Постанова № 72064441, 31.01.2018, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 січня 2018 р.м.ОдесаСправа № 815/1233/17

Категорія: 6.1 Головуючий в 1 інстанції: Харченко Ю. В. Час і місце ухвалення: 18.09.2017р., м.Одеса Дата складання повного тексту: 18.09.2017р.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого - судді : Бойка А.В.,

суддів: Бітова А.І.,

Єщенка О.В.,

за участю секретаря Шепель О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі апеляційну скаргу Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 18 вересня 2017 року по справі за позовом Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про визнання протиправними та скасування припису, постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, рішення про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт, наказу про скасування реєстрації про початок виконання будівельних робіт,

ВСТАНОВИВ:

01.03.2017 року Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про визнання протиправними та скасування:

- припису від 07.02.2017 року про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства;

- постанови №29 від 17.02.2017 року про накладання штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності;

- рішення про скасування реєстрації Декларації про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015 року №ОД 082150220449;

- наказу №6 від 09.02.2017 року про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 18.09.2017 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з постановою суду першої інстанції, 27.10.2017 року Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» подав апеляційну скаргу, обґрунтовану порушенням судом норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

В своїй апеляційній скарзі апелянт зазначає, що запит щодо підтвердження здійснення (проведення) експертизи проекту (проектної документації) на будівництво індивідуального зблокованого житлового будинку за адресою: вул. Парижська, 11/9 в с.Крижанівка Комінтернівського району Одеської області направлено перевіряючими у Філію ТОВ «Українська будівельно-технічна експертиза», тобто в організацію, яка не здійснювала експертизу проектної документації.

Також, апелянт посилається на те, що судом першої інстанції не враховано, що скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт може бути здійснено лише у випадку виявлення інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю факту наведення в ній недостовірних даних, які є підставою вважати об'єкт самочинним будівництвом у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

У зв'язку з цим, в апеляційній скарзі ставиться питання про скасування постанови Одеського окружного адміністративного суду від 18.09.2017 року та ухвалення нового судового рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Департамент Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області подав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що недостовірність даних у зареєстрованій декларації полягає в неналежності розробленої та затвердженої проектної документації, однак Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» не звертався щодо подання змін у зареєстрованій декларації. Департамент просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану постанову суду першої інстанції - без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, учасників справи, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Судом першої інстанції встановлено, що 07.02.2017 року головним інспектором будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту ДАБІ в Одеській області Соловйом Д.А., у присутності голови Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» Новгородської А.О., відповідно до ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», згідно Порядку здійснення архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011р. №553, на підставі Наказу Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області №5П від 20.01.2017р. та звернення мешканців сіл Крижанівка та Ліски Крижанівської сільської ради Лиманського району від 26.12.2016р. №Кол-2670, проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» на об'єкті будівництва: «Будівництво індивідуального зблокованого житлового будинку, розташованого за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, с.Крижанівка, вул.Парижська,11/9».

За результатами перевірки складено акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 07.02.2017р., яким зафіксовано, що Обслуговуючим кооперативом «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» у Декларації про початок виконання будівельних робіт з будівництва індивідуального зблокованого житлового будинку за адресою: вул.Парижська, 11/9, с.Крижанівка, Комінтернівського району, Одеської області від 22.01.2015р. №ОД 082150220449 наведено недостовірні дані.

07.02.2017р. головним інспектором будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту ДАБІ в Одеській області Соловйом Д.А. складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності та видано припис про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, зокрема будівельним нормам, містобудівним умовам та обмеженням, затвердженому проекту або будівельному паспорту забудови земельної ділянки, виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт, яким з 08.02.2017р. зупинено виконання будівельних робіт за адресою: вул.Парижська,11/9, с.Крижанівка, Комінтернівського району, Одеської області.

Судом першої інстанції, також, встановлено, що 09.02.2017р. Департаментом ДАБІ в Одеській області винесено Наказ «Про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт» №6, яким скасовано Декларацію про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015 року за №ОД 082150220449 з будівництва індивідуального зблокованого житлового будинку за адресою: вул.Парижська,11/9, житлова група «Зелений мис», с.Крижанівка, Комінтернівського району, Одеської області, замовник - Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія».

17.02.2017р. головним інспектором будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту ДАБІ в Одеській області Соловйом Д.А., за результатами розгляду матеріалів справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, складено постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №29, якою Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» визнано винним у вчинені правопорушення, передбаченого п.4 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», та накладено штраф у сумі 57600 грн.

Не погоджуючись з законністю зазначених припису від 07.02.2017 року про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, постанови №29 від 17.02.2017 року про накладання штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, рішення про скасування реєстрації Декларації про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015 року №ОД 082150220449 та наказу №6 від 09.02.2017 року про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт, Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» звернувся з позовом до суду про їх скасування.

Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволенні позовних вимог, виходив з того, що обов'язок скасування реєстрації декларації про початок будівельних робіт у органу державного архітектурно-будівельного контролю виникає лише після встановлення, за результатами здійснення заходу контролю, недостовірності даних, які є підставою вважати об'єкт самочинним будівництвом, зокрема, здійснення будівництва на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети або без належно затвердженого проекту. Оскільки за результатами позапланової перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» на об'єкті будівництва: «Будівництво індивідуального зблокованого житлового будинку, розташованого за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, с.Крижанівка, вул.Парижська,11/9» Департаментом ДАБІ в Одеській області встановлено наведення замовником будівництва у Декларації про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015 року №ОД 082150220449 недостовірних даних, що підтверджується наявними у матеріалах справи письмовими доказами, тому прийняття відповідачем спірних постанови, припису, рішення та наказу є правомірним.

Колегія суддів суду апеляційної інстанції погоджується з такими висновками суду першої інстанції. При цьому, апеляційний суд виходить з наступного.

Відповідно до статті 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» державний архітектурно-будівельний контроль - сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час перевірки мають право видавати обов'язкові для виконання приписи щодо зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, зокрема будівельних норм, містобудівним умовам та обмеженням, затвердженому проекту або будівельному паспорту забудови земельної ділянки, виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт.

Згідно ч.8 ст.36 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» замовник відповідно до закону несе відповідальність за повноту та достовірність даних, зазначених у поданій ним декларації про початок виконання будівельних робіт, та виконання будівельних робіт без зареєстрованої декларації.

Згідно п.11 Порядку виконання будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 року № 466, замовник несе відповідальність за повноту та достовірність даних, зазначених у поданих ним повідомленні, декларації, за виконання будівельних робіт без зареєстрованої декларації та за порушення вимог, визначених цим Порядком, відповідно до Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Пунктом 22 Порядку №466 передбачено, що у разі виявлення органом державного архітектурно-будівельного контролю недостовірних даних (встановлення факту, що на дату реєстрації декларації інформація, яка зазначалася в ній, не відповідала дійсності, та/або виявлення розбіжностей між даними, зазначеними у декларації), наведених у зареєстрованій декларації, які є підставою вважати об'єкт самочинним будівництвом, зокрема, якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, реєстрація такої декларації підлягає скасуванню органом державного архітектурно-будівельного контролю.

Аналогічні положення закріплено у ч.2 ст.39-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», зокрема, зазначено, що у разі виявлення інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю факту подання недостовірних даних, наведених у надісланому повідомленні чи зареєстрованій декларації, які є підставою вважати об'єкт самочинним будівництвом, зокрема якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, реєстрація такого повідомлення або декларації підлягає скасуванню інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п.4 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» суб'єкти містобудування, які є замовниками будівництва об'єктів (у разі провадження містобудівної діяльності), або ті, що виконують функції замовника і підрядника одночасно, несуть відповідальність у вигляді штрафу за виконання будівельних робіт без реєстрації декларації про початок виконання таких робіт, а також наведення недостовірних даних у зазначеній декларації на об'єктах II категорії складності - у розмірі тридцяти шести прожиткових мінімумів для працездатних осіб.

Таким чином, для вирішення даного спору встановленню, передусім, підлягає факт зазначення замовником будівництва Обслуговуючим кооперативом «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» в зареєстрованій Департаментом Декларації про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015 року №ОД 082150220449 недостовірних даних, тобто інформації, яка не відповідає дійсності. При цьому, для скасування відповідної реєстрації декларації необхідним є встановлення підстав вважати об'єкт самочинним будівництвом, зокрема якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту або будівельного паспорта.

Колегією суддів встановлено, що Обслуговуючим кооперативом «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» до Департаменту державної архітектурної інспекції в Одеській області подано Декларацію про початок виконання будівельних робіт з будівництва індивідуального зблокованого житлового будинку за адресою: вул.Парижська,11/9, житлова група «Зелений мис», с.Крижанівка, Комінтернівського району, Одеської області, за результатами розгляду якої контролюючим органом 22.01.2015 року проведено її державну реєстрацію за №ОД 082150220449.

На підставі вказаної декларації на об'єкті будівництва проводилися будівельні роботи.

Згідно ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» проектна документація на будівництво об'єктів розробляється у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, з урахуванням вимог містобудівної документації та вихідних даних і дотримання вимог законодавства, будівельних норм, державних стандартів і правил та затверджується замовником.

Згідно п.8.1 Порядку затвердження проектів будівництва і проведення їх експертизи, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 11.05.2011 року №560, експертиза проектів будівництва має бути зосереджена на визначенні їх якості шляхом виявлення відхилень проектних рішень від вимог законодавства України у сфері будівництва, будівельних норм, стандартів, правил, вихідних даних, що зазначається у відповідних експертних звітах із посиланням на конкретні вимоги законодавчих актів, будівельних норм, стандартів, правил, вихідних даних, які порушені.

В акті перевірки від 07.02.2017 року зафіксовано, що у зареєстрованій Декларації про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015р. №ОД 082150220449, серед іншого, зазначено, що експертиза проекту проведена Державним підприємством «Спеціалізована державна експертна організація - центральна служба української державної будівельної експертизи» ДП «Укрдержбудекспертиза», експертний звіт №16-0372-14 від 30 липня 2014р. Однак, у відповідь на лист Департаменту від 03.01.2017р. №1015-05/1-47 щодо надання інформації про виготовлення експертного звіту №16-0372-14 від 30.07.2014р. Філія ТОВ «Українська будівельно-технічна експертиза в Одеській області» листом №01 від 17.01.2017р. повідомила, що проекти будівництва житлового масиву «Зелений мис» не розглядала та висновки не надавала.

При зверненні з позовом до суду та в обґрунтування вимог апеляційної скарги Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» посилається на те, що Філія ТОВ «Українська будівельно-технічна експертиза в Одеській області» не є експертною установою, яка розробляла експертний звіт №16-0372-14 від 30.07.2014р., у зв'язку з чим посилання перевіряючих в акті перевірки на лист вказаної організації є безпідставним.

Однак, в матеріалах справи, також, міститься лист Філії ДП «Укрдержбудекспертиза» в Одеській області Державного підприємства «Спеціалізована державна експертна організація - центральна служба української державної будівельної експертизи» ДП «Укрдержбудекспертиза» від 10.05.2017р., в якому зазначено, що проектна документація по об'єкту «Будівництво індивідуального зблокованого житлового будинку за адресою: вул.Парижська, 11/9, с.Крижанівка, Комінтернівський район, Одеська область», замовником якого є Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія», у Філію не надавалась та не розглядалась.

Колегія суддів вважає обґрунтованим взяття судом першої інстанції до уваги вказаного листа Філії ДП «Укрдержбудекспертиза» в Одеській області Державного підприємства «Спеціалізована державна експертна організація - центральна служба української державної будівельної експертизи» ДП «Укрдержбудекспертиза» від 10.05.2017р., оскільки, як зазначалось вище, при вирішенні спору визначальним є встановлення достовірності даних, зазначених замовником будівництва Обслуговуючим кооперативом «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» в зареєстрованій Департаментом Декларації про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015 року №ОД 082150220449.

Більше того, вказана обставина не була єдиною підставою для висновку відповідача щодо зазначення недостовірних даних в Декларації. Зокрема:

- в Декларації про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015 року №ОД 082150220449 замовником будівництва зазначено, що проектна документація розроблена Підприємством «Зодчий», тоді як в експертному звіті №16-0372-14 від 30.07.2014р. проектувальником вказано ПП «Ретроград»;

- Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки видані Відділом містобудування та архітектури Комінтернівської райдержадміністрації №12-К від 07.05.2014р., на будівництво індивідуально зблокованих житлових будинків за адресою: вул.Парижська, 11, с.Крижанівка, Комінтернівського району, Одеської області; Декларація про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015 року №ОД 082150220449 реєструвалась на об'єкт «Будівництво індивідуального зблокованого житлового будинку, розташованого за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, с.Крижанівка, вул.Парижська,11/9», тоді як експертний звіт №16-0372-14 від 30.07.2014р. надавався щодо об'єкту «Будівництво індивідуальних зблокованих житлових будинків, за адресою: с.Крижанівка, вул.Парижська, 11».

- у Декларації про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015 року №ОД 082150220449 замовником будівництва самостійно зазначено загальну площу об'єкта будівництва у розмірі 89,52 кв.м. Відповідно до Містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, виданих Відділом містобудування та архітектури Комінтернівської райдержадміністрації №12-К від 07.05.2014р., площа забудови складає 252,8 кв.м., загальна площа - 530,90 кв.м. Згідно з Декларацією про готовність до експлуатації об'єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, «Будівництво індивідуального зблокованого житлового будинку віл.Парижська,11/9, житлова група «Зелений мис», с.Крижанівка, Комінтернівського району, Одеської області» загальна площа об'єкта складає 136,9 кв.м., житлова - 46,2 кв.м.

На думку колегії суддів, вказані обставини у їх сукупності підтверджують висновки акту перевірки про зазначення Обслуговуючим кооперативом «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» недостовірних даних в Декларації про початок виконання будівельних робіт від 22.01.2015 року №ОД 082150220449, які є підставою вважати об'єкт самочинним будівництвом, зокрема, таким, що будується без належно затвердженої проектної документації.

Під час розгляду справи судом апеляційної інстанції представник апелянта посилався на те, що судом першої інстанції під час розгляду справи не досліджено Наказ Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області №5П від 20.01.2017р. та звернення мешканців сіл Крижанівка та Ліски Крижанівської сільської ради Лиманського району від 26.12.2016р. №Кол-2670, що призвело до неможливості встановлення правомірності призначення та проведення позапланової перевірки. Колегія суддів не приймає до уваги такі доводи апелянта, оскільки правомірність (наявність підстав) проведення перевірки не було предметом розгляду в суді першої інстанції, так як на вказану обставину позивач не посилався в обґрунтування своїх позовних вимог.

Більше того, можливі порушення процедури здійснення перевірки та притягнення суб'єкта будівництва до відповідальності не можуть бути підставою для звільнення особи від відповідальності у випадку, якщо порушення ним вимог будівельного законодавства підтверджено належними та допустимими доказами.

Інші доводи апеляційної скарги є не суттєвими, висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому підстав для їх задоволення та скасування постанови від 18.09.2017р. колегія суддів не вбачає. При цьому, суд апеляційної інстанції не надає правової оцінки доводам, зазначеним Обслуговуючим кооперативом «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» в доповненнях до апеляційної скарги, оскільки статтею 303 КАС України передбачено надання відповідних доповнень лише протягом строку на апеляційне оскарження.

Відповідно до ч.5 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції на може розглядати позовні вимоги та підстави позову, що не були заявлені в суді першої інстанції.

Оскільки судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи та постановлено судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, тому, відповідно до ст.316 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду першої інстанції - без змін.

Керуючись ст.ст. 308, 310, п.2 ч.1 ст.315, 316, 321, 322, 325, 327, 329 КАС України, суд

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Південна будівельна компанія» залишити без задоволення, а постанову Одеського окружного адміністративного суду від 18 вересня 2017 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення.

Повний текст судового рішення складено 31.01.2018р.

Головуючий суддя: А.В. Бойко

Суддя: А.І. Бітов

Суддя: О.В. Єщенко