Постанова № 72062940, 06.02.2018, Донецький апеляційний адміністративний суд

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2018 року справа №812/1280/17

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:головуючого судді Шишова О.О.,суддів Сіваченко І.В., Гаврищук Т.Г.,при секретарі судового засідання: Борисова А.А., за участюпредставника позивача Жукової А.А.,представника відповідача Коробкової Х.О., Веліжинської С.О.,розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Луганськтепловоз" на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 04 грудня 2017 р. (повний текст складений 4 грудня 2017) у справі № 812/1280/17, ухваленої у м.Сєвєродонецьку (головуючий І інстанції Кисельова Є.О.) за позовом Публічного акціонерного товариства "Луганськтепловоз" до Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби в особі Харківського управління Офісу великих платників Державної фіскальної служби про скасування податкового повідомлення-рішення від 31.08.2017 № 0000385017 форми С на суму 5 295 768,80 грн,-

ВСТАНОВИВ:

13 вересня 2017 року, Публічне акціонерне товариство "Луганськтепловоз" (далі позивач), звернулося до Луганського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до офісу великих платників податків Державної фіскальної служби в особі Харківського управління Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби (далі відповідач), в якому позивач просив визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення відповідача №0000385017 форми «С» від 31.08.2017 на суму 5 295 768,80 грн.

В обґрунтування позову підприємство зазначило, що у період з 10.07.2017 по 28.07.2015 року Харківське управління, на підставі наказу від 26.06.2017 №1429 здійснило позапланову невиїзну перевірку ПАТ Луганськтепловоз з питання дотримання вимог валютного законодавства при здійсненні розрахунків по зовнішньоекономічним договорам, про результати якої складено Акт № 57/28-10-50-17-12/05763797 від 04.08.2017 року (надалі - Акт), відповідно до висновків якого прийнято податкове повідомлення-рішення від 31.08.2017 №0000385017 форми «С» про застосування штрафних санкцій за порушення строку розрахунку у сфері зовнішньоекономічної діяльності в сумі 5 295 768,80 грн.

Зазначене податкове повідомлення-рішення позивач вважає незаконним, оскільки ПАТ „Луганськтепловоз є суб'єктом господарювання, який звільняється від відповідальності за порушення вимог валютного законодавства у сфері зовнішньоекономічної діяльності, оскільки самого лише факту здійснення діяльності на території проведення антитерористичної операції достатньо для визнання його такими, тобто заборонено здійснювати перевірки субєктів господарювання розташованих в зоні проведення АТО. В порушення статті 4 Закону України «Про порядок здійснення розрахунків в іноземній валюті» (далі Закон № 185/94) відповідачем незаконно застосовано пеню за порушення валютного законодавства.

Постановою суду першої інстанції у задоволенні позовних вимог відмовлено. Суд першої інстанції виходив з того, що публічне акціонерне товариство Луганськтепловоз відповідно вимог Закону України № 185/94, ЗаконуУкраїни «Про тимчасові заходи на період проведення антитерориетичної операції» від 02.09.2014 року № 1669-VII (далі - Закон №1669) не отримало сертифіката торгово-промислової палати, що є обов'язковою підставою для звільнення від відповідальності за невиконання (неналежне виконання) зобов'язань.

У відзиві на апеляційну скаргу Харківське управління Офісу великих платників платників податтків ДФС зазначив про безпідставність позиції щодо незастосування вимог ст.7 Закону України № 185/94 та ст.10 Закону № 1669. Також зазначили, що в цих правовідносинах неможливо застосовувати строки передбачені ч.1 стт. 250 ГК України.

Просили залишити апеляційну скаргу без задоволення а постанову суду першої інстанції без змін.

Представник позивача у судовому засіданні зазначила, що суд надав неналежну оцінку нормам Закону № 185/94, оскільки ст.4 передбачено, що суб'єкти господарювання, які здійснюють діяльність в зоні проведення АТО звільняються від відповідальності за порушення здійснення розрахунків в іноземній валюті. Просила скасувати постанову суду першої інстанції та постановити нову, якою задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Представники відповідача у судовому засіданні зазначили, що відповідальність за порушення термінів відведених для постачання товарів нерезидентами, у випадку здійснення імпортних операцій та термінів, відведених для розрахунків, на випадок експортних операцій несе резидент, навіть за умови порушення вказаних термінів з вини нерезидента. На момент проведення перевірки та винесення спірного податкового повідомлення рішення, обовязковими підставами для звільнення від відповідальності за невиконання (неналежне виконання) зобовязань, визначених відповідно до Закону № 185/94 є знаходження субєкта господарювання на території проведення антитерористичної операції та наявність сертифікату Торгово-промислової палати, який підтверджує наявність обставин непереборної сили (форс-мажору).

Вважали, що суд першої інстанції прийняв рішення з дотриманням норм процесуального та матеріального права. Просили залишити апеляційну скаргу без задоволення а постанову суду першої інстанції без змін.

Переглядаючи справу за наявними у ній доказами та перевіряючи законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, апеляційний суд дійшов до наступного.

Судом першої та апеляційної інстанції встановлено, що ПАТ Луганськтепловоз є платником податку на додану вартість, що підтверджується витягом з реєстру платників ПДВ №1528054500027, виданим СДПІ з ОВП у м.Луганську МГУ ДФС (том 1 арк. спр. 15).

Наказом Офісу великих платників податків від 29.06.2015 № 1429 на підставі п.п. 20.1.4 п.20.1 ст.20 Податкового Кодексу Україні призначено позапланову документальну невиїзну перевірку ПАТ Луганськтепловоз з питань дотримання вимог валютного законодавства при здійсненні розрахунків по зовнішньоекономічних контрактах згідно з отриманою податковою інформацією уповноважених банків ПАТ ВТБ Банк та філії ПАТ Державний експортно - імпортний банк України у м.Луганську (том 3 арк. спр. 144).

Копію зазначеного наказу, а також повідомлення про проведення документальної позапланової невиїзної перевірки від 29.06.2017 № 1429 направлено позивачу 29.06.2017 рекомендованим листом з повідомленням про вручення та отримано останнім 03.07.2017 (том 3 арк. спр.145).

Актом № 57/28-10-50-17-12/05763797 від 04.08.2017 про результати документальної позапланової невиїзної перевірки ПАТ Луганськтепловоз, код за ЄДРПОУ 05763797 з питань дотримання вимог валютного законодавства за період з 21.03.2014 по 17.03.2016 виявлені порушення при здійсненні експортних операцій.(том 1 арк. спр. 32-59).

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем укладено контракти з нерезидентами :

ОАО «Пензадизельмаш» від 23.11.2011 №828/12-7 на виконання умов контракту ПАТ Луганськтепловоз відвантажено тепловозних деталей та вузлів на суму 647056,13 руб. РФ, що по курсу НБУ на дату здійснення операцій складає 208792,07 грн., про що належним чином оформлено митну декларацію (ЕКЮ). Валютна виручка надійшла від нерезидента в сумі 647056,13 руб. РФ, за відвантажену продукцію згідно МД (ЕК.10) №4694 від 24.04.2014 у сумі 647056,13 руб. РФ (208792,07 грн.) - 23.07.2014 року. Кількість днів прострочення - 78 днів. Розрахунок пені 50816,60 грн.

ООО «Производственная компания Новочеркасский электровозостроительный завод» від 17.04.2014 №804/14-24, на виконання умов договору ПАТ Луганськтепловозвідвантажено дослідний зразок двухсекційного магістрального вантажного тепловоза на суму 144000000,00 руб. РФ, що по курсу НБУ на дату здійснення операцій складає 49092480,00 грн., про що належним чином оформлено митну декларацію (ЕКЮ). Строк надходження виручки в іноземній валюті за відвантажену продукцію згідно МД (ЕК.10) №7468 від 17.07.2014 у сумі 144000000 руб. РФ (49092480,0 грн.) - 15.10.2014 року. Частина валютної виручки в сумі 11958983,0 руб. РФ (3456146,09 грн.) надійшла на валютний рахунок ПАТ Луганськтепловоз - 25.12.2014 року. Кількість днів прострочення - 71 день. Розрахунок пені 805 801,30 грн.

КОО «ТМХС», Монголія - від 27.11.2012 договір №828/12-51, на виконання умов договору ПАТ Луганськтепловоз було відвантажено продукції (маслопідкачуючий пристрій, електродвигун, шестерня) на загальну суму 2778485,00 руб. РФ, що по курсу НБУ на дату здійснення операцій складає 666304,59 грн., про що належним чином оформлено митні декларації . Валютна виручка надійшла від нерезидента 25.02.2015 в сумі 2778485,00 руб. РФ. Строк надходження виручки в іноземній валюті за відвантажену продукцію згідно МД (ЕК.10) №4981 від 30.04.2014 у сумі 237609,00 руб. РФ (75246,02 грн.) та №1829 від 19.12.2014 на 2540876 руб. РФ (591058,58 грн.) - 29.07.2014 та 19.03.2015 року. Валютна виручка в сумі 237609,00 руб. РФ, граничний термін надходження якої - 29.07.2014 надійшла на валютний рахунок ПАТЛуганськтепловоз - 25.02.2015 року. Кількість днів прострочення - 211 днів. Розрахунок пені 50664,43 грн.

ООО «Холдинговая компания Коломенский завод» договір від 01.11.2013 №804/13-42, на виконання умов договору ПАТ Луганськтепловоз було відвантажено підігрівач пального на суму 257170,00 руб. РФ, що по курсу НБУ на дату здійснення операцій складає 85190,13 грн., про що належним чином оформлено митну декларацію (ЕКЮ). Строк надходження виручки в іноземній валюті за відвантажену продукцію згідно МД (ЕК.10) №5348 від 13.05.2014 у сумі 257170,0 руб. РФ (85190,13 грн.) - 11.08.2014 року. Валютна виручка в сумі 257170,0 руб. РФ надійшла на валютний рахунок ПАТ Луганськтепловоз - 09.10.2014. Кількість днів прострочення - 59 днів. Розрахунок пені 16591,71 грн.

ООО «ТМХ - Сервис» договір від 16.12.2013 №804/13-41, на виконання умов договору ПАТ Луганськтепловоз було відвантажено запчастин до тепловозів (запобіжники, реле, плати, діодні модулі та інше) на загальну суму 8056141,10 руб. РФ, що по курсу НБУ на дату здійснення операцій складає 2832847,18 грн., про що належним чином оформлено митні декларації (ЕКЮ). Строк надходження виручки в іноземній валюті за відвантажену продукцію згідно МД (ЕК.10) №4237 від 11.04.2014 у сумі 7261485,6 руб. РФ (2563013,96 грн.) та №6680 від 13.06.2014 на 794655,50 руб. РФ (269833,22 грн.) - 10.07.2014 та 11.09.2014 року. Валютна виручка в сумі 7261485,60 руб. РФ , граничний термін надходження якої - 10.07.2014 та в сумі 794655,50 руб. РФ надійшла на валютний рахунок ПАТ Луганськтепловоз - 28.10.2014 та 17.03.2016 відповідно. Кількість днів прострочення - 110 та 553 дні. Розрахунок пені 828181,87 грн. та 275332,24 грн.

ЗАО «КВАРТ» договір №10/14 від 26.03.2014, на виконання умов договору ПАТ Луганськтепловоз перераховано нерезиденту попередню оплату в сумі 1906655,42 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 625135,47 грн. Граничний строк надходження товару за здійсненим авансовим платежем: від 28.05.2014 на суму 1220799,60 руб. РФ (417293,72 грн.) та від 29.12.2014 на суму 685855,82 руб. РФ (207841,75 грн.), -26.08.2014, 29.03.2015 року. В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ЗАО КВАРТ, Росія отримано товар. Надлишок попередньої оплати в сумі 692121,20 руб. РФ (277422,94 грн.) було повернуто нерезидентом ЗАОКВАРТ - 25.03.2015 року. При поверненні нерезидентом валютних коштів частково на суму 6265,38 руб. РФ було порушено строки. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку - 211 днів. Розрахунок пені 1524,56 грн.

ЗАО «ВЗЩА» за договорм №803-138/13 від 23.05.2013, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз перераховано нерезиденту кошти в сумі 2138400 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 838488,02 грн. Граничний строк надходження імпортного товару за здійсненим авансовим платежем - 14.05.2015 року. В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ЗАО ВЗЩА, Росія отримано товар (акумуляторні батареї) за митною декларацією типу ІМ40 № 743 від 19.06.2015 на суму 1900800,00 руб. РФ (760224,96 грн.) та повернуто зайво перераховані коштів в сумі 237600,0 руб. РФ (77191,49 грн.) -10.09.2015 року. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку - 33 та 86 днів. Розрахунок пені 77 294,61 грн. та 34 841,13 грн.

ЗАО «Чебоксарский злектроаппаратный завод» договір від 17.01.2013 №803-21/13, на виконання умов контракту ПАТ Луганськтепловоз, перераховано валютні кошти в сумі 151312330,00 руб. РФ. В рахунок погашення заборгованості по здійснених авансових платежах від нерезидента ЗАО Чебоксарский электроаппаратный завод, Росія отримано товар (контактори та реле) за митними деклараціями типу ІМ40 на загальну суму 15131233,0 руб. РФ. Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 14.05.2014 на суму 2183203,0 руб. РФ, від 23.05.2014 на суму 611296,00 руб. РФ та від 16.07.2014 на суму 2307926,50 руб. РФ - 12.08.2014, 21.08.2014, 14.10.2014. В погашення заборгованості за вказаними авансовими платежами,товар отримано за МД типу ІМ40: №5908 від 26.05.2014. №6100 від 29.05.2014, №612 від 14.10.2014 та №1275 від 18.11.2014. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару 63, 54 та 35 днів.Розрахунок пені -33 922,13 грн., 36430,15 грн. та 40351,26 грн.

ГУП «Всероссийский научно - исследовательский институт железнодорожной гигиены Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека» (ФГУП ВНИИЖГ Роспотребнадзора) договір №44/10-14 від 04.03.2014, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз перераховано нерезиденту кошти в сумі 354000,0 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 119390,04 грн. Граничний строк виконання робіт за здійсненим авансовим платежем: від 20.05.2014 на суму 354000,00 руб. РФ (119390,04 грн.) - 18.08.2014 року. Нерезидентом ФГУП ВНИИЖГ Роспотребнадзора було повернуто на валютний рахунок попередню оплату в сумі 354000,0 руб. РФ (125528,40 грн.) - 13.03.2015 року. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку - 207 днів. Розрахунок пені 79030,32 грн.

ФГУП ВНИИЖГ «Роспотребнадзора» договір від 29.04.2014 №123/10-14, на виконання умов договору ПАТ Луганськтепловоз нерезиденту кошти в сумі 354000,00 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 120204,24 грн. Граничний строк виконання робіт за здійсненим авансовим платежем: від 12.06.2014 на суму 354000,0 руб. РФ (119390,04 грн.) - 10.09.2014 року. В зв'язку з невиконанням нерезидентом своїх зобов'язань було повернуто попередню оплату в сумі 354000,00 руб. РФ (150673,02 грн.) - 29.04.2015 року. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку - 231 день. Розрахунок пені 85646,82 грн.

ООО «Техтрейд» договір №013/29 від 29.10.2013, на виконання умов контракту ПАТ Луганськтепловоз було перераховано валютні кошти в сумі 762160,0 руб. РФ (272168,58 грн.), в т.ч. в сумі 393541,0 руб. РФ (128601,33 грн.) та в сумі 368619,0 руб. РФ (143487,25 грн.). В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ООО Технотрейд, Росія отримано інструмент за митними деклараціями типу ІМ40 на суму 762160,0 руб. РФ (287806,86 грн.). Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 07.05.2014 на суму 393541,0 руб. РФ, від 17.07.2014 на суму 115917,50 руб. РФ,- 05.08.2014, 15.10.2014. Товар (ріжучий інструмент) отримано за МД №462 від 11.02.2015 (попередня МД типу ІМ40 №900189 з номером штампа Під митним контролем (ПМК) та датою від 05.02.2015). Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару - 184 та 113 днів. Розрахунок пені 74972 грн. та 12 430,91 грн.

Нерезидентом ООО «Тепломашсевер», договір від 16.01.2013 №1 з на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано валютні кошти в сумі 1428000,00 руб. РФ (471305,28 грн.), в т.ч. в сумі 1020000,00 руб. РФ (331026,72 грн.) та в сумі 408000,00 руб. РФ (140278,56 грн.). В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ООО Тепломашсевер, Росія отримано водяні насоси за митними деклараціями типу ІМ40 на суму 1428000,0 руб. РФ (445485,0 грн.). Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 17.04.2014 на суму 612000,0 руб. РФ, від 16.05.2014 на суму 408000,00 руб. РФ, від 10.06.2014 на суму 408000,00 руб. РФ - 16.07.2014, 14.08.2014, 08.09.2014. Товар (водяні насоси) отримано за МД №7421 від 14.07.2014 на суму 612000,0 руб. РФ (211513,32 грн.) та № 1725 від 15.12.2014 (попередня МД типу ІМ40 №001622 з номером штампа Під митним контролем (ПМК) та датою від 10.12.2014) на суму 816000,0 руб. РФ (233971,8 грн.). Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару - 118 та 93 дні. Розрахунок пені 52641,13 грн. та 39675,01 грн.

ОАО «ЭЛДИН» договір від 07.02.2014 №803-45/14, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано валютні кошти в сумі 1479088,00 руб. РФ (493294,21 грн.), в т.ч. в сумі 1166204,00 руб. РФ (385718,43 грн.) та в сумі 312884,0 руб. РФ (107575,78 грн.). В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ОАО ЗЛДИН, Росія отримано електродвигуни за митними деклараціями типу ІМ40 на суму 1479088,00 руб. РФ (493897,06 грн.). Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 29.04.2014 на суму 398216,00 руб. РФ, від 14.05.2014 на суму 767988,00 руб. РФ, від 11.06.2014 на суму 312884,00 руб. РФ- 28.07.2014, 12.08.2014, 08.09.2014. Товар (електродвигуни) отримано за МД №6814 від 19.06.2014 на суму 1109316,0 руб. РФ (376923,39 грн.) та №626 від 17.10.2014 (попередня МД типу ІМ40 №586 з номером штампа Під митним контролем (ПМК) та датою від 15.10.2014) на суму 369772,00 руб. РФ (116973,67 грн.). Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару - 64 та 37 днів. Розрахунок пені 3968,03 грн. та 12 104,84 грн.

