 69 коп., ковбасу копчену "Домашня" вагою 0,620 кг ціною 77 грн. 00 коп. за 1 кг на суму 47 грн. 74 коп., сосиски "Соковиті" вагою 0,270 кг по ціні 65 грн. 00 коп. за 1 кг на суму 17 грн. 55 коп., гроші готівкою загальною суму 527 грн., однак, будучи поміченим потерпілою, коли покидав приміщення магазину з викраденими товарно-матеріальними цінностями, продовжив свої протиправні дії, внаслідок чого, повторно, відкрито з проникненням у приміщення, заволодів вищевказаним майном, чим завдав потерпілій майнову шкоду на загальну суму 1746 грн. 70 коп.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичні обставини справи, відповідність призначеного покарання, вважає вирок таким, що підлягає скасуванню, у зв’язку з неправильним застосуванням Закону України про кримінальну відповідальність зокрема, ч. 5 ст.72 КК України. Так, прокурор просить на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26 листопада 2015 року) зарахувати ОСОБА_3 у строк відбуття покарання строк попереднього ув’язнення з 16 квітня 2017 по 20 червня 2017 включно, з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, який виклав зміст оскаржуваного вироку суду першої інстанції, основні доводи апеляційної скарги, пояснення прокурора, який підтримував подану ним апеляційну скаргу, обвинуваченого ОСОБА_3, який відносно її задоволення заперечив, апеляційний суд доходить висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення.

Висновки суду про винуватість ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, як умисні дії, які виразились у таємному викраденні чужого майна (крадіжка), поєднаного з проникненням у житло та інше приміщення, вчинені повторно; ч. 1 ст. 162 КК України, як умисні дії, які виразились у незаконному проникненні до житла та до іншого володіння; ч. 3 ст. 186 КК України, як умисні дії, які виразились у відкритому викраденні чужого майна (грабіж), поєднаного з проникненням у інше приміщення, вчинені повторно, підтверджуються зібраними в кримінальному провадженні та дослідженими в судовому засіданні доказами і ніким з учасників судового провадження не оскаржуються.

Судом першої інстанції матеріали кримінального провадження за згодою учасників судового провадження розглянуті в порядку, передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України.

Встановлені судом фактичні обставини вчинених кримінальних правопорушень та їх кваліфікація є правильною.

При цьому, у відповідності до вимог ч. 3 ст. 349 КПК України з’ясовано правильність розуміння учасниками судового провадження змісту цих обставин та добровільність їх позиції.

Згідно з ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Проте, судом при ухваленні оскаржуваного вироку не в повній мірі дотримано вимоги матеріального права, на що слушно звернув увагу прокурор у поданій ним апеляційній скарзі.

Так, 21 червня 2017 набули чинності зміни до ст. 72 КК України, внесені Законом України від 08 травня 2017 року №2046-VIII, згідно з якими змінився порядок зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання у виді позбавлення волі.

Відповідно до чинної редакції ч. 5 ст. 72 КК України попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Проте, суд першої інстанції, всупереч зазначеним положенням закону, зарахував ОСОБА_3 в строк відбування покарання час його попереднього ув'язнення з 16 квітня 2017 року до моменту набрання вироком законної сили, в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, тобто застосовував закон, який не підлягав застосуванню.

За приписами п.п. 3,4 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність є застосування закону, який не підлягає застосуванню (п.2 ст.413 КПК України).

Зазначені обставини свідчать про неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність в частині зарахування ОСОБА_3 в строк відбуття покарання часу попереднього ув’язнення, що, відповідно до положень п. 4 ч. 1 ст.409 КПК України, п.1 ч.1 ст.413 КПК України, є підставою для зміни судового рішення судом апеляційної інстанції.

За таких обставин, апеляційний суд доходить висновку, що на підставі ч. 5 ст.72 КК України ОСОБА_3 слід зарахувати в строк відбування покарання час його попереднього ув’язнення з 14 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року включно із розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі (відповідно до Закону України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув’язнення у строк покарання № 838-VIII від 26 грудня 2015 року), а також з 21 червня 2017 року по 07 лютого 2018 року включно із розрахунку один день попереднього ув’язнення за один день позбавлення волі (відповідно до Закону України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього увязнення № 2046-VIII від 18 травня 2017 року).

Враховуючи вищенаведене та керуючись вимогами ст.72 КК України, Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення» № 2046-VIII від 18 травня 2017 року, ст.ст. 376, 404, 405, 407, 408 КПК України, апеляційний суд,

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.

Вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 03 жовтня 2017 року щодо ОСОБА_3 в частині зарахування ОСОБА_3 в строк відбування покарання часу його попереднього ув’язнення з 16 квітня 2017 року до моменту набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі, змінити.

На підставі ч. 5 ст.72 КК України ОСОБА_3 зарахувати в строк відбування покарання час його попереднього ув’язнення з 16 квітня 2017 по 20 червня 2017 включно із розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі (відповідно до Закону України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув’язнення у строк покарання № 838-VIII від 26 грудня 2015 року), а також з 21 червня 2017 року по 07 лютого 2018 року включно із розрахунку один день попереднього ув’язнення за один день позбавлення волі (відповідно до Закону України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув’язнення № 2046-VIII від 18 травня 2017 року).

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена, шляхом подачі касаційної скаргидо Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення апеляційним судом.

Головуючий

Судді: