Постанова № 72042044, 30.01.2018, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@kia.arbitr.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" січня 2018 р., м. Київ Справа№ 910/4686/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Власова Ю.Л.

суддів: Буравльова С.І.

Андрієнка В.В.

за участю секретаря судового засідання Вага В.В.

за участю представників:

від позивача: не з'явився,

від відповідача 1: Поліщук Ю.В.,

від відповідача 2: не з'явився,

від відповідача 3: Марченко В.М.,

від відповідача 4: не з'явився,

від відповідача 5: не з'явився,

від відповідача 6: не з'явився,

розглянувши апеляційну скаргу Професійного недержавного пенсійного фонду "Магістраль" на рішення Господарського суду міста Києва від 10.10.2017р., м. Київ (повний текст складено 24.10.2017р.), у справі №910/4686/17 (суддя Борисенко І.І.)

за позовом Професійного недержавного пенсійного фонду "Магістраль"

до 1. Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця",

2. Державного підприємства "Придніпровська залізниця",

3. Територіально-галузевого обєднання "Південно-Західна залізниця",

4. Державного підприємства "Одеська залізниця",

5. Державного територіально-галузевого обєднання "Львівська залізниця",

6. Державного підприємства "Південна залізниця"

про стягнення 1019229,34 грн,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до місцевого суду з позовом до Відповідача 1 про стягнення 1019229,34 грн, з яких: номінальної вартості облігацій серії "О" у сумі 1000000,00 грн, індексу інфляції у сумі 15612,90 грн та 3% річних у сумі 3616,44 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що Позивач є власником облігацій емітованих ДП "Донецька залізниця" серії "О" у кількості 1000 (одна тисяча). Станом на 11.01.2017р. закінчився строк погашення облігацій серії "О", проте ДП "Донецька залізниця" зобов'язання перед Позивачем щодо сплати номінальної вартості облігацій серії "О" в сумі 1000000,00грн., відсоткового доходу за 12 відсотковий період та додаткового доходу HEDGE за 9-12 відсотковий період не виконано.

Ухвалою місцевого суду від 08.06.2017р. до участі у справі залучено, у якості Відповідачів 2, 3, 4, 5, 6: ДП "Придніпровська залізниця"; ТГО "Південно-Західна залізниця"; ДП "Одеська залізниця"; ДТГО "Львівська залізниця"; ДП "Південна залізниця".

Рішенням Господарського суду міста Києва від 10.10.2017р. у справі №910/4686/17 у задоволенні позову відмовлено.

Рішення обґрунтовано тим, що відсутність станом на час розгляду даної справи внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про припинення Відповідачів 2-6, які у відповідності до договору поруки поручилися за виконання зобов'язань ДП "Донецька залізниця", свідчить про те, що до Відповідача 1 наразі не перейшли усі обов'язки, в тому числі за договором поруки, оскільки такий перехід відбувається з моменту внесення запису до Реєстру про припинення юридичної особи.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Позивач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 10.10.2017р. у справі №910/4686/17 скасувати та прийняти нове рішення.

Апеляційна скарга мотивована тим, що Позивач є власником облігацій серії «О» у кількості 1000 штук, емітованих ДП «Донецька залізниця». Станом на 11.01.2017р. закінчився строк погашення облігацій серії "О", проте ДП "Донецька залізниця" зобов'язання перед Позивачем щодо сплати номінальної вартості облігацій серії "О" в сумі 1000000,00грн., відсоткового доходу за 12 відсотковий період та додаткового доходу HEDGE за 9-12 відсотковий період не виконано. Разом з тим, відповідно до договору №Д/НФ-131538/НЮ від 27.08.2013р. облігації ДП «Донецька залізниця» забезпечені порукою Відповідачів 2-6, правонаступником яких є Відповідач 1.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.11.2017р. апеляційну скаргу Позивача прийнято до провадження та призначено до розгляду на 07.12.2017р.

06.12.2017р. Відповідач 1 подав до суду відзив на апеляційну скаргу, в якому просив рішення місцевого суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Так, Відповідач 1 зазначає, що перехід прав та обов'язків здійснюється на підставі передавального акту. Сама по собі вказівка в законі та Постанові Кабінету Міністрів України від 25.06.2014р. №200 та Статуті Відповідача 1 не означає автоматичного правонаступництва без проведення інвентаризації майна, затвердження передавальних актів та в подальшому припинення юридичних осіб. При цьому, в Постанові Кабінету Міністрів України від 25.06.2014р. №200 йдеться про те, що майно, яке розміщене на тимчасово окупованій території та території проведення антитерористичної операції, не включається до переліків і зведених актів інвентаризації майна. Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 12.11.2014р. №604 проведення інвентаризації та оцінки вказаного майна має бути здійснено після завершення проведення антитерористичної операції. Отже, Відповідач 1 не став правонаступником ДП «Донецька залізниця». Крім того, Відповідач 1 зазначає, що Відповідачі 2-6 знаходяться в стані припинення, але не припинені.

07.12.2017р. Відповідач 2 подав до суду відзив на апеляційну скаргу, в якому просив рішення місцевого суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Так, Відповідач 2 зазначає, що оскільки власники облігацій з письмовою вимогою про виконання зобов'язання до Відповідача 2 не зверталися, то порука є припиненою на підставі ч.4 ст.559 Цивільного кодексу України.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 07.12.2017р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 14.12.2017р. Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.12.2017р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 16.01.2018р. Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 16.01.2018р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 30.01.2018р.

Розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу, заслухавши пояснення Відповідачів 1, 3, дослідивши матеріали справи та зібрані у ній докази, суд встановив:

Позивач є власником облігацій, емітованих ДП "Донецька Залізниця" серії "О" у кількості 1000 шт. загальною номінальною вартістю 1000000,00 грн, що підтверджується обмеженою випискою Депозитарної установи АБ "Експерт-банк" про стан рахунку в цінних паперах на 06.01.2017р. №19.1-2/11 від 10.01.2017р.

Відповідно до Проспекту емісії облігацій ДП "Донецька залізниця", зареєстрованого Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, Позивач має право на отримання суми, що дорівнює номінальній вартості облігацій при їх погашенні, відсоткового доходу у вигляді нарахованих відсотків на номінальну вартість облігацій в кінці кожного відсоткового періоду та додаткового доходу відповідно до умов розміщення.

Згідно з п.3.2 Проспекту емісії ДП "Донецька залізниця" здійснено випуск іменних, відсоткових, забезпечених облігацій серії F, G, H, I, J, K, L, M, N, О, Р, Q у бездокументарній формі в кількості 580000 шт. номінальною вартістю облігації 1 000,00 грн, загальною номінальною вартістю випуску облігацій 580000000,00 грн.

Згідно з п.3.3. Проспекту емісії ДП "Донецька залізниця" облігації забезпечуються солідарною порукою в розмірі 580000000,00 грн. Поручителями є Відповідачі 2-5. Відповідальність поручителів є солідарною, обсяг відповідальності поручителів обмежується загальною номінальною вартістю випуску облігації у розмірі 580000000,00 грн.

Відповідно до п.3.8 Проспекту емісії передбачено, що укладення договорів з першими власниками облігацій здійснювалось за місцезнаходженням наступних організаторів торгівлі (бірж): 1) ПАТ "Фондова біржа ПФТС". Місцезнаходження: Україна, 01601, м. Київ, вул. Шовковична, буд. 42/44; 2) ПАТ "Фондова біржа "Перспектива", місцезнаходження Україна, 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Леніна, буд.30.

Згідно з п.3.12. Проспекту емісії передбачено порядок погашення облігацій. Так, погашення облігацій F, G, H, I, J, K, L, M, N, О, Р, Q буде здійснюватись в національній валюті України (гривні) ДП "Донецька залізниця" шляхом перерахування належної суми на рахунок ПАТ «НДУ», відкритий в ПАТ «Розрахунковий центр», після чого належні кошти перераховуються на рахунки депозитарних установ, для подальшого перерахування на рахунки депозитарних установ, для подальшого перерахування на рахунки власників облігацій, на підставі реєстру власників цінних паперів, складеного депозитарієм на кінець операційного дня, що передує даті початку погашення облігацій, та наданого ПАТ «НДУ» на дату початку погашення облігацій. Датою початку погашення облігацій серій "О" є 09.01.2017р., а датою закінчення - 11.01.2017р. Перерахування коштів ДП "Донецька залізниця" здійснює після особистого звернення власника облігацій, який повинен надати заяву про отримання відповідної суми коштів.

27.08.2013р. між ДП "Донецька залізниця" та Відповідачами 2-6 укладено договір поруки №Д/НФ-131538/НЮ, відповідно до п.2.1 якого Відповідачі 2-6 зобов'язуються перед власниками облігацій у повному обсязі солідарно відповідати за порушення ДП "Донецька залізниця" зобов'язань, передбачених Умовами розміщення облігацій, а саме: виплати номінальної вартості облігацій при їх погашенні та/або викупі у порядку та строки, визначені в проспекті емісії облігацій.

Згідно з п.3.1. договору поруки Відповідачі 2-6 зобов'язані: протягом 5 (п'яти) календарних днів від дати отримання письмової вимоги власника облігацій виконати відповідне зобов'язання ДП "Донецька залізниця" шляхом сплати власникові облігацій відповідних грошових сум; у разі порушення ДП "Донецька залізниця" забезпеченого порукою зобов'язання, відповідати перед власниками облігацій як солідарні боржники наявними майновими правами на отримання грошових коштів за доходними договорами та грошовими коштами Відповідачів 2-6. Відповідачі 2-6 не відповідають за відшкодування ДП "Донецька залізниця" збитків та за сплату процентів, неустойки (штрафу, пені).

Позивач звернувся до Відповідача 1 з вимогою вих.№1669 від 11.01.2017р. здійснити оплату номінальної вартості облігацій в сумі 1000000,00 грн, відсоткового доходу за 12 відсотковий період в сумі 44880,00 грн та додаткового доходу HEDGE за 9-12 відсотковий період в сумі 13660,00 грн.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що апеляційна скарга Позивача не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно з ст.525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ч.1, 2 ст.530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк. Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Відповідно до ч.1 ст.194 Цивільного кодексу України цінним папером є документ установленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право, визначає взаємовідносини емітента цінного папера (особи, яка видала цінний папір) і особи, яка має права на цінний папір, та передбачає виконання зобов'язань за таким цінним папером, а також можливість передачі прав на цінний папір та прав за цінним папером іншим особам.

Згідно з ст.1 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" розміщення цінних паперів - відчуження цінних паперів у визначений проспектом емісії цінних паперів спосіб. Проспект емісії цінних паперів - документ, що містить інформацію про розміщення цінних паперів та інші відомості, передбачені цим та іншими законами, що визначають особливості розміщення певних видів цінних паперів.

Згідно з ч.1 ст.7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії.

Як встановлено судом Позивач є власником облігацій, емітованих ДП "Донецька Залізниця" серії "О" у кількості 1000 шт. загальною номінальною вартістю 1000000,00 грн. Згідно з п.3.12. Проспекту емісії погашення облігацій серії «О» буде здійснюватись ДП "Донецька залізниця" шляхом перерахування належної суми на рахунок ПАТ «НДУ», відкритий в ПАТ «Розрахунковий центр», після чого належні кошти перераховуються на рахунки депозитарних установ, для подальшого перерахування на рахунки депозитарних установ, для подальшого перерахування на рахунки власників облігацій, на підставі реєстру власників цінних паперів, складеного депозитарієм на кінець операційного дня, що передує даті початку погашення облігацій. Датою початку погашення облігацій серій "О" є 09.01.2017р., а датою закінчення - 11.01.2017р. Перерахування коштів ДП "Донецька залізниця" здійснює після особистого звернення власника облігацій, який повинен надати заяву про отримання відповідної суми коштів.

Отже, відповідно до вказаних положень Проспекту емісії Позивач, як власник зазначених облігацій, з метою отримання вартості облігацій при їх погашенні, мав звернутись до ДП "Донецька залізниця", як емітента цих облігацій, з заявою про отримання відповідної суми коштів. Тільки після цього, відповідно до вказаних положень Проспекту емісії, у ДП "Донецька залізниця" виникав обов'язок перерахувати кошти на погашення облігацій в порядку, визначеному п.3.12. Проспекту емісії.