ОАО «Корпорация НПО РИФ» договір від 02.10.2013 № 260к, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано нерезиденту валютні кошти в сумі 93796279,00 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операції 26545354,28 грн. В рахунок погашення заборгованості по здійснених авансових платежах від нерезидента ОАО Корпорация НПО РИФ, Росія отримано випрямлячі за митними деклараціями типу ІМ40 на загальну суму 93796279,00 руб. РФ (30573889,26 грн.). Граничний строк надходження імпортного товару за здійсненими авансовими платежами від 21.05.2014 на суму 6383000,00 руб. РФ та від 11.06.2014 на суму 6874000,00 руб. РФ, - 19.08.2014, 09.09.2014.

ОАО «Манотомь» контракт №803-292/12 від 09.11.2012, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано валютні кошти в сумі 1533517,08 руб. РФ (501467,80 грн.). В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ОАО Манотомь, Росія отримано монометри загальнопромислові для контролю тиску за митною декларацією типу ІМ40 на суму 1533517,08 руб. РФ (439705,35 грн.). Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 23.05.2014 на суму 766758,54 руб. РФ, від 28.11.2014 на суму 766758,54 руб. РФ. -21.08.2014, 26.02.2015. Товар (монометри) отримано за МД №1731 від 15.12.2014 (попередня МД типу ІМ40 №904752 з номером штампа Під митним контролем (ПМК) та датою від 11.12.2014) на суму 1533517,08 руб.РФ (439705,55 грн.). Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару - 112 днів. Розрахунок пені 94774,67 грн.

ЗАО «Уралэлектромаш» договір №803-185/14 від 19.11.2014, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано валютні кошти в сумі 22402350,0 руб. РФ (7453435,92 грн.). В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ЗАО Уралзлектромаш, Росія отримано товар (електродвигуни) за митними деклараціями типу ІМ40 на загальну суму 22402350,0 руб. РФ (8740013,34 грн.). Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 22.01.2015 на суму 1063200,00 руб. РФ та від 23.02.2015 на суму 6480810,00 руб. РФ - 22.04.2015, 24.05.2015. В погашення заборгованості за вказаними авансовими платежами, товар отримано за МД №499 від 05.05.2015 (попередня МД типу ІМ40 №494 з номером штампа Під митним контролем (ПМК) та датою від 30.04.2015) на суму 4938780,00 руб. РФ (2040901,45 грн.) та №629 від 29.05.2015 (попередня МД типу ІМ40 №611 з номером штампа під митним контролем (ПМК) та датою від 26.05.2015) на суму 2777490,0 руб. РФ (1117995,27 грн.). Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару - 8 та 2 дні. Розрахунок пені 4417,01 грн. та 6 974,11 грн.

ОАО «Транспневматика», контрактом №05744521/345 від 10.02.2014, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано нерезиденту попередню оплату в сумі 43949343,50 руб. РФ (13777595,27 грн.), в т.ч. в сумі 39247574,0 руб. РФ (12167824,61 грн.) та в сумі 4701769,5 руб. РФ (1609770,66 грн.). В рахунок погашення заборгованості по здійснених авансових платежах від нерезидента ОАО Транспневматика, Росія, отримано товар (частини до тепловозів) за митними деклараціями типу ІМ40 на загальну суму 43949345,50 руб. РФ (14092154,38 грн.). Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 26.06.2014 на суму 728112,0 руб. РФ та від 17.07.2014 на суму 3973657,5 руб. РФ, - 24.09.2014 та 15.10.2014 року. Товар отримано за МД № 896 від 03.11.2014 (попередня декларація типу ІМ40 від 29.10.2014) на суму 4245891,00 руб. РФ (1267143,7 грн.) та повернуто нерезидентом зайво перераховані валютні кошти в сумі 260348,50 руб. РФ (84246,17 грн.) - 17.11.2014. Кількість днів прострочення складає 35, 14 та 33 дні. Розрахунок пені 18 867,78 грн., 49336,06 грн. 8153,51 грн.

ОАО «Синара -Транспортные Машины» (ОАО СТМ), за контрактом №74/50-2013 від 13.03.2013, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано нерезиденту кошти в сумі 696726,00 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 233773,84 грн., в т.ч. в сумі 264286,00 руб. РФ та в сумі 432440,00 руб. РФ. Граничний строк надходження імпортного товару за здійсненим авансовим платежем: від 14.05.2014 на суму 264266,00 руб. РФ (87423,17 грн.) та від 11.06.2014 на суму 432440,00 руб. РФ (146350,67 грн.) - 12.08.2014, 09.09.2014 року. В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ОАО СТМ, Росія отримано товар (тіфон - призначений для подачі звукового сигналу) за митною декларацією типу ІМ40 № 7406 від 11.07.2014 на суму 612635,00 руб. РФ (210274,71 грн.) без порушення законодавчо встановлених термінів. Надлишок попередньої оплати в сумі 84091,00 руб. РФ (20424,86 грн.) було повернуто нерезидентом ОАО СТМ - 21.01.2015року. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку - 134 дні. Розрахунок пені 11 824,84 грн.

ООО Пензенский завод Телема Гино», за контрактом №1-314/ТГ від 23.07.2014, на виконання умов контракту ПАТ Луганськтепловоз, було перераховано валютні кошти в сумі 610662,00 руб. РФ (146876,42 грн.). В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ООО Пензенский завод ОСОБА_2, Росія отримано товар (релє, сигнал звуковий та інше) за митною декларацією типу ІМ40 на суму 610662,00 руб.РФ (274437,61 грн.). Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 22.01.2015 на суму 610662,00 руб. РФ, -22.04.2015. Товар отримано за МД №590 від 22.05.2015 (попередня МД типу ІМ40 №567 з номером штампа Під митним контролем (ПМК) та датою від 19.05.2015) на суму 610662,00 руб. РФ (274437,61 грн.) України. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару - 27 днів. Розрахунок пені 20781,15 грн.

ОАО «ВНИКТИ», за контрактом №86/14 від 17.04.2014, на виконання умов контракту ПАТ Луганськтепловоз було перераховано нерезиденту валютні кошти в сумі 12829778,0 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операції 4373927,92 грн. В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ОАОВНИКТИ, Росія, отримано систему мікропроцесорну керування, регулювання та діагностики для тепловоза за митною декларацією типу ІМ40 на суму 12829778,0 руб. РФ (4055749,42 грн.). Граничний строк надходження імпортного товару за здійсненим авансовим платежем 16.07.2014 на суму 12829778,00 руб. РФ - 14.10.2014. Система мікропроцесорна керування, регулювання та діагностики надійшла за МД №720 від 23.10.2014 (попередня МД типу ІМ40 №904336 з номером штампа Під митним контролем(ПМК) та датою від 21.10.2014). Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару - 7 днів. Розрахунок пені 86097,56 грн.

