Рішення № 71859261, 17.01.2018, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.01.2018м. ДніпроСправа № 904/9256/17За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ"

до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго"

про скасування оперативно-господарської санкції

Суддя Юзіков С.Г.

При секретарі: Сліпченко С.В.

Представники:

Позивача - ОСОБА_1 дов. № б/н від 15.06.17р.

Відповідача - ОСОБА_2 дов. № 319 від 11.07.17р.

СУТЬ СПОРУ:

Позивач просить скасувати оперативно-господарські санкції, застосовані ПАТ "ДТЕК "Дніпрообленерго" у вигляді донарахувань за період з 29.07.17р. по 12.09.17р. вартості необлікованої електричної енергії внаслідок порушень ОСОБА_3 користування електричною енергією у сумі 4 215,12 грн., застосовані протоколом за №1118 від 27.09.17р. засідання комісії по розгляду акта про порушення №117241 від 12.09.17р.

Позовні вимоги мотивовані безпідставністю проведених Відповідачем донарахувань вартості електричної енергії у розмірі 4 215,12 грн. за рішенням, оформленим протоколом № 1118 від 27.09.17р. засідання комісії ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" по розгляду акта про порушення №117241 від 12.09.17р., а також недоведеністю порушень Позивачем ОСОБА_3 користування електричною енергією.

Відповідач позов заперечує, мотивуючи тим, що Позивач порушив вимоги ОСОБА_3 користування електричною енергією (далі ПКЕЕ) та умови Договору, зокрема, самовільно підключив світильники освітлення сходових клітин поза розрахунковим засобом обліку електричної енергії без порушення схеми обліку, а перевірка дотримання Позивачем ПКЕЕ, за результатами якої складено акт про порушення №115549 від 13.02.17р., здійснювалась відповідно до вимог чинного законодавства. Крім того, щодо посилання Позивача на п.6.41 ПКЕЕ, відповідно до якого присутність представника споживача під час складання акту про порушення постачальником електричної енергії є обов’язковою Відповідач зазначив, що ОСОБА_4 про порушення підписано трьома представниками Відповідача, які проводили перевірку (у разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому випадку акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) п.6.41 ПКЕЕ).

У відповіді на відзив, Позивач посилається на те, що вирішальною умовою застосування п. 6.41 ПКЕЕ щодо дійсності акту про порушення є дві обставини: присутність уповноваженого представника Споживача та відмова уповноваженого представника Споживача від підпису. Натомість, жодна із двох обставин Відповідачем не була дотримана при складенні акта про порушення, оскільки енергетик Позивача ОСОБА_5 не міг бути присутнім під час складання спірного акту, з огляду на те, що саме у час його складання він знаходився у приміщенні офісу Позивача за іншою адресою, що підтверджується актом присутності на робочому місці, а тому не міг відмовитися від підпису спірного акту, а електромонтер Споживача ОСОБА_6 у акті зазначений як свідок. Ні ОСОБА_5, а ні ОСОБА_6 не є повноважними представниками Позивача, а відповідно до списку повноважних представників, такими є ОСОБА_7Є, ОСОБА_8 та ОСОБА_9 Крім того, твердження Відповідача, про припинення постачання електроенергії на спірний об’єкт, у зв’язку із наявним боргом, спростовуються рахунками-розшифровками Відповідача за липень, серпень, вересень 2017р., з яких вбачається, що Відповідач виставляв рахунки за споживання електроенергії на спірний об’єкт у зазначений період.

Також Відповідач надав письмові пояснення, в яких зазначає, що навіть якщо припустити фактор відсутності під час складання акту енергетика Позивача ОСОБА_5, Позивачем не заперечується присутність електромонтера Споживача ОСОБА_6 Окрім цього, об’єкт Споживача знаходився у відключеному стані через заборгованість з оплати за активну електроенергію в сумі 35 365,28 грн., що підтверджується заявкою НРЕМ на відключення електроустановки споживача від 27.07.17р.

У судовому засіданні досліджено надані сторонами докази.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

30.12.14р. сторонами укладено Договір на постачання електричної енергії №991, за п. 1 якого Постачальник продає електричну енергію Споживачеві у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 30,0 кВт, величини якої по об’єктах Споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач оплачує Постачальникові вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії – межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "ОСОБА_4 розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невід’ємними частинами даного Договору.

Відповідно до п. 2.3.21. Договору Споживач зобов’язаний не допускати безоблікового користування електричною енергією у власних мережах та від технологічних електричних мереж основного споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані Постачальнику, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією у власних мережах та від технологічних електричних мереж основного споживача.

Згідно з п. 3.1.5. Договору Постачальник має право вимагати відшкодування збитків, завданих Постачальнику внаслідок порушення Споживачем умов цього Договору та чинного законодавства, та оплату рахунків, передбачених цим Договором.

Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану згідно ОСОБА_8 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі ОСОБА_8) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або пломб з засобів обліку;

- інших умов, визначених Методикою. (п.4.2.3. Договору).

Відповідно до п. 4.2.4. Договору Споживач несе відповідальність за збереження і цілісність встановлених на його території (приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

12.09.17р. представниками Відповідача, за результатами перевірки, складено ОСОБА_4 про порушення № 117241, за яким, споживачем порушено п. 6.40 ПКЕЕ та п.2.1.5. Методики – самовільне підключення світильників освітлення сходових клітин першого під’їзду будинку до електричної мережі, поза розрахунковим засобом обліку електричної енергії без порушення схеми обліку. Самовільне підключення виконане дротом від магістральної внутрішньо будинкової електричної мережі на першому поверсі у першому під’їзді будинку до лінії освітлення сходових клітин першого під’їзду будинку з метою безоблікового споживання електроенергії. Самовільне підключення виконано відкрито, виявити порушення при контрольному огляді можливість існувала. При включеному освітленні сходових клітин будинку у першому під’їзді імпульси на електролічильнику освітлення сходових клітин відсутні, лічильник не враховує спожиту електроенергію, покази електролічильника не змінюються. Споживачу продемонстровано порушення. Схема електропостачання споживача : РБ8, ТП65, Л1ПСНГ35 наведена у додатку 1 до схеми.

Крім цього, відповідно до даного акту про порушення, цей акт складено за участю споживача (уповноваженої особи) енергетика ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" ОСОБА_5; свідок електромонтер ОСОБА_6 ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ".

Від підпису акту про порушення № 117241 від 12.09.17р. представники Споживача відмовились, акт підписали три представники Енергопостачальника: ОСОБА_4, ОСОБА_10, ОСОБА_11

27.09.17р. комісія Відповідача на своєму засіданні, розглянувши акт про порушення №117241, прийняла рішення, оформлене протоколом №1118, про нарахування Позивачеві вартості недоврахованої електричної енергії за період з 29.07.17р. по 12.09.17р. відповідно до п.2.9. та (ф.2.7. ) ОСОБА_8 - 4215,12 грн.

З протоколу Комісії Відповідача вбачається, що останні технічна перевірка і контрольний огляд приладу обліку Позивача, що передували складанню акта про порушення проводилися Відповідачем 29.07.17р. Також з протоколу вбачається, що у засіданні комісії брала участь в.о. директора підприємства Позивача - ОСОБА_12

Позивач вважає, що протокол Нікопольського РЕМ з розгляду ОСОБА_4 про порушення та нараховані ним оперативно-господарські санкції підлягають скасуванню, оскільки спірний ОСОБА_4 про порушення, на думку Позивача, складено за відсутності представника Споживача, оскільки енергетик ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" ОСОБА_5 на момент проведення контрольного огляду представниками Відповідача, знаходився у приміщенні офісу Позивача та не міг бути присутнім під час проведення огляду у житловому будинку, а електромонтер ОСОБА_6 у акті про порушення визначений як свідок, який теж від підпису відмовився.

Наведені обставини стали причиною звернення Позивачем з позовом та є предметом спору у даній справі.

Відносини, що виникли між сторонами у справі на підставі Договору, є господарськими зобов’язаннями, тому, згідно зі ст. 4, 173-175 і ч. 1 ст. 193 ГК України, до цих відносин мають застосовуватися відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей передбачених Господарським кодексом України.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Згідно зі ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

Відповідно до ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та ОСОБА_3 користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

За порушення господарських зобов’язань до суб’єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов’язання, що використовуються самими сторонами зобов’язання в односторонньому порядку. До суб’єкта, який порушив господарське зобов’язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором (ст. 235 ГК України).

Частиною 1 ст. 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов’язань стороною, яка порушила зобов’язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з ч. 2 ст. 236 ГК України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням (ч. 2 ст. 237 ГК України).

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання (ч. 1 ст. 237 ГК України).

