Ухвала суду № 71827408, 25.01.2018, Апеляційний суд Кіровоградської області

Апеляційний суд Кіровоградської області

№ провадження 11-сс/781/22/18 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1

Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2 В. І.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.01.2018 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого - судді Осєтрова В.І.,

суддів Широкоряда Р.В., Гончара В.М.,

із секретарем Яременко З.А.,

за участю прокурора Василенка Д.О.,

представника юридичної особи ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницький апеляційну скаргу директора ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» ОСОБА_4 на ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 16 січня 2018 року про надання тимчасового доступу до речей і документів,

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 16 січня 2018 року частково задоволено клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_5, у кримінальному провадженні за №32017120010000022, про надання тимчасового доступу до речей і документів, які знаходяться у володінні ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» та надано тимчасовий доступ до речей і документів ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», які перебувають у володінні ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» за адресою м. Кропивницький, вул. Євгена Маланюка 2, з можливістю вилучення речей та документів в оригіналах, а саме усіх наявних оригіналів документів фінансово-господарської діяльності, податкових, видаткових, товарно – транспортних накладних, документів бухгалтерського, податкового обліку і податкової звітності ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», якими підтверджується фінансово – господарські операції з нерезидентом SA «Lener Cordier» (Франція) за період з 01.01.2015 по 19.12.2017 року в тому числі: зовнішньоекономічні договори з додатками специфікаціями, або документи, що їх замінюють, на підставі яких здійснюється переробка товарів, технологічні схеми переробки, акти виконаних робіт, висновки державних органів, експертних установ, організацій, державні стандарти й стандарти підприємства, технічні умови, оригінали та копії документів наданих митному органу при проведенні ввезення та вивезення на митну територію України ТМЦ по контрактам з SA «Lener Cordier», актів оприбуткування отриманої сировини та її списання в розрізі кожного місяця, даних бухгалтерського обліку на яких обліковувалась сировина (тканини та фурнітура) та готовий пошитий одяг, залишки тканин,документи про їх вивезення чи утилізацію, актів перевірок контролюючих органів помісячно, договори на міжнародні перевезення, відповідно яких здійснювалося транспортування товарів в адресу підприємства ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» та SA «Lener Cordier» (Франція), договори на надання брокерських послуг, первинні фінансово-господарські документи: рахунки-фактури, видаткові накладні, податкові накладні, інвойси, довіреності на отримання товару, акти виконаних робіт по вказаним взаємовідносинам, документи податкової звітності, транспортні документи – міжнародні товарно-транспортні накладні (CMR), коносаменти, авіа накладні, з/д накладні відповідно до яких в період 2015-2017років здійснювалося транспортування ТМЦ по договорам укладених з SA «Lener Cordier» (Франція), фінансові документи – виписки банку, платіжні доручення, що підтверджують перерахування коштів за послуги переробки та послуг перевізника за наданні міжнародні перевезення, рахунки на перевезення вантажу, довідки про вартість перевезень, документи складського обліку – картки, журнали, реєстри за період 2015-2017років , торгові патенти, дозволи підприємства ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» на переробку в митному режимі, реалізацію імпортованих товарів, документи бухгалтерського обліку, в тому числі по рахунку № 631, 28, 26 в розрізі постачальників та покупців за період 2015-2017 років, книги реєстрації в’їзду автотранспорту, сертифікати якості,технологічні умови виготовлення моделей одягу, їх ескізи та затратна частина, кваліфікаційні свідоцтва митних брокерів, копії документів на підставі яких ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» визнано суб’єктом зовнішньоекономічної діяльності та взято на облік в митному органі, свідоцтва про визнання декларантом, актів використання електроенергії, тканин, фурнітури, актів витрат на заробітну плату працівникам та інші документи, якими оформлені фінансово-господарські відносини з SA «Lener Cordier».