ОАО «ВНИКТИ», за контрактом №5/14 від 10.01.2014, на виконання умов контракту ПАТ Луганськтепловоз, було перераховано нерезиденту валютні кошти в сумі 44111700,00 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операції 14878876,41 грн. В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ОАОВНИКТИ, Росія, отримано систему мікропроцесорну керування, регулювання та діагностики для тепловоза за митними деклараціями типу ГМ40 на загальну суму 49013000,00 руб. РФ. Граничний строк надходження імпортного товару за здійсненим авансовим платежем 15.05.2014 на суму 44111700,00 руб. РФ - 13.08.2014. Кількість днів прострочення 163. Розрахунок пені -866 252,18 грн.

ОАО «ВНИКТИ», за контрактом №2/14 від 10.01.2014, на виконання умов контракту ПАТ Луганськтепловоз було перераховано нерезиденту валютні кошти в сумі 40978602,00 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 13430385,56 грн. В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ОАОВНИКТИ, Росія, отримано систему мікропроцесорну керування, регулювання та діагностики для тепловоза за митними деклараціями типу ІМ40 на загальну суму 40978602,00 руб. РФ. Граничний строк надходження імпортного товару за здійсненим авансовими платежами 19.05.2014 на суму 11708172,0 руб. РФ та 17.07.2014 на суму 5854086,00руб. РФ -15.11.2014 та 15.10.2014 року. Кількість днів прострочення 7 днів. Розрахунок пені 38889,51 грн.

ОАО Научно-исследовательский и конструкторско-технологический институт подвижного состава (ОАО ВНИКТИ), за контрактом №ИЦ ПС 23/2014 від 07.05.2014, на виконання умов контракту ПАТ Луганськтепловоз перераховано нерезиденту попередню оплату в сумі 2950000,00 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 1012528,50 грн. Граничний строк виконання робіт за здійсненим авансовим платежем: від 11.07.2014 на суму 2950000,00 руб. РФ (1012528,50 грн.) - 09.10.2014 року. В зв'язку з невиконанням нерезидентом своїх зобов'язань по контракту №ИЦ ПС 23/2014 від 07.05.2014 з нерезидентом ОАО ВНИКТИ, Росія між Сторонами договору укладено Угоду від 30.10.2014 про розірвання контракту №ИЦ ПС 23/2014 від 07.05.2014. На підставі зазначеного попередню оплату в сумі 2950000,00 руб. РФ (950077,00 грн.) повернуто рахунок ПАТ Луганськтепловоз -21.11.2014 року. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку - 43 дні. Розрахунок пені 123263,95 грн.

ООО «ВЛАДТЕКС-ЭКСПОРТ», за контрактом №21 від 14.03.2013, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано валютні кошти в сумі 425040,00 руб. РФ (145967,24 грн.). В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ООО ВЛАДТЕКС-ЗКСПОРТ, Росія отримано товар за митною декларацією типу ІМ40 на суму 425040,00 руб. РФ (132650,73 грн.). Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 04.07.2014 на суму 425040,00 руб. РФ -02.10.2014. Товар (брезент) отримано за МД №756 від 25.10.2014 (попередня МД типу ІМ40 №904279 з номером штампа Під митним контролем (ПМК) та датою від 15.10.2014) на суму 425040,0 руб. РФ (132650,73 грн.). Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару - 13 днів. Розрахунок пені5424,02 грн.

ОАО «Мосавтостекло», за контрактом №49мас/08 від 15.08.2013, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано валютні кошти в сумі 2801050,00 руб. РФ (921773,75 грн.). В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ОАО Мосавтостекло, Росія отримано електродвигуни за митними деклараціями типу ІМ40 на суму 2801050,00 руб. РФ (935998,87 грн.). Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 11.06.2014 на суму 2005135,0 руб. РФ, від 29.10.2014 на суму 795915,00 руб. РФ, - 09.09.2014, 27.01.2015. Товар (електродвигуни) отримано за МД №1151 від 14.11.2014 (попередня МД типу ІМ40 №904511 з номером штампа Під митним контролем (ПМК) та датою від 11.11.2014) на суму 2801050,00 руб. РФ (935998,87 грн.). Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару - 63 дні. Розрахунок пені 132 563,89 грн.

ООО «Торговый Дом Электромаш», за контрактом №803-106/14 від 28.04.2014, на виконання умов контракту ПАТ Луганськтепловоз було перераховано валютні кошти в сумі 4590000,00 руб. РФ (1555882,6 грн.). В рахунок погашення заборгованості по здійсненому авансовому платежу від нерезидента ООО ОСОБА_1 Электромаш, Росія отримано електродвигуни за митними деклараціями типу ІМ40 на суму 4590000,00 руб. РФ (1432493,10 грн.). Граничний строк надходження товару за здійсненими авансовими платежами від 15.05.2014 на суму 3719500,00 руб. РФ, від 11.06.2014 на суму 870500,00 руб. РФ - 12.08.2014, 08.09.2014. Товар (електродвигуни) отримано за МД №788 від 27.10.2014 (попередня МД типу ІМ40 №691 з номером штампа Під митним контролем (ПМК) та датою від 22.10.2014) на суму 4590000,00 руб. РФ (1432493,10 грн.). Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку надходження товару - 71 та 44 дні. Розрахунок пені 287817,77 грн. та 40049,34 грн.

ФБУ «РС ФЖТ» за контрактом №5995.14ИЗ від 24.04.2014, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано нерезиденту валютні кошти в сумі 792724,00 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 269391,40 грн. Граничний строк виконання робіт за здійсненим авансовим платежем від 26.05.2014 на суму 792724 руб. РФ (269391,40 грн.) - 24.08.2014 року. Відповідно до умов договору, нерезидентом ФБУ РС ФЖТ було виконано роботи по організації проведення сертифікаційних випробовувань в повному обсязі, що підтверджено актом здачі-приймання від 26.09.2014 року. Загальна вартість виконаних робіт - 792724,00 руб. РФ. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку - 33 дні. Розрахунок пені 28 870,32 грн.