Разом з тим, матеріали справи не містять доказів такого звернення Позивача до ДП "Донецька залізниця". Отже, Позивач не здійснив всіх необхідних та встановлених Проспектом емісії дій для отримання вартості належних йому облігацій при їх погашенні, відповідно у ДП "Донецька залізниця" не настав строк виконання зобов'язання з перерахування коштів на погашення облігацій.

Судом також встановлено, що Відповідач 1 (код ЄДРПОУ 40075815) як нова юридична особа утворена згідно із Законом України "Про особливості утворення публічно акціонерного товариства залізничного транспорту загального користування" та постанови Кабінету Міністрів України від 25.06.2014р. №200 "Про утворення публічного акціонерного товариства "Українська залізниця".

Постановою Кабінету Міністрів України від 25.06.2014р. №200 "Про утворення публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" утворено ПАТ "Українська залізниця" на базі Укрзалізниці, підприємств залізничного транспорту, які реорганізовуються шляхом злиття, згідно з додатком 1.

12.11.2014р. Кабінет Міністрів України прийняв постанову №604, якою частково змінено пункт 5 постанови Кабінету Міністрів України від 25.06.2014р. №200 "Про утворення публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" та установлено, що майно (активи, власний капітал та зобов'язання) підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, їх структурних підрозділів, яке розміщене на тимчасово окупованій території та території проведення антитерористичної операції (далі - майно), не включається до переліків і зведених актів інвентаризації майна, що затверджуються Міністерством інфраструктури відповідно до пункту 5 зазначеної постанови, а відображається в балансі (крім зобов'язань підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, їх структурних підрозділів, які розташовані на тимчасово окупованій території) і закріплюється в частині активів за публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" на праві господарського відання до проведення його інвентаризації та оцінки відповідно до пункту 2 цієї постанови.

Пунктом 2 вказаної постанови доручено Комісії з утворення публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" разом з Міністерством інфраструктури: 1) під час проведення інвентаризації та оцінки майна: сформувати окремі акти обліку активів, власного капіталу і зобов'язань державних підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, їх структурних підрозділів, які розташовані на тимчасово окупованій території та території проведення антитерористичної операції, за даними фінансової звітності за видами активів, власного капіталу та зобов'язань у розрізі статей балансу на останню дату, на яку надавалася фінансова звітність; сформувати окремі акти обліку активів, які розміщені на тимчасово окупованій території і обліковуються на балансах підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, їх структурних підрозділів, які розташовані на іншій території України; 2) після завершення тимчасової окупації території Автономної Республіки Крим та м. Севастополя та завершення проведення антитерористичної операції провести інвентаризацію та оцінку майна і за результатами подати пропозиції щодо зміни статутного капіталу публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" згідно із законодавством.

Постановою Кабінету Міністрів України від 02.09.2015р. №735 "Питання публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" затверджений Статут ПАТ "Українська залізниця". Згідно з п.1, 2 статуту ПАТ "Українська залізниця" є юридичною особою, утвореною відповідно до Закону № 4442-VI, Постанови КМУ № 200.

Відповідно до п.12 статуту Товариство є правонаступником усіх прав і обов'язків Укрзалізниці та підприємств залізничного транспорту. Товариство є юридичною особою з дня державної реєстрації.

Згідно з п.20, 21 статуту Товариство має у власності майно, внесене до його статутного капіталу, та/або інше майно, набуте ним на підставах, що не заборонені законодавством. Товариство здійснює володіння, користування та розпорядження таким майном згідно з метою своєї діяльності з урахуванням вимог законодавства та цього статуту. За Товариством закріплено на праві господарського відання державне майно, що передане йому відповідно до законодавства. Товариство здійснює користування та розпорядження цим майном відповідно до мети своєї діяльності з урахуванням обмежень, встановлених законом, іншими нормативно-правовими актами та цим статутом.

Відповідно до п.25, 26, 53, 54 статуту засновником Товариства є держава в особі Кабінету Міністрів України. Управління корпоративними правами держави стосовно Товариства здійснює Кабінет Міністрів України. Управління корпоративними правами держави, переданими до статутного капіталу Товариства, здійснює Товариство. Єдиним акціонером Товариства є держава в особі Кабінету Міністрів України. Вищим органом є загальні збори акціонерів. Функції загальних зборів виконує Кабінет Міністрів України. Функції вищого органу, які передбачені законодавством, цим статутом, а також внутрішніми документами Товариства, крім функцій, зазначених у п.56 цього статуту, здійснюються Кабінетом Міністрів України одноосібно. Державну реєстрацію ПАТ "Українська залізниця" здійснено 21.10.2015р.

