Ухвала суду № 71922123, 30.01.2018, Апеляційний суд Кіровоградської області

Апеляційний суд Кіровоградської області

Провадження № 11-сс/781/35/18 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1

Доповідач у суді ІІ-ї інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.01.2018 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого судді Бондарчука Р.А.,

суддів Онуфрієва В.М., Ремеза П.М.,

з участю секретаря Ковальової Н.Д.,

прокурора Брайченка М.А.,

слідчий СУ ГУ НП в Кіровоградській області Балацького В.П.,

представника ВАТ «Кіровоградгаз» - адвоката ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницькому апеляційну скаргу представника ВАТ «Кіровоградгаз» - адвоката ОСОБА_3 на ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18 січня 2018 року, у кримінальному провадженні № 42017120000000282, про арешт майна, -

В С Т А Н О В И Л А:

17 січня 2018 року слідчий СУ ГУ Національної поліції в Кіровоградській області ОСОБА_4 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про арешт майна.

В обґрунтування клопотання зазначив, що в провадженні слідчого відділу СУ ГУНП в Кіровоградській області перебувають матеріали кримінального провадження, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42017120000000282 від 30.11.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 4 ст. 368 КК України, за фактом вимагання неправомірної, вчиненого службовими особами, які займають особливо відповідальне становище товариства, що розташований на територію Кіровоградської області, за вирішення питання, що входить до їх компетенції, за заявою директора ТОВ «Долинське ХПП» ОСОБА_5

В ході досудового розслідування встановлено, що 23.10.2017 директор ТОВ «Долинське ХПП» ОСОБА_5 з метою підключення товариства до мережі газопостачання звернувся із листом до комерційного відділу ВАТ «Кіровоградгаз». В подальшому у відділі ВАТ «Кіровоградгаз» ОСОБА_5 повідомили, що підключення до мережі газопостачання коштуватиме 6 млн. грн., але вказане питання йому необхідно вирішувати з технічним директором-головним інженером ОСОБА_6

08.11.2017 року технічний директор-головний інженер ВАТ «Кіровоградгаз» ОСОБА_6 та комерційний директор ВАТ «Кіровоградгаз» ОСОБА_7 запропонували ОСОБА_5 вирішити питання про підключення ТОВ «Долинське ХПП» до мережі газопостачання за суму, що менше ніж офіційно заявлені 6 млн. грн., а також пообіцяли посприяти у вирішенні вказаного питання.

23.11.2017 року на мобільний телефон ОСОБА_5 зателефонувала невідома особа, та повідомила що він телефонує від імені ВАТ «Кіровоградгаз» та їм необхідно зустрітись особисто наступного дня та поспілкуватись не по телефону.

24.11.2017 року о 15.00 годині ОСОБА_5 зустрівся у кафе «Корчма», що у м. Кропивницький з невідомою йому раніше особою, яка виступала від імені ВАТ «Кіровоградгаз» та паралельно і від свого імені, на ім’я ОСОБА_6 (ОСОБА_8). В ході бесіди ОСОБА_8 повідомив ОСОБА_5, що він буде виступати посередником між ТОВ «Долинське ХПП» та ВАТ «Кіровоградгаз» у питанні підключення газопостачання, як підрядна організація. При цьому ОСОБА_8 виступав від імені організації, яка буде виконувати підрядні роботи.

Крім того, ОСОБА_8 повідомив директора ТОВ «Долинське ХПП» ОСОБА_5, що підключення ТОВ «Долинське ХПП» до мережі газопостачання можливо здійснити за суму в 4 млн. грн., з них 2 млн. грн. це вартість послуг ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8, а інші 2 млн. грн. необхідно буде офіційно сплатити на рахунок ВАТ «Кіровоградгаз».

16.01.2018 року о 10.50 годині у ОСОБА_5 перебуваючи в машині ОСОБА_8 біля будівлі по вул. Медведєва, 1А, в м. Кропивницький, де ОСОБА_5 в салоні автомобіля ОСОБА_8, передав останньому раніше обумовлену суму 2 млн. грн. за посередництво у вирішенні питання підключення ТОВ «Долинське ХПП» до системи газопостачання та розроблення технічних умов приєднання до газорозподільної системи.

Після отримання грошових коштів ОСОБА_8 затриманий працівниками поліції на місці злочину.

16.01.2018 року проведено обшуку у невідкладних випадках в службовому кабінеті № 406 де знаходиться робоче місце технічного директора-головного інженера ВАТ «Кіровоградгаз» ОСОБА_6, в ході якого було виявлено та вилучено зазначені в клопотанні речі та документи.

17.01.2018 року ОСОБА_8 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27,ч. 4 ст. 368 КК України.

Ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18 січня 2018 року задоволено частково клопотання слідчого СУ ГУ Національної поліції в Кіровоградській області ОСОБА_4 про арешт майна та накладено арешт на майно, яке було вилучено в ході обшуку у приміщенні службового кабінету № 402 що знаходиться на четвертому поверсі будівлі ВАТ «Кіровоградгаз» розташованому за адресою; м. Кропивницький, вул. Тарковського Арсенія № 67, а саме: картку пам’яті (флешку) марки «Verdatim» на 16 GB; роздруківку від 15.01.2018 року щодо споживання природного газу Долинським ХПП на 3-х аркушах; аркуш з рукописним текстом щодо Долинського ХПП; дві копії першого аркуша технічних умов за № 7-13/6555 та № 412 щодо Долинського ХПП; технічні умови приєднання до газорозподільної системи Долинського ХПП на 2-х аркушах; ситуаційна схема до технічних умов Долинського ХПП на 1-му аркуші; аркуш паперу з рукописною схемою технічних умов приєднання до газорозподільної системи на 2-х аркушах; ситуаційна схема Долинського ХПП з підписом ОСОБА_9; технічні умови приєднання до газорозподільної системи Долинського ХПП з ситуаційною схемою з підписом ОСОБА_9; рукописна ситуаційна схема за підписом ОСОБА_10; проектно технічні умови Долинського ХПП за підписом ОСОБА_10; роздруківка карти-схеми з «Google ОСОБА_5» від 18.10.2017 року; схема газопроводу; схема газопроводу та тиску м. Долинська; ноутбук марки «HP» з S/N: 5CD6481L6C, сірого кольору; блокнот з рукописним текстом; принтер марки «HP Laserlet 1020» з картриджем № КД086025, та Cartrige № 103/303/703.

Також цією ухвалою зобов'язано слідчого СУ ГУ Національної поліції в Кіровоградській області ОСОБА_11 повернути власнику візитну картку ВАТ «Кіровоградгаз» видану на ім’я ОСОБА_7 та посвідчення ВАТ «Кіровоградгаз» видане на ім’я ОСОБА_7

В апеляційній скарзі представник ВАТ «Кіровоградгаз» - адвокат ОСОБА_3 просить скасувати ухвалу слідчого судді про накладення арешту на майно, постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання слідчого про арешт майна, зобов'язати слідчого повернути ВАТ «Кіровоградгаз» майно, яке було вилучено в ході обшуку у приміщенні службового кабінету № 402 що знаходиться на четвертому поверсі будівлі ВАТ «Кіровоградгаз» розташованому за адресою; м. Кропивницький, вул. Тарковського Арсенія № 67, а саме: картку пам’яті (флешку) марки «Verdatim» на 16 GB; роздруківку від 15.01.2018 року щодо споживання природного газу Долинським ХПП на 3-х аркушах; аркуш з рукописним текстом щодо Долинського ХПП; дві копії першого аркуша технічних умов за № 7-13/6555 та № 412 щодо Долинського ХПП; технічні умови приєднання до газорозподільної системи Долинського ХПП на 2-х аркушах; ситуаційна схема до технічних умов Долинського ХПП на 1-му аркуші; аркуш паперу з рукописною схемою технічних умов приєднання до газорозподільної системи на 2-х аркушах; ситуаційна схема Долинського ХПП з підписом ОСОБА_9; технічні умови приєднання до газорозподільної системи Долинського ХПП з ситуаційною схемою з підписом ОСОБА_9 Т.М.; рукописна ситуаційна схема за підписом ОСОБА_10; проектно технічні умови Долинського ХПП за підписом ОСОБА_10; роздруківка карти-схеми з «Google ОСОБА_5» від 18.10.2017 року; схема газопроводу; схема газопроводу та тиску м. Долинська; ноутбук марки «HP» з S/N: 5CD6481L6C, сірого кольору; блокнот з рукописним текстом; принтер марки «HP Laserlet 1020» з картриджем № КД086025, та Cartrige № 103/303/703.

Свої вимоги апелянт мотивує тим, що слідчий у своєму клопотанні не довів, що майно є предметом кримінального правопорушення, та на ньому збереглися сліди кримінального правопорушення. Також, слідчий суддя не мав права виходити за межі клопотання слідчого в частині визначення додаткових підстав для накладення арешту на майно, обґрунтовувати наявність достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, та накласти на це майно арешт з метою забезпечення збереження речових доказів.

Також обшук, під час якого було вилучено арештоване майно, було проведено незаконно, без відповідних правових підстав та дозволу слідчого судді, з істотним порушенням установленого кримінально-процесуального порядку, а тому на вилучене майно не може бути накладено арешт, а воно підлягає негайному поверненню законному власнику.

Крім того слідчим суддею розглянуто клопотання про арешт майна без повідомлення власника майна, що є грубим порушенням вимог ст. 172 КПК України. При цьому слідчий суддя жодним чином не мотивував таке своє рішення наявністю об'єктивних підстав.

Також ні текст клопотання, ні додані до нього документи не містять відомостей та документів, що підтверджують право власності на арештоване майно або конкретних фактів і доказів, що свідчать про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим, третіми особами таким майном.

Разом з тим, ні зміст клопотання слідчого, ні додані до нього матеріали не обґрунтовують наявність ризиків приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження арештованого майна, особливо за умови, що в даному кримінальному провадженні повідомлено про підозру особі, яка жодного відношення до ВАТ «Кіровоградгаз» не має.

Заслухавши доповідача, представника ВАТ «Кіровоградгаз» - адвоката ОСОБА_3, який просив задовольнити апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував проти її задоволення, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, з таких підстав.

Жодних об'єктивних даних, які б спростовували чи ставили під сумнів законність прийнятого слідчим суддею вищевказаного рішення, колегія суддів в матеріалах клопотання про накладення арешту на майно не вбачає, оскільки покладені в основу ухвали слідчого судді мотиви, що стали підставою для задоволення клопотання слідчого, є обґрунтованими, а доводи апеляційної скарги захисника є такими, що не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Згідно з ч. 2 ст. 170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення:

1) збереження речових доказів;

2) спеціальної конфіскації;

3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи;

4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Клопотання слідчого про накладення арешту повинно відповідати вимогам ч.2 ст. 171 КПК України, відповідно до якої, у ньому має бути зазначено правові (законні) підстави і мету відповідно до положень статті 170 цього Кодексу та відповідне обґрунтування необхідності арешту майна, а також перелік та види майна, що належить арештувати, документи що підтверджують право власності на майно, що належить арештувати, або конкретні факти і докази, що свідчать про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим третіми особами таким майном.

Вказана норма також узгоджується зі ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, згідно якої будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб'єкт, який ініціює таке обмеження повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.

Відповідно до ст.98 КПК України речовими доказами у кримінальному провадженні є матеріальні об’єкти, які зберегли на собі сліди кримінального правопорушення або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, у тому числі предмети, що були об’єктом кримінально протиправних дій.

При вирішенні зазначеного вище питання слідчий суддя в повній мірі дотримався вимог ст.ст. 170 – 173 КПК України, з’ясував і дослідив всі ті обставини, з якими кримінальний процесуальний закон пов’язує можливість накладення арешту на майно, а саме правову підставу для арешту майна, можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні тощо.

Колегія суддів погоджується з мотивацією у рішення слідчого судді про те, що виявлені та вилучені речі, документи, які вказані в клопотанні мають істотне значення для даного кримінального провадження, а відомості, які вони містять можуть підтвердити факт вчинення кримінального правопорушення або його спростувати, з метою забезпечення швидкого, повного розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Прокурор в судовому засіданні апеляційного суду зазначив, що вилучена речі, мають суттєве значення для об’єктивного, повного і всебічного проведення досудового розслідування, встановлення обставин вчинення ОСОБА_8 кримінального правопорушення щодо отримання неправомірної вигоди та мати доказове значення для доведеності вини інших осіб.

Також з метою документування неправомірних дій збоку ОСОБА_6, ОСОБА_7, та ОСОБА_8, працівниками поліції було прийнято рішення відповідно до ст. 177 та ст. 233 КПК України, про проведення невідкладної слідчої дії, а саме проведення обшуку в службового кабінету № 402 на четвертому поверсі будівлі ВАТ «Кіровоградгаз» розташованому за адресою № м. Кропивницький, вул. Тарковського 67, у зв'язку із попередженням знищення, приховування або спотворення речей та документів, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення.

Колегія погоджується з даними доводами прокурора та вважає, що вилучена комп’ютерна техніка та телефони можуть бути знаряддям вчинення кримінального правопорушення та можуть зберігати на собі його сліди чи містити інші відомості, які можуть бути використані, як доказ фактів або обставин, що встановлюються під час кримінального провадження.

Що стосується вимог апелянта стосовно того, що обшук, під час якого було вилучено арештоване майно, було проведено незаконно, без відповідних правових підстав та дозволу слідчого судді необхідно зазначити наступне.

Згідно з вимогами ч. 3 ст. 233 КПК України слідчий, прокурор має право до постановлення ухвали слідчого судді увійти до житла чи іншого володіння особи лише у невідкладних випадках, пов’язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину. У такому випадку прокурор, слідчий за погодженням із прокурором зобов’язаний невідкладно після здійснення таких дій звернутися з клопотанням про проведення обшуку до слідчого судді.