ФБУ «РС ФЖТ» за контрактом №5897.14ИС про проведення інспекційного контролю сертифікованої продукції від 16.04.2014 з на виконання умов контракту, ПАТЛуганськтепловоз було перераховано кошти в сумі 266326,00 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 90433,66 грн. Граничний строк виконання робіт за здійсненим авансовим платежем: від 12.06.2014 на суму 266326,00 руб. РФ (90433,6 грн.) 10.09.2014 року. В зв'язку з невиконанням нерезидентом своїх зобов'язань по контракту №5897.14ИС від 16.04.2014, нерезидентом ФБУ РС ФЖТ, Росія було повернуто попередню оплату в сумі 266326,00 руб. РФ (86960,77 грн.) - 02.10.2014 року. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку - 22 дні. Кількість днів прострочення 22 дня. Розрахунок пені 6136,66 грн.

ФБУ «РС ФЖТ» за контрактом №5773.14ИЦЗ від 04.04.2014 , на виконання умов контракту ПАТ Луганськтепловоз було перераховано нерезиденту попередню оплату в сумі 280722,00 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 95 428,64грн. Граничний строк виконання робіт за здійсненим авансовим платежем: від 22.05.2014 на суму 280722,00 руб. РФ (95428,64 грн.), - 20.08.2014 року. В зв'язку з невиконанням нерезидентом своїх зобов'язань по контракту №5773.14ИЦЗ від 04.04.2014, нерезидентом ФБУРС ФЖТ повернуто попередню оплату в сумі 280722,00 руб. РФ (91661,35 грн.) - 02.10.2014 року. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку - 43 дні. Розрахунок пені 13108,79 грн.

ФБУ «РС ФЖТ» за контрактом №5403.14СП від 21.02.2014, на виконання умов контракту, ПАТ Луганськтепловоз було перераховано попередню оплату в сумі 1179174,00 руб. РФ, що еквівалентно на дату здійснення операцій 397688,22 грн. Граничний строк виконання робіт за здійсненим авансовим платежем: від 20.05.2014 на суму 1179174,0 руб. РФ (397688,22 грн.), - 18.08.2014 року. Відповідно до Календарного плану робіт, нерезидентом ФБУ РС ФЖТ було виконано роботи по етапу 1, а саме: оцінка заявки на сертифікацію тепловозів, аналіз наданих Замовником документів та відомостей, прийняття рішення по заявці. Факт виконання робіт підтверджено актом №1 від 26.09.2014 здачі-приймання робіт по етапу 1 Календарного плану робіт по договору на виконання робіт по сертифікації від 21.02.2014 року. Загальна вартість виконаних робіт - 303833,0 руб. РФ. В зв'язку з тим, що подальші роботи по проведенню сертифікації, відповідно до договору №5403.14ИЦЗ від 21.02.2014 не було проведено, нерезидентом ФБУ РС ФЖТ02.10.2014 повернуто залишок попередньої оплати в сумі 875341,0 руб. РФ (285816,34 грн.) - 02.10.2014 року. Кількість днів перевищення законодавчо встановленого строку - 39 та 45 днів. Розрахунок пені 12779,67 грн. та 42482,49 грн.

Документальною позаплановою виїзною перевіркою встановлено порушення статті 1 та статті 2 Закону України від 23.09.1994 №185/94-ВР „Про порядок здійснення розрахунків в іноземній валюті із змінами та доповненнями, з урахуванням Закону України від 06.11.2012 №5480-УІ Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо розширення інструментів впливу на грошово-кредитний ринок, п.1 Постанови від 14.11.2013 № 453 Про зміну строків розрахунків за операціями з експорту та імпорту товарів і запровадження обов'язкового продажу надходжень в іноземній валюті, п. 1 Постанови від 12.05.2014 № 270 Про зміну строків розахунків за операціями з експорту та імпорту товарів і запровадження обов'язкового продажу надходжень в іноземній валюті, п. 1 Постанови від 20.08.2014 № 515 Про врегулювання ситуації на валютному ринку України, п. 1 Постанови Правління НБУ від 01.12.2014 року № 758 Про врегулювання ситуації на грошово-кредитному та валютному ринках України, що були чинні на дату проведення зовнішньоекономічих операцій, в результаті чого ЛАТ Луганськтепловоз порушено законодавчо встановлені строки розрахунків за експортними та імпортними контрактами: №828/12-51 від 27.11.2012 з нерезидентом КОО ТМХС, Монголія; №804/13-41 від 16.12.2013 з нерезидентом ООО ТМХ-Сервис, Росія; №804/13-42 від 01.11.2013 з нерезидентом ООО Холдинговая компания Коломенский завод, Росія; №804/14-16 від 28.03.2014 з нерезидентом ЗАО Управляющая компания Брянський Машиностроительный Завод, Росія; №804/14-4 від 20.02.2014 з нерезидентом ЗАО Рослокомотив, Росія; №130/4-124 від 26.03.2014 з нерезидентом ООО Холдинговая компанияКоломенский завод, Росія; №828/12-7 від 23.11.2011 з нерезидентом ОАО Пензадизельмаш, Росія; №804/14-24 від 14.07.2014 з нерезидентом ООО Производственная компанияНовочеркасский электровозостроительный завод, Росія; №804/14-17 від 30.05.2014 з нерезидентом ЗАО Трансмашхолдинг, Росія; №5/14 від 10.01.2014 з нерезидентом ОАОВНИКТИ, Росія; №2/14 від 10.01.2014 з нерезидентом ОАО ВНИКТИ, Росія; Х°86/14 від 17.04.2014 з нерезидентом ОАО ВНИКТИ, Росія; №74/50-2013 від 13.03.2013 з нерезидентом ОАО СТМ, Росія; №44/10-14 від 04.03.2014 з нерезидентом ФГУП ВНИИЖГ Роспотребнадзора, Росія; .№803-138/13 від 23.05.2013 з нерезидентом ЗАО ВЗЩА, Росія; №05744521/345 від 10.02.2014 з нерезидентом ОАО Транспневматика, Росія; №10/14 від 26.03.2014 з нерезидентом ЗАО КВАРТ, Росія; №ИЦ ПС 23/2014 від 07.05.2014 з нерезидентом ОАО ВНИКТИ, Росія; №5773.14ИЦЗ від 04.04.2014 з нерезидентом ФБУ РС ФЖТ, Росія; .№5403.14СП від 21.02.2014 з нерезидентом ФБУ РС ФЖТ, Росія; .№123/10-14 від 29.043.2014 з нерезидентом ФГУП ВНИИЖГ Роспотребнадзора, Росія; № 013/29 від 29.10.2013 з нерезидентом ООО Техтрейд, Росія; .№1 від 16.01.2013 з нерезидентом ООО Тепломашсевер, Росія; №803-45/14 від 07.02.2014 з нерезидентом ОАО ЭЛДИН, Росія; №803-106/14 від 28.04.2014 з нерезидентом ООО Торговый Дом Электромаш, Росія; №49мас/08 від 15.08.2013 з нерезидентом ОАО Мосавтостекло, Росія; №21 від 14.03.2013 з нерезидентом ООО ВЛАДТЕКС-ЭКСПОРТ, Росія; №803-292/12 від 09.11.2012 з нерезидентом ОАО Манотомь, Росія; №260 к від 02.10.2013 з нерезидентом ОАО Корпорация НПО РИФ, Росія; №5897.14ИС від 16.04.2014 з нерезидентом ФБУ «РС ФЖТ», Росія; №5995.14ИЗ від 26.09.2014 з нерезидентом ФБУ «РС ФЖТ».