Як вбачається з Реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань в останньому не міститься інформація про припинення ДП "Донецька залізниця". У Реєстрі наявні дані про юридичних осіб, правонаступником яких є Відповідач 1, серед яких зазначено ДП "Донецька залізниця".

Однак, із системного аналізу вищезазначених норм права можна дійти висновку, що спеціальним Законом № 4442-VI визначено особливості утворення ПАТ "Українська залізниця", на виконання якого Кабінет Міністрів України прийняв відповідні нормативно-правові акти та діяв не тільки як вищий орган у системі органів виконавчої влади, а й як особа, яка здійснює на підставі цього Закону від імені держави функції вищого органу управління Товариством.

Зважаючи на викладене, питання правонаступництва Відповідача 1 стосовно ДП "Донецька залізниця" визначається спеціальним законом та прийнятими на його виконання постановами №200 та №604, які пов'язують перехід прав і обов'язків ДП "Донецька залізниця" до Відповідача 1 з інвентаризацією, складанням передавального акта та внесенням майна до статутного капіталу правонаступника.

Відповідно до передавального акта від 05.08.2015р. правонаступництво щодо всього майна, усіх прав та обов'язків ДП "Донецька залізниця" (код ЄДРПОУ 01074957), яке розташоване на території проведення АТО не включається до зведених актів інвентаризації, а відображається в балансі і закріплюється в частині активів за Відповідачем 1 на праві господарського відання до проведення його інвентаризації та оцінки, відповідно до п.2 постанови КМУ від 12.11.2014р. №604.

Аналогічна правова позиція викладена у постановах Судової палати у господарських справах Верховного Суду України від 08.02.2017 № 910/10474/16 та № 910/5096/16, від 22.02.2017 №910/8349/16, №910/9323/16, №910/11196/16, №910/8325/16.

Згідно з наказом керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України від 07.10.2014р. №33/6/а "Про визначення районів проведення антитерористичної операції та термінів її проведення" Донецьку і Луганську області з 07.04.2014р. визначено районами проведення антитерористичної операції, а ДП "Донецька залізниця" зареєстроване у м. Донецьку.

Згідно з ст.1 Закону України "Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції" період проведення антитерористичної операції триває до дати набрання чинності Указу Президента України про завершення проведення антитерористичної операції або військових дій на території України.

Крім того, передавальний акт між вказаними підприємствами не складався, що свідчить про те, що Відповідач 1 не став правонаступником ДП "Донецька залізниця", оскільки процедура реорганізації підприємства та передача всіх його прав та обов'язків до Відповідача 1 відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 12.11.2014р. № 604 призупинена до завершення проведення антитерористичної операції

Отже, як зазначалося раніше для отримання вартості належних Позивачу облігацій, емітованих ДП "Донецька залізниця", відповідно до Проспекту емісії Позивач повинен був звернутися саме до ДП "Донецька залізниця".

За вказаних обставин, передчасним є також висновок Позивача про наявність підстав для погашення належних йому облігацій за рахунок коштів Відповідачів 2-6 як поручителів за зобов'язаннями ДП "Донецька залізниця", а тому в задоволенні позовних вимог слід відмовити.

На підставі вищевикладеного, апеляційний суд приходить до висновку про відсутність підстав для зміни чи скасування рішення місцевого суду згідно з ст.277 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.73, 74, 76-79, 86, 129, 269-270, 273, 275, 276, 281, 282 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Професійного недержавного пенсійного фонду "Магістраль" на рішення Господарського суду міста Києва від 10.10.2017р. у справі №910/4686/17 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 10.10.2017р. у справі №910/4686/17 залишити без змін.

3. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена відповідно до ст.287, ст.288 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст складено та підписано 05.02.2018р.

Головуючий суддя Ю.Л. Власов

Судді С.І. Буравльов

В.В. Андрієнко