З матеріалів клопотання слідчого про арешт майна вбачається, що ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 17 січня 2018 року надано дозвіл на проведення обшуку у невідкладних випадках у службовому кабінеті № 402 на четвертому поверсі будівлі ВАТ «Кіровоградгаз» за адресою: будинок № 67 по вул. Тарковського Арсенія, м. Кропивницький, Кіровоградської області, що на праві приватної власності належить ВАТ «Кіровоградгаз», код ЄДРПОУ: 03365222.

А тому, враховуючи те, що слідчим суддею було надано дозвіл на проведення обшуку у невідкладних випадках колегія судів залишає без задоволення вимоги апелянта що обшук, під час якого було вилучено арештоване майно, було проведено незаконно.

Не може бути підставою для скасування арешту майна неповідомлення про час розгляду власника майна, оскільки чинний КПК України, а саме ч. 2 ст. 172 з метою збереження та забезпечення арешту майна дозволяє розглядати клопотання без повідомлення власника майна. Власник майна, який не був присутній під час розгляду клопотання має право скористатися правами, визначеними ч. 1 ст. 174 КПК Українии.

З огляду на вищенаведене та враховуючи, що в засіданні суду першої інстанції ретельно перевірено майно і його відношення до матеріалів кримінального провадження, колегія суддів вважає, що слідчий суддя дійшов правильного висновку про наявність правових підстав для задоволення клопотання та накладення арешту на майно, зазначене в клопотанні, з метою забезпечення збереження речових доказів.

Зокрема, матеріали провадження свідчать, що на даному етапі кримінального провадження потреби досудового розслідування виправдовують таке втручання у права та інтереси власника майна з метою попередження настання наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню.

На переконання колегія суддів, слідчий суддя під час розгляду клопотання з'ясував всі обставини, з якими закон пов'язує можливість накладення арешту, перевірив співрозмірність втручання у права власності ВАТ «Кіровоградгаз» з потребами кримінального провадження. Доказів негативних наслідків від застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження, як арешт майна, яке належить ВАТ «Кіровоградгаз» та перебувало у його користуванні, апелянтами не надано та колегією суддів не встановлено.

Крім того, колегія суддів не враховує твердження апелянта про те, що в ухвалі слідчого судді не зазначено кому саме надається дозвіл на проведення обшуку, оскільки обшук проводив слідчий СУ ГУ Національної поліції в Кіровоградській області ОСОБА_4 до винесення ухвали, а саме 16.01.2018 року, копія протоколу була надана слідчому судді (а.п. 9-13). З клопотанням до слідчого судів про надання дозволу на проведення звертався слідчий СУ ГУ Національної поліції в Кіровоградській області ОСОБА_11, який входить до групи слідчих у кримінальному провадженні і слідчий суддя задовольнив клопотання слідчого СУ ГУ Національної поліції в Кіровоградській області ОСОБА_11, а тому будь-яких порушень вимог КПК колегією суддів не встановлено.

Всі інші підстави наведені в апеляційній скарзі підлягають з'ясуванню судом під час розгляду справи по суті.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, невідповідності висновків суду фактичним обставинам, які б давали підстави для скасування вказаної ухвали слідчого судді та прийняття рішення про відмову в задоволенні клопотання слідчого про арешт майна колегія суддів не вбачає.

Натомість вказане рішення слідчого судді не перешкоджає власнику майна в подальшому, в разі недотримання розумних строків проведення розслідування, порушувати перед органами досудового слідства, слідчим суддею клопотання про скасування арешту, вимагати належного збереження майна, тощо.

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що рішення суду першої інстанції прийнято у відповідності до вимог закону, слідчий суддя при розгляді клопотання з'ясував всі обставини, з якими закон пов'язує можливість накладення арешту на майно, а тому ухвалу слідчого судді необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу захисника без задоволення.

Керуючись статтями 170, 173, 376, 407, 419, 422 КПК України, колегія суддів, –

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу представника ВАТ «Кіровоградгаз» - адвоката ОСОБА_3, залишити без задовлення, а ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18 січня 2018 року якою у кримінальному провадженні № 42017120000000282, задоволено частково клопотання слідчого СУ ГУ Національної поліції в Кіровоградській області ОСОБА_4 про арешт майна та накладено арешт на майно, яке було вилучено в ході обшуку у приміщенні службового кабінету № 402 що знаходиться на четвертому поверсі будівлі ВАТ «Кіровоградгаз» розташованому за адресою; м. Кропивницький, вул. Тарковського Арсенія № 67 – залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

Р.А. ОСОБА_12 ОСОБА_13 ОСОБА_2