На підставі указаного акта Офіс великих платників податковків Державної фіскальної служби України прийнято податкове повідомлення-рішення від 31.08.2017 № 0000385017 форми «С» про нарахування пені за порушення термінів розрахунків у сфері ЗЕД у сумі 5 295 768,80 грн. (том 1 арк. спр.30)

По даній справі обставини щодо проведення перевірки, прострочення позивачем термінів розрахунків у сфері ЗЕД не є спірним питанням між сторонами.

Спірним по справі є наявність або відсутність підстав звільнення Публічного акціонерного товариства "Луганськтепловоз" від відповідальності за порушення вимог валютного законодавства з підстав знаходження підприємства в зоні проведення АТО.

Спірні правовідносини регулюються нормами Закону України «Про порядок здійснення розрахунків в іноземній валюті», Законом України «Про тимчасові заходи на період проведення антитеррористичної операції на території Донецької та Луганської областей».

Відповідно до ч.1 ст.4 Закону України від 23.09.1994 № 185/94-ВР «Про порядок здійснення розрахунків в іноземній валюті» із змінами та доповненнями (в редакції з 02.09.2014) порушення резидентами, крім суб'єктів господарювання, що здійснюють діяльність на території проведення антитерористичної операції на період її проведення, строків, передбачених статтями 1 і 2 цього Закону або встановлених Національним банком України відповідно до статей 1 і 2 цього Закону, тягне за собою стягнення пені за кожний день прострочення у розмірі 0,3 відсотка суми неодержаної виручки (вартості недопоставленого товару) в іноземній валюті, перерахованої у грошову одиницю України за валютним курсом Національного банку України на день виникнення заборгованості. Загальний розмір нарахованої пені не може перевищувати суми неодержаної виручки (вартості недопоставленого товару).

Колегія суддів зазначає,що Закон № 185/94 є спеціальним для порядку здійснення розрахунків в іноземній валюті і ч.1 ст.4 встановлює єдину підставу для звільнення від відповідальності за порушення строків розрахунків в іноземній валюті - це здійснення діяльності суб'єкта господарювання на території проведення антитерористичної операції.

Указом Президента України від 14 квітня 2014 року № 405/2014 введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України від 14 квітня 2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної операції на території Донецької та Луганської областей» та розпочато проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей.

Тимчасові заходи для забезпечення підтримки суб'єктів господарювання, що здійснюють діяльність на території проведення антитерориетичної операції, та осіб, які проживають у зоні проведення антитерориетичної операції або переселилися з неї під час її проведення визначає Закон України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерориетичної операції» від 02.09.2014 року № 1669-VII (далі за текстом - Закон №1669).

22.06.2015 року ПАТ «Луганськтепловоз» здійснив перереєстрацію з м.Луганська на адресу: Україна, 93406, Луганська область, м.Сєвєродонецьк, вул. Гагаріна. 52-Б.

Абзацом 1 статті 2 зазначеного Закону визначається, що період проведення антитерориетичної операції - час між датою набрання чинності Указом Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.04.2014 «Про невідкладні заходи шодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» від 14.04.2014 № 405/2014 та датою набрання чинності Указом Президента України про завершення проведення антитерористичної операції або операції або військових дій на території України.

Територія проведення антитерориетичної операції - територія України, на якій розташовані населені пункти, визначені у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція, розпочата відповідно до Указу Президента України -Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.04.2014 «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» від 14.04.2014 №405 2014.

Відповідно до ч.ч. 1-3 ст.11 «Прикінцеві та перехідні положення» Закону № 1669-VIІ. вбачається, шо цей Закон набирає чинності з дня наступного за днем його опублікування, і втрачає чинність через шість місяців з дня завершення антитерористичної операції, крім пхнкту 4 статті 11 "Прикінцеві та перехідні положення» цього Закону.

Дія цього Закону поширюється на період проведення антитерориетичної операції та на шість місяців після дня її завершення.

Розпорядженням від 30.10,2014 № 1053-р Кабінет Міністрів Ужраїни затвердив перелік населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція. Підпунктом 23 пункту 2 цьою розпорядження місто Сєвєродонецьк віднесено до переліку населених пунктів, на території яких проводилася АТО.

02.12.2015 Кабінетом Міністрів України прийнято розпорядження № 1275-р «Про затвердження переліку населених пунктів, на території яких здійснювалась антитерористична операція, та визнання такими, то втратили чинність, деяких розпоряджень Кабінету Міністрів України».

Пунктом 1 та 3 вказаного розпорядження затверджено перелік населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція, згідно з додатком та визнано такими, що втратили чинність: розпорядження Кабінету Міністрів України від 30.10.2014, №1053 та розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.11.2014 №1079 «Про зупинення дії розпорядження Кабінету Міністрів України» від ЗО. 10.2014 № 1053.

Вищевказаними розпорядженнями затверджено перелік населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція з початку її проведення та на теперішній час.

Так, згідно з додатком до розпорядження Кабінету Міністрів України №1275-р від 02.12.2015 до зазначених населених пунктів, зокрема, належить м.Сєвєродонецьк.

Антитерористична операція, розпочата відповідно до Указу Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.04.2014 «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» від 14.04.2014 № 405/2014 не закінчилась.

Таким чином ПАТ «Луганськтепловоз" є суб'єктом господарювання, який звільняється від відповідальності за порушення вимог валютного законодавства у сфері зовнішньоекономічної діяльності, оскільки для такого звільнення достатньо лише факту здійснення діяльності на території проведення антитерористичної операції.

Колегія суддів вважає помилковим посилання суду першої інстанції на положення статті 10 Закону №1669-VII яка встановлює, що єдиним належним та достатнім документом, що підтверджує настання обставин непереборної сили (форс - мажору), що мали місце на території проведення антитерористичної операції, як підстави для звільнення від відповідальності за невиконання (неналежного виконання) зобов'язань, є сертифікат торгово-промислової палати України.

В даному випадку по порядку здійснення розрахунків в іноземній валюті Закон 185/94, є спеціальним по відношенню до Закону № 1669-VII, тому не можна застосовувати положення ст.10 Закону 1669-VII в частині необхідності отримання сертифікату ТПП для підтвердження форс-мажорних обставин.

Крім того, суд першої інстанції послався на положення Закону №1669-VII внесені яким були внесені зміни до частини 7 Закону України «Про порядок здійснення розрахунків в іноземній валюті», згідно з якими встановлено, що підтвердженням форс - мажорних обставин є сертифікат торгово-промислової палати України про форс - мажорні обставини (обставини непереборної сили) або іншої уповноваженої організації (органу) країни розташування сторони договору (контракту) або третьої країни відповідно до умов договору.

З цього приводу колегія суддів зазначає, що в даному випадку слід застосувавувати статтю 4 Закону 185/94, оскільки ця норма визначає спеціальний суб'єкт до якого слід її застосувати, а саме суб'єкт господарювання, який здійснює господарську операцію на території якої проводиться АТО. Стаття 7 Закону 185/94 визначає необхідність отримання сертифікату ТПП про форс-мажорні обставини для інших суб'єктів господарювання, які не ведуть господарську операцію в зоні проведення АТО.

При таких обставинах суд першої інстанції помилково не прийняв до уваги посилання позивача в адміністратиному позові на те, що єдиною та необхідною умовою для звільнення від відповідальності від нарахування пені є знаходження у зоні АТО.

Крім того, в апеляційній скарзі апелянт як на підставу скасування постанови суду першої інстанції посилається на необхідність застосування положень ст.250 ГК України яка встановлює строки застосування адміністративно-господарських санкцій.

Колегія суддів не погоджується з такою позицією апелянта з огляду на наступне.

Так, дійсно в частині першій ст.250 ГК України передбачено, що адміністративно-господарські санкції можуть бути застосовані до суб'єкта господарювання протягом шести місяців з дня виявлення порушення, але не пізніш як через один рік з дня порушення цим суб'єктом встановлених законодавчими актами правил здійснення господарської діяльності, крім випадків, передбачених законом.

Однак частина друга статті 250 ГК України визначає, що дія цієї статті не поширюється на штрафні санкції, розмір і порядок стягнення яких визначені Податковим кодексом України, Законом України "Про банки і банківську діяльність" та іншими законами, контроль за дотриманням яких покладено на органи доходів і зборів.

Тобто, зазначена норма встановлює виключення, а саме дія ч.1 ст.250 ГК України не поширюється на штрафні санкції які визначені іншими Законами, контроль за дотриманням яких покладено на органи доходів і зборів.

Колегія суддів вважає, що в даному випадку Закон 184/95 відноситься до визначеного ч.2 ст.250 ГК України переліку.

Посилання апелянта на практику Верховного суду України також є недоречним оскільки у справах 21-466а14, 21-147а12 штраф накладений не на підставі Закону, як вказано в ч.2 ст.250 ГК України а на підставі Указу Президента від 12 червня 1995 року № 436/95 "Про застування штрафних санкцій за порушення норм з регулювання обігу готівки"; у справі № 21-126а14 відповідачем є Інспекція державного архітектурно-будівельного контролю а по справі № 21-163а11 є відповідач є Пенсійний фонд а не орган дозодів та зборів як також зазначено у ч.2 ст.250 ГК України.

При таких обставинах колегія суддів вважає, що підставою для задоволення позовних вимог є тільки застосування ч.4 Закону 185/94.

Пунктом 4 частини 1 статті 317 КАС України встановлено, що підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Колегія суддів вважає, що при розгляді справи суд першої інстанції порушив норми матеріального права, тому постанову необхідно скасувати та задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Відповідно до ч. 1 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Судом встановлено, що при зверненні з адміністративним позовом позивачем сплачено судовий збір у сумі 166816,73 грн ( а.с. 2 т.1, а.с. 221 т.3).

Вказана сума підлягає стягненню з відповідача на користь позивача.

Повний текст постанови складений 07 лютого 2018 року.

Керуючись статтями 34,139, 309, 311, 315, 317, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Луганськтепловоз" на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 04 грудня 2017року у справі № 812/1280/17 - задовольнити.

Постанову Луганського окружного адміністративного суду від 04 грудня 2017 року у справі № 812/1280/17 - скасувати.

Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Луганськтепловоз" задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Харківського управління Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби від 31 серпня 2017 року № 0000385017 форми «С» на суму 5295768 (п'ять мільйонів двісті дев'яносто п'ять тисяч сімсот шістдесят вісім) грн. 80 коп.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби (місцезнаходження: 04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 11, ідентифікаційний код 39440996) на користь Публічного акціонерного товариства "Луганськтепловоз" (ідентифікаційний код 05763797, місцезнаходження: 93406, Луганська обл., місто Сєвєродонецьк, вулиця Гагаріна, будинок 52-Б) судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 166816,73 грн. (сто шістдесят шість тисяч вісімсот шістнадцять гривень 73 копійок).

На підставі частини 3 статті 243 Кодексу адміністративного судочинства України складення постанови у повному обсязі відкласти на строк - до 5 днів.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Касаційного адміністративного суду у складі Верховного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку передбаченому ст.328 КАС України.

Головуючий суддя О.О.Шишов

Судді І.В.Сіваченко

Т.Г.Гаврищук