Приймаючи вказане рішення, слідчий суддя в ухвалі зазначив, що досудове розслідування у даному кримінальному провадженні триває, слідчим у відповідності до вимог ч. 1 ст. 223 КПК України провадяться слідчі (розшукові) дії які, спрямовані на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні, а тому слідчий суддя не в праві обмежувати орган досудового розслідування у збиранні доказів, які мають значення у даному кримінальному провадженні.

Окрім цього, оскільки слідчим в клопотанні зазначається про необхідність їх вилучення з метою повноцінного проведення судово – почеркознавчої та судово-економічної експертиз, що узгоджується з вимогами «Інструкції про призначення та проведення експертиз та експертних досліджень», яка затверджена Наказом міністерства юстиції України «Про затвердження Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень» від 08.10.1998 року № 53/5, згідно якої документи для призначення почеркознавчої та економічної експертизи подаються в оригіналах, у зв’язку із чим слідчий суддя прийшов до висновку про обґрунтованість заявленого клопотання та його задовольнив у частині надання тимчасового доступу до речей та документів.

Не погоджуючись із вказаним рішенням слідчого судді, директором ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» ОСОБА_4 подана апеляційна скарга з доповненнями, в якій апелянт ставить питання про скасування оскаржуваної ухвали суду та постановлення нової ухвали, якою слід відмовити в задоволенні клопотання слідчого про надання тимчасового доступу до речей та документів, які знаходяться у володінні ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка». Своє прохання апелянт мотивує тим, що під час розгляду клопотання були порушені права підприємства, що виразилось у відмові в наданні для ознайомлення представнику підприємства матеріалів клопотання, що в свою чергу фактично позбавило представника підприємства приймати активну участь в судовому процесі, через необізнаність щодо змісту клопотання та доданих до нього матеріалів.

Окрім цього, на переконання апелянта ухвала слідчого судді є незаконною та підлягає скасуванню, адже вказані в ухвалі слідчого судді документи, до яких надано доступ, внаслідок вилучення їх оригіналів, фактично заблокує роботу ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», через неможливість проведення грошових операцій банком, що призведе до відсутності можливості нарахування та виплати заробітної плати працівникам.

Також апелянт звертає увагу на те, що ухвалу суду виконати в повному обсязі не представиться можливим, адже частина документів, до яких надав доступ слідчий суддя не знаходяться у володінні підприємства, так як більшість договорів, зокрема перевезення продукції та товарів, були укладені компанією SA «Lener Cordier» (Франція).

Заслухавши доповідача, представника юридичної особи ОСОБА_3, яка підтримала апеляційну скаргу та просила її задовольнити, прокурора, який вважав ухвалу слідчого судді законною та обґрунтованою і заперечив проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали клопотання та проаналізувавши доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до таких висновків.

Згідно ст. 2 КПК України, завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Відповідно до ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, робити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Статтею 160 КПК України встановлено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.

Відповідно до вимог ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Згідно ч. 7 ст. 163 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

З матеріалів справи та ухвали слідчого судді вбачається, що слідчим управлінням ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області здійснюється досудове розслідування по кримінальному провадженню, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 32017120010000022, яке зареєстровано в ЄРДР 14.07.2017 року відносно службових осіб ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Як слідує із витягу з кримінального провадження № 32017120010000022 від 14.07.2017 року, службові особи ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» в період 2015-2017 років при здійсненні переробки сировини (тканини та фурнітури) ввезеної на територію України автомобільним перевізником ТОВ «Т.Т.С» на замовлення нерезидентів, серед яких SA «Lener Cordier» (Франція), яка була поміщена в митний режим «Переробка на митній території України» використали залишки не переробленої сировини для подальшого виготовлення та реалізації на митній території України не облікованої продукції (одягу), в тому числі через інтернет-магазин «Модна Каста», належного ТОВ «Маркасон», яке документально відобразило придбання одягу марки «Lener Cordier» в ТОВ «Лела» без фактичного відображення вказаних операції в бухгалтерському обліку та податковій звітності ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», чим умисно ухилились від сплати податків на загальну суму 5 300 000 грн., що призвело до фактичного ненадходження в бюджет держави грошових коштів в особливо великих розмірах (а.м.к. 3).