Відповідно до п. 6.40. ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_8 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих ОСОБА_3 або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих ОСОБА_3 та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці (п. 6.41. ПКЕЕ).

Згідно з п. 2.1 ОСОБА_8 вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення, зокрема, таких порушень: а) пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо) (підпункт. 3 п. 2.1 ОСОБА_8); б) пошкодження або відсутності пломб на приладах обліку, що враховують обсяг електричної енергії, переданої мережами споживача (за наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному ПКЕЕ), пошкодження зазначених приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (підпункт 4 п. 2.1 ОСОБА_8).

Пунктом 4.1 ОСОБА_8 встановлено, що акт про порушення складається у присутності споживача представниками енергопостачальника, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред'явлення ними службових посвідчень на місці виявлення порушень. У разі відмови споживача від підписання акта про порушення про це зазначається в акті про порушення. Акт про порушення без підпису споживача вважається дійсним, якщо його підписали три представники енергопостачальника.

Акт про порушення складається у двох примірниках у присутності споживача або уповноваженого представника споживача в разі виявлення порушень ПКЕЕ. Працівники енергопостачальника перед складанням акта про порушення зобов'язані повідомити споживача про його право внести зауваження та заперечення до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень та пропозицій (п. 4.5 ОСОБА_8).

Згідно з п. 6.42 ПКЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачеві. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Якщо ж споживач не згоден з самим фактом порушення, він має право заявити вимоги щодо скасування відповідного рішення комісії енергопостачальника, яким нараховується сума до сплати.

Відповідно до ст. 74, 77 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідач позов заперечує з наведених вище підстав.

Перевіривши доводи сторін, проаналізувавши матеріали справи, суд приймає заперечення й доводи Відповідача та не погоджується з позицією й доводами Позивача.

Так, електроенергія Позивачеві постачається Відповідачем на підставі Договору. Пунктом 2.3.21. Договору та чинним законодавством передбачено, що Споживач зобов’язаний не допускати безоблікового користування електричною енергією у власних мережах та від технологічних електричних мереж основного споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані Постачальнику, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією у власних мережах та від технологічних електричних мереж основного споживача.

Під час проведення контрольного технічного огляду електрообладнання Позивача, трьома представниками Відповідача виявлено порушення, оформлене ОСОБА_4 про порушення №117241, в якому зазначено, що контрольний огляд проводився за участю представників Позивача (Споживача) енергетика ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" ОСОБА_5; свідка - електромонтера ОСОБА_6 ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ".

Позивач заперечує факт присутності енергетика ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" ОСОБА_5 під час проведення контрольного огляду, наполягаючи на тому, що він у цей самий час знаходився в офісі ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ".

Однак, як вбачається з матеріалів справи та не заперечується жодною зі сторін, при проведенні перевірки представниками Відповідача присутнім був електромонтер ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" ОСОБА_6 При цьому, визначення його статусу як свідка, не спростовує присутність працівника Позивача під час складання трьома представниками Відповідача спірного акту про порушення, як цього вимагають ПКЕЕ та ОСОБА_8. Акт про порушення підписано трьома працівниками Відповідача та у ньому зазначено про відмову від його підписання представниками Позивача.

Посилаючись на список повноважних представників( ОСОБА_7Є, ОСОБА_8, ОСОБА_9А.) Позивач не надав доказів направлення (вручення) цього списка Відповідачеві.

Також суд не приймає як належний доказ рахунки на оплату за електроенергію, виставлені Позивачем Відповідачеві за період липень – вересень 2017р., оскільки вони не є беззаперечним доказом дотримання Відповідачем чинного законодавства та договірних умов щодо заборони позаоблікового споживання електроенергії.

У позовній заяві Позивачем не оскаржувався розмір нарахованих Відповідачем санкцій, тому судом вони не перевірялися.

З урахуванням викладеного, суд вважає, що контрольний огляду та складення ОСОБА_4 про порушення ПКЕЕ, проведено Відповідачем у відповідності до вимог чинного законодавства України та містить всі необхідні вихідні дані для нарахування Позивачеві вартості недоврахованої електричної енергії за період з 29.07.17р. по 12.09.17р. відповідно до п.2.9. та (ф.2.7. ) ОСОБА_8, а тому в позові слід відмовити.

Згідно зі ст. 129 ГПК України господарські витрати у справі слід покласти на Позивача.

Керуючись ст. 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

У позові відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів, з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складене 29.01.2018

Суддя С.Г. Юзіков