Наведені обставини також відображені в повідомленні про вчинене кримінальне правопорушення від 14.07.2017 року (а.м.к 4-9).

Враховуючи те, що дійсно документи, які знаходяться у володінні ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», перелік яких вказано у клопотанні слідчого, містять важливу доказову інформацію про факти та обставини проведення фінансово-господарських операції та їх наслідки, в тому числі для цілей оподаткування, необхідні для повного, всебічного та об’єктивного дослідження всіх обставин досудового розслідування, встановлення номенклатури, обсягів переробленої продукції, наявності залишків та їх використання в подальшій господарській діяльності, підтвердження їх ввезення та вивезення за межі митного кордону України, облік їх в бухгалтерському обліку підприємства, списання залишків та звітів перед замовником послуг переробки в тому числі SA «Lener Cordier», місць відвантаження, задіяного автотранспорту, задіяних осіб для перевезення, перевірки товарності операцій, проведення за цими даними порівняльного аналізу, встановлення обсягів завезеної фурнітури, тканин та обсягів пошитого одягу з наявними залишками, актів їх утилізації, перевірок митним органом з питань дотримання вимог переробки в митному режимі, встановлення винних осіб, отримання додаткових доказів вчинення злочину, колегія суддів погоджується із висновком слідчого судді щодо необхідності надання тимчасового доступу до речей і документів.

Разом з цим, колегія суддів не може погодитись із рішення слідчого судді щодо необхідності надання доступу до речей та документів, які перебувають у володінні ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», а саме до зовнішньоекономічних договорів, або документів, що їх замінюють, на підставі яких здійснюється переробка товарів та інших документів, якими оформлені фінансово-господарські відносини з SA «Lener Cordier», так як слідчим, як в клопотанні, а прокурором і в судовому засіданні не доведено необхідність отримання доступу до таких документів, а також яким чином вказані документи доводять, чи можуть довести ті факти, які викладені у витягу до кримінального провадження, у той час як взаємовідносини, які закріплені договором (контрактом), між ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» та нерезидентом SA «Lener Cordier» ніким не оспорюються.

При цьому, колегія суддів, беручи до уваги довідку OTPbank № К00-01/2 від 19.01.2018 року, для зарахування валютної виручки клієнт до банку надає, з-поміж іншого оригінали договорів (контрактів), укладених з нерезидентами, вважає, що у разі вилучення оригіналу договору (контракту), фактично буде паралізована робота підприємства щодо взаємовідносин з SA «Lener Cordier», що свідчить про настання в подальшому негативних наслідків для підприємства, у разі вилучення оригіналів зазначених документів, які в даному випадку не є співрозмірними із завданням кримінального провадження, а тому в задоволенні клопотання в цій частині слід відмовити.

Також не підлягає задоволенню й вимога клопотання щодо надання тимчасового доступу до речей і документів, які знаходяться у володінні ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» старшим слідчим з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, оскільки вказані особи, згідно витягу до кримінального провадження (а.м.к 4), не входять в групу слідчих.

Із урахуванням наведених обставин, колегія суддів вважає за необхідне скасувати ухвалу слідчого судді та постановити нову, якою частково задовольнити клопотання слідчого та надати тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», виключно старшому слідчому з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_5, та до документів згідно із їх переліком, який наведений у клопотанні, за виключенням зовнішньоекономічних договорів, або документів, що їх замінюють, на підставі яких здійснюється переробка товарів та інших документів, якими оформлені фінансово-господарські відносини з SA «Lener Cordier».

Керуючись ст. ст. 159-164, 309, 376, 407, 409, 412, 419, 422 КПК України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу директора ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» ОСОБА_4, задовольнити частково.

Ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 16 січня 2018 року, якою частково задоволено клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_5, у кримінальному провадженні за №32017120010000022, та надано тимчасовий доступ до речей і документів, які знаходяться у володінні ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», скасувати.

Клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_5, у кримінальному провадженні за №32017120010000022, про надання тимчасового доступу до речей і документів, які знаходяться у володінні ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», задовольнити частково.

Надати старшому слідчому з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_5 тимчасовий доступ до речей і документів ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», які перебувають у володінні ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» за адресою м. Кропивницький, вул. Євгена Маланюка 2, з можливістю вилучення речей та документів в оригіналах усіх наявних оригіналів документів фінансово-господарської діяльності, податкових, видаткових, товарно – транспортних накладних, документів бухгалтерського, податкового обліку і податкової звітності ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка», якими підтверджується фінансово – господарські операції з нерезидентом SA «Lener Cordier» (Франція) за період з 01.01.2015 по 19.12.2017 року, а саме: технологічні схеми переробки товарів, акти виконаних робіт, висновки державних органів, експертних установ, організацій, державні стандарти й стандарти підприємства, технічні умови, оригінали та копії документів наданих митному органу при проведенні ввезення та вивезення на митну територію України ТМЦ по контрактам з SA «Lener Cordier», актів оприбуткування отриманої сировини та її списання в розрізі кожного місяця, даних бухгалтерського обліку на яких обліковувалась сировина (тканини та фурнітура) та готовий пошитий одяг, залишки тканин, документи про їх вивезення чи утилізацію, актів перевірок контролюючих органів помісячно, договори на міжнародні перевезення, відповідно яких здійснювалося транспортування товарів в адресу підприємства ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» та SA «Lener Cordier» (Франція), договори на надання брокерських послуг, первинні фінансово-господарські документи: рахунки-фактури, видаткові накладні, податкові накладні, інвойси, довіреності на отримання товару, акти виконаних робіт по вказаним взаємовідносинам, документи податкової звітності, транспортні документи – міжнародні товарно-транспортні накладні (CMR), коносаменти, авіа накладні, з/д накладні відповідно до яких в період 2015-2017років здійснювалося транспортування ТМЦ по договорам укладених з SA «Lener Cordier» (Франція), фінансові документи – виписки банку, платіжні доручення, що підтверджують перерахування коштів за послуги переробки та послуг перевізника за наданні міжнародні перевезення, рахунки на перевезення вантажу, довідки про вартість перевезень, документи складського обліку – картки, журнали, реєстри за період 2015-2017років, торгові патенти, дозволи підприємства ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» на переробку в митному режимі, реалізацію імпортованих товарів, документи бухгалтерського обліку, в тому числі по рахунку № 631, 28, 26 в розрізі постачальників та покупців за період 2015-2017 років, книги реєстрації в’їзду автотранспорту, сертифікати якості,технологічні умови виготовлення моделей одягу, їх ескізи та затратна частина, кваліфікаційні свідоцтва митних брокерів, копії документів на підставі яких ПрАТ «Швейна фабрика «Зорянка» визнано суб’єктом зовнішньоекономічної діяльності та взято на облік в митному органі, свідоцтва про визнання декларантом, актів використання електроенергії, тканин, фурнітури, актів витрат на заробітну плату працівникам.

В іншій частині клопотання, а саме щодо надання тимчасового доступу до зовнішньоекономічних договорів, або документів, що їх замінюють, на підставі яких здійснюється переробка товарів та інших документів, якими оформлені фінансово-господарські відносини з SA «Lener Cordier», а також щодо надання тимчасового доступу до речей і документів старшим слідчим з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 - відмовити.

Ухвала апеляційного суду Кіровоградської області є остаточною та оскарженню в

касаційному порядку не підлягає.

Повний текст ухвали буде проголошено о 10 год. 00 хв. 26.01.2017 року.

СУДДІ:

В.І. ОСОБА_9 ОСОБА_10 